Ухвала

від 27.09.2021 по справі 759/16708/21

КИЇВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД

КИЇВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД

Справа № 11-cc/824/5524/2021 Слідчий суддя в 1-й інстанції: ОСОБА_1 Категорія: ст. 170 КПК Доповідач: ОСОБА_2

Єдиний унікальний номер справи № 759/16708/21

УХВАЛА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

27 вересня 2021 року місто Київ

Колегія суддів судової палати з розгляду кримінальних справ Київського апеляційного суду у складі:

головуючого судді ОСОБА_2 ,

суддів ОСОБА_3 , ОСОБА_4 ,

при секретарі судового засідання ОСОБА_5 ,

розглянувши у відкритому судовому засіданні в приміщенні суду апеляційну скаргу представника Товариства з обмеженою відповідальністю «УОРЛД КУР`ЄР УКРАЇНА» ОСОБА_6 на ухвалу слідчого судді Святошинського районного суду міста Києва від 27 липня 2021 року,

за участю:

представника ТОВ «УОРЛД КУР`ЄР УКРАЇНА» - адвоката ОСОБА_7 ,

ВСТАНОВИЛА:

Ухвалою слідчого судді Святошинського районного суду міста Києва від 27.07.2021 року задоволено клопотання прокурора відділу Київської міської прокуратури ОСОБА_8 про арешт майна у кримінальному провадженні №42021000000000158 22.01.2021 року та накладено арешт на майно, на ТМЦ та документи вилучені в ході проведення обшуку в складських та офісних приміщеннях ТОВ «УОРЛД КУР`ЄР УКРАЇНА» (код ЄДРПОУ 35430827) за адресою: м. Київ, вул. Гвардійська, буд. 80А, а саме: «VIP Термоконтейнери в металевому каркасі для розміщення та транспортування товарів World Courier» в кількості 39-ти штук; Термоконтейнери з пінополістиролу у картонній коробці World Courier Bio Term GDI 45 у кількості 34 штук; Термоконтейнери з пінополістиролу у картонній коробці World Courier Bio Term GDI 7 - в кількості 434 штук; Термоконтейнери з пінополістиролу у картонній коробці World Courier Bio Term ETC 22 L 60 - в кількості 27 штук; Термоконтейнери з пінополістиролу у картонній коробці World Courier Bio Term ETC 4,5 L 50 - в кількості 134 штук; системний блок з інформацією по підприємству ТОВ «УОРЛД КУР`ЄР УКРАЇНА»; фінансово господарські документи Імпорт-Експорт 2020-2021 роках ТОВ «УОРЛД КУР`ЄР Україна».

Не погоджуючись з таким рішенням слідчого судді, представник ТОВ «УОРЛД КУР`ЄР УКРАЇНА» ОСОБА_6 подала апеляційну скаргу, у якій просить скасувати ухвалу слідчого судді Святошинського районного суду міста Києва від 27.07.2021 року та постановити нову ухвалу, якою відмовити у задоволенні клопотання прокурора про накладення арешту у кримінальному провадженні №42021000000000158 22.01.2021 року.

Копію оскаржуваної ухвали не було направлено товариству, а з її змістом представник ознайомився лише 01.09.2021 року.

В обґрунтування доводів апеляційної скарги представник зазначає, що в оскаржуваній ухвалі не наведено достатніх підстав чи об`єктивно існуючих обставин, що б вважати що вилучене майно є доказом кримінального правопорушення, тобто відповідає критеріям визначеним ст. 98 КПК України.

Прокурором не було зазначено, в який спосіб арешт майна може запобігти можливості його приховування, пошкодження, псування, знищення, перетворення, відчуження ТОВ «УОРЛД КУР`ЄР УКРАЇНА».

Обставини, що викладені в оскаржуваній ухвалі про накладення арешту на майно товариства не підтверджується жодними належними доказами наявними в матеріалах справи.

Слідчий суддя не надав правової оцінки розумності та співмірності обмеженням, завданим ТОВ «УОРЛД КУР`ЄР УКРАЇНА» внаслідок арешту, завданнями кримінального провадження, а також наслідки арешту майна.

Крім того, представник зазначає, що в діях посадових осіб ТОВ «УОРЛД КУР`ЄР УКРАЇНА» відсутній склад кримінального правопорушення, передбаченого ч. 3 ст. 212 КК України, жодній посадовій особі не було повідомлено про підозру та вказане товариство не є пов`язаним із ТОВ «Вінмед».

В судове засідання у справі прокурор не з`явився, причини своєї неявки суду не повідомив, хоча належним чином був повідомлений про дату, час і місце апеляційного розгляду. Колегія суддів вирішила за можливе розглянути дану справу за відсутністю прокурора, оскільки це не суперечить положенням ч. 1 ст. 172 та ч. 4 ст. 405 КПК України.

Заслухавши доповідь судді, пояснення представника, який підтримав доводи апеляційної скарги та просив її задовольнити в повному обсязі, вивчивши матеріали судового провадження та перевіривши доводи апеляційної скарги, колегія суддів приходить до наступних висновків.

Як вбачається з матеріалів, наданих до суду апеляційної інстанції, Восьмим слідчим відділом розслідування кримінальних проваджень слідчого управління фінансових розслідувань Головного управління Державної фіскальної служби у м. Києва здійснюється досудове розслідування у кримінальному провадженні №42020100000000564 від 02.12.2020 року за ознаками кримінального правопорушення, передбаченого ч. 2 ст. 212 КК України.

Орган досудового розслідування зазначає, що на території м. Києва та по за межами її, в період 2020 року, невстановленою групою осіб - резидентами та нерезидентами України, використовуючи реквізити створених підконтрольних суб`єктів підприємницької діяльності ФОПів та підприємств з ознаками «фіктивності та транзитності», використовуючи їх реквізити для забезпечення злочинної діяльності, здійснюється реалізація електронної техніки та споживчих товарів, яка ввезена на митну територію України, з заниженням митної вартості, минаючи при цьому сплату митних платежів, та за допомогою експрес служб доставки, в результаті чого товар потрапляє на прилавки магазинів, лотків, ринків ті інших незаконних торгових павільонів, без відображення в податковому, бухгалтерському обліках та документального підтвердження походження та реалізації товарів, з метою ухилення від сплати податків на доходи фізичних осіб та єдиного внеску на загальнообов`язкове державне соціальне страхування, що призвело до фактичного ненадходження до бюджету грошових коштів у сумі понад 5,5 млн.грн., що - великим розміром.

Також, органом досудового розслідування зазначено, що підприємство експрес служби доставки за допомогою якого через авіа-сполучення підприємство імпортер ТОВ «УОРЛД КУР`ЄР УКРАЇНА» (код ЄДРПОУ 35430827) в період з 2020 року отримує із за кордону медичну продукцію а саме «Термоконтейнер з пінополістиролу у картонній коробці . (приблизна вартість одного 2 800 $) шляхом обминання державного кордону та митних постів (авіасполучення). В подальшому продукцію перенаправляють на склади звідки і проходить реалізація за готівкові кошти. Слід зазначити що підприємство ТОВ «УОРЛД КУР`ЄР УКРАЇНА» (код ЄДРПОУ 35430827) має два склади один відображається у діяльності підприємства та другий склад на якому фактично зберігається контрабандна продукція. Реалізація проводиться через мережу інтернет та дистриб`юторами. Також слід зазначити що фактично імпортовані «Термоконтейнер з пінополістиролу» доставляється на територію України з лікарськими засобами а розмитнюється як пустий контейнер. Вивіз та доставка продукції проводиться виключно підприємством ТОВ «УОРЛД КУР`ЄР УКРАЇНА».

Проведено аналіз фінансово - господарської діяльності підприємств, що здійснюють діяльність з імпорту специфікованої продукції, в ході якого встановлено підприємство ТОВ«УОРЛД КУР`ЄР УКРАЇНА» (код ЄДРПОУ 35430827), яке задіяно в схемах умисного ухилення від сплати податків та митних платежів в особливо великих розмірах шляхом ввезення на митну територію України товарів медичного призначення без відповідного мі оформлення, частково з заниженням митної вартості шляхом підміни номенклатури тов частково зовсім без митного оформлення, тобто контрабандним шляхом та подальшуреалізацію за готівкові кошти без відображення у бухгалтерській та податковій звітності призводить до фактичного ненадходження грошових коштів до державного бюджету особливо великих розмірах.

ТОВ «УОРЛД КУР`ЄР УКРАЇНА» (код ЄДРПОУ 35430827) адреса реєстрації м. вул. Гвардійська, буд. 80А. корпус А. пр.А2. Директор ОСОБА_9 КВЄД: Інша поштова та кур`єрська діяльність. Засновники УОРЛД КУРЄР ГРУП ІНК 252 500 грн. (100%). Фінансова звітність за 2020 рік - дохід 16 050 000 грн., чистий прибуток - 1 727801, активи 4 974 900 грн., зобов`язання 0 грн., платник ПДВ.

Подальша реалізація ТМЦ на території України здійснюється через підставних фізичних осіб-підприємців, підприємств, фізичних осіб без реєстрації ФОП, які в свою чергу перебуваючи на спрощеній системі оподаткування здійснюють реалізацію від свого імені значно перевищують ліміт, встановлений законодавством згідно податкового кодексу.

Враховуючи вищевикладене, в порушення пп. 14.1.36 пп. 14.1.231 п.14.1 Податкового кодексу України, норм частини п`ятої ст. 9 Закону України «Про бухгалтер облік та фінансову звітність в Україні», п. 1.2 Положення про документальне забезпечення записів у бухгалтерському обліку, затвердженого наказом Міністерства фінансів Украй 24.05.95 № 88, зареєстрованого в Міністерстві юстиції України 5 червня 1995 р. за № їв абзацу другого розділу І Інструкції про застосування Плану рахунків бухгалтерського обліку активів, капіталу, зобов`язань і господарських операцій підприємств і організацій, затверженого наказом Міністерства фінансів України від 30.11.99 № 291, зареєстрованої у Міністерстві юстиції України 21.12.99 за № 893/4186 Згідно п. 2 ст. 3 Господарського кодексу Україні - ГКУ), господарська діяльність, що здійснюється для досягнення економічних і соціальних результатів та з метою одержання прибутку, є підприємством, а суб`єкти підприємництва - підприємцями.

В ході проведення огляду було встановлено: що за адресою: м. Київ, вул. Гвардії буд. 80-А, розташовується 3-х поверхова будівля з офісними приміщеннями. На території, якаприлягає до вказаного будівлі є складські приміщення біля яких знаходяться авто кур`єрських служб. Біля входу є вивіска яка ідентифікує номер будівлі та вулицю гвардійська 80-А територія огороджена бетонним парканом 3,5 метрів, вхід знаходиться з стороні Гвардійської, вхід до офісного приміщення також з цієї сторони.

22.07.2021, слідчими СУ ФР ГУ ДФС у м. Києві спільно з співробітниками УБФЗ ГУ ДФС у м. Києві, в рамках кримінального провадження на підставі ухвали слідчого судді Святошинського районного суду міста Києва від 20.07.2021 року було проведено обшук за адресою: м. Київ, вул. Гвардійська, буд. 80А, в ході проведення обшуку було вилучено: «VIP Термоконтейнери в металевому каркасі для розміщення та транспортування товарів World Courier» в кількості 39-ти штук; Термоконтейнери з пінополістиролу у картонній коробці WorldCourier Bio Term GDI 45 у кількості 34 штук; Термоконтейнери з пінополістиролу у картонній коробці World Courier Bio Term GDI 7 - в кількості 434 штук; Термоконтейнери з пінополістиролу у картонній коробці WorldCourier Bio Term ETC 22 L 60 - в кількості 27 штук; Термоконтейнери з пінополістиролу у картонній коробці World Courier Bio Term ETC 4,5 L 50 - в кількості 134 штук; системний блок з інформацією по підприємству ТОВ «УОРЛД КУР`ЄР УКРАЇНА»; фінансово господарські документи Імпорт-Експорт 2020-2021 роках ТОВ «УОРЛД КУР`ЄР Україна».

26.07.2021 року прокурор відділу Київської міської прокуратури ОСОБА_8 звернувся до Святошинського районного суду міста Києва з клопотанням про арешт майна у кримінальному провадженні №42021000000000158 22.01.2021 року, а саме: на майно, на ТМЦ та документи вилучені в ході проведення обшуку в складських та офісних приміщеннях ТОВ «УОРЛД КУР`ЄР УКРАЇНА» (код ЄДРПОУ 35430827) за адресою: м. Київ, вул. Гвардійська, буд. 80А, а саме: «VIP Термоконтейнери в металевому каркасі для розміщення та транспортування товарів World Courier» в кількості 39-ти штук; Термоконтейнери з пінополістиролу у картонній коробці WorldCourier Bio Term GDI 45 у кількості 34 штук; Термоконтейнери з пінополістиролу у картонній коробці World Courier Bio Term GDI 7 - в кількості 434 штук; Термоконтейнери з пінополістиролу у картонній коробці WorldCourier Bio Term ETC 22 L 60 - в кількості 27 штук; Термоконтейнери з пінополістиролу у картонній коробці World Courier Bio Term ETC 4,5 L 50 - в кількості 134 штук; системний блок з інформацією по підприємству ТОВ «УОРЛД КУР`ЄР УКРАЇНА»; фінансово господарські документи Імпорт-Експорт 2020-2021 роках ТОВ «УОРЛД КУР`ЄР Україна».

Ухвалою слідчого судді Святошинського районного суду міста Києва від 27.07.2021 року клопотання прокурора задоволено та накладено арешт на майно, на ТМЦ та документи вилучені в ході проведення обшуку в складських та офісних приміщеннях ТОВ «УОРЛД КУР`ЄР УКРАЇНА» (код ЄДРПОУ 35430827) за адресою: м. Київ, вул. Гвардійська, буд. 80А, повний перелік якого зазначений в резолютивній частині ухвали.

При застосуванні заходів забезпечення кримінального провадження слідчий суддя повинен діяти у відповідності до вимогКПК Українита судовою процедурою гарантувати дотримання прав, свобод та законних інтересів осіб, а також умов, за яких жодна особа не була б піддана необґрунтованому процесуальному обмеженню.

Зокрема, при вирішенні питання про арешт майна для прийняття законного та справедливого рішення слідчий суддя, згідно ст. ст.94, 132,173 КПК України, повинен врахувати правову підставу для арешту майна, можливість використання майна як доказу у кримінальному провадженні або застосування щодо нього конфіскації, в тому числі і спеціальної, наявність обґрунтованої підозри у вчиненні особою кримінального правопорушення, розмір шкоди, завданої кримінальним правопорушенням, неправомірної вигоди, яка отримана юридичною особою, розумність та співрозмірність обмеження права власності завданням кримінального провадження, а також наслідки арешту майна для підозрюваного, третіх осіб.

Відповідні дані мають міститися і у клопотанні слідчого чи прокурора, який звертається з проханням арештувати майно, оскільки відповідно до ст. 1 Першого протоколу Конвенції про захист прав та основоположних свобод, будь-яке обмеження права власності повинно здійснюватися відповідно до закону, а отже суб`єкт, який ініціює таке обмеження, повинен обґрунтувати свою ініціативу з посиланням на норми закону.

Відповідно до ч. 2 ст. 170 КПК України арешт майна допускається, зокрема з метою забезпечення: збереження речових доказів.

За положеннями ч. 3 ст. 170 КПК України, у випадку, передбаченому пунктом 1 частини другої цієї статті, арешт накладається на майно будь-якої фізичної або юридичної особи за наявності достатніх підстав вважати, що воно відповідає критеріям, зазначеним у статті 98 цього Кодексу.

Слідчий суддя задовольняючи клопотання органу досудового розслідування з метою збереження речових доказів мав би перевірити відповідність останнього, долучених до нього доказів вказаній меті накладення арешту та яке відношення останнє має до вчинення кримінального правопорушення, за яким здійснюється досудове розслідування в даному кримінальному провадженні.

Разом з тим,жодних об`єктивних даних, які б підтверджували, що вилучене майно було знаряддям вчинення кримінального правопорушення, зберегло на собі його сліди або містить інші відомості, які можуть бути використані як доказ факту чи обставин, що встановлюються під час кримінального провадження, колегія суддів з наданих до суду матеріалів провадження не вбачає та вказана обставина свідчить про формальність постанови слідчого про визнання арештованого майна речовим доказом.

Доводи на які посилається прокурор у клопотанні щодо ТОВ «УОРЛД КУР`ЄР УКРАЇНА» матеріалами провадження не підтверджуються, будь які дані стосовно апелянта у справі відсутні.

Прокурором у поданому клопотанні не було доведено необхідність накладення арешту на майно ТОВ «УОРЛД КУР`ЄР УКРАЇНА» з метою збереження речових доказів, не вказано, у який спосіб та для з`ясування яких обставин, що мають значення у даному кримінальному провадженні можливе їх використання.

Прокурор та слідчий суддя в оскаржуваній ухвалі, в порушення ст. ст. 171, 173 КПК України, не оцінили розумність і співрозмірність обмеження права власності завданням кримінального провадження, а також наслідки арешту майна для його власника.

За положеннями ч. 3 ст. 132 КПК України застосування заходів забезпечення кримінального провадження не допускається, якщо слідчий, прокурор не доведе, що: існує обґрунтована підозра щодо вчинення кримінального правопорушення такого ступеня тяжкості, що може бути підставою для застосування заходів забезпечення кримінального провадження; потреби досудового розслідування виправдовують такий ступінь втручання у права і свободи особи, про який ідеться в клопотанні слідчого, прокурора; може бути виконане завдання, для виконання якого слідчий, прокурор звертається із клопотанням.

З матеріалів судового провадження вбачається, що накладення арешту на вказане майно не виправдовує такий ступінь втручання у права і свободи ТОВ «УОРЛД КУР`ЄР УКРАЇНА» потребам досудового розслідування і при вказаних обставинах явно порушує справедливий баланс між інтересами власника майна, гарантованими законом і завданням цього кримінального провадження, що у свою чергу нівелює накладення арешту на вилучене майно з метою забезпечення збереження речових доказів.

Вищевикладені обставин, на думку колегії суддів, свідчать про однобічність, неповноту і формальність судового розгляду.

За таких обставин, колегія суддів приходить до висновку про те, що апеляційна скарга підлягає задоволенню, ухвала слідчого судді скасуванню, як незаконна та необґрунтована, з постановленням судом апеляційної інстанції нової ухвали про відмову у задоволенні клопотання прокурора про накладення арешту на майно за недоведеності необхідності арешту майна, який при викладених у клопотанні обставинах явно порушуватиме справедливий баланс між інтересами власника майна, гарантованими законом, і завданням цього кримінального провадження.

Керуючись ст. ст. 170, 171, 173, 309, 376, 404, 405, 407, 422 КПК України, колегія суддів,

ПОСТАНОВИЛА:

Апеляційну скаргу представника Товариства з обмеженою відповідальністю «УОРЛД КУР`ЄР УКРАЇНА» ОСОБА_6 , задовольнити.

Ухвалу слідчого судді Святошинського районного суду міста Києва від 27 липня 2021 року, якою задоволено клопотання прокурора відділу Київської міської прокуратури ОСОБА_8 про арешт майна у кримінальному провадженні №42021000000000158 22.01.2021 року та накладено арешт на майно, на ТМЦ та документи вилучені в ході проведення обшуку в складських та офісних приміщеннях ТОВ «УОРЛД КУР`ЄР УКРАЇНА» (код ЄДРПОУ 35430827) за адресою: м. Київ, вул. Гвардійська, буд. 80А, а саме: «VIP Термоконтейнери в металевому каркасі для розміщення та транспортування товарів World Courier» в кількості 39-ти штук; Термоконтейнери з пінополістиролу у картонній коробці World Courier Bio Term GDI 45 у кількості 34 штук; Термоконтейнери з пінополістиролу у картонній коробці World Courier Bio Term GDI 7 - в кількості 434 штук; Термоконтейнери з пінополістиролу у картонній коробці World Courier Bio Term ETC 22 L 60 - в кількості 27 штук; Термоконтейнери з пінополістиролу у картонній коробці World Courier Bio Term ETC 4,5 L 50 - в кількості 134 штук; системний блок з інформацією по підприємству ТОВ «УОРЛД КУР`ЄР УКРАЇНА»; фінансово господарські документи Імпорт-Експорт 2020-2021 роках ТОВ «УОРЛД КУР`ЄР Україна», скасувати.

Постановити нову ухвалу, якою у задоволенні клопотання прокурора відділу Київської міської прокуратури ОСОБА_8 про накладення арешту на майно, на ТМЦ та документи вилучені в ході проведення обшуку в складських та офісних приміщеннях ТОВ «УОРЛД КУР`ЄР УКРАЇНА» (код ЄДРПОУ 35430827) за адресою: м. Київ, вул. Гвардійська, буд. 80А, а саме: «VIP Термоконтейнери в металевому каркасі для розміщення та транспортування товарів World Courier» в кількості 39-ти штук; Термоконтейнери з пінополістиролу у картонній коробці World Courier Bio Term GDI 45 у кількості 34 штук; Термоконтейнери з пінополістиролу у картонній коробці World Courier Bio Term GDI 7 - в кількості 434 штук; Термоконтейнери з пінополістиролу у картонній коробці World Courier Bio Term ETC 22 L 60 - в кількості 27 штук; Термоконтейнери з пінополістиролу у картонній коробці World Courier Bio Term ETC 4,5 L 50 - в кількості 134 штук; системний блок з інформацією по підприємству ТОВ «УОРЛД КУР`ЄР УКРАЇНА»; фінансово господарські документи Імпорт-Експорт 2020-2021 роках ТОВ «УОРЛД КУР`ЄР Україна», відмовити.

Ухвала апеляційного суду набирає законної сили з моменту проголошення є остаточною і оскарженню не підлягає.

СУДДІ:

ОСОБА_2 ОСОБА_4 ОСОБА_3