Рішення

від 18.10.2021 по справі 923/1081/21

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ХЕРСОНСЬКОЇ ОБЛАСТІ

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ХЕРCОНСЬКОЇ ОБЛАСТІ

вул.Театральна,18, м. Херсон, 73000,

тел./0552/26-47-84, 49-31-78, факс 49-31-78, веб сторінка: ks.arbitr.gov.ua/sud5024/

Р І Ш Е Н Н Я

І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

18 жовтня 2021 року м. Херсон Справа № 923/1081/21

Господарський суд Херсонської області у складі судді Немченко Л.М. , розглянувши справу

за позовом: Акціонерного товариства "Херсонобленерго" (73003, м. Херсон, вул. Пестеля, 5, код ЄДРПОУ 05396638)

до: фізичної особи-підприємця Гавриш Ірини Володимирівни ( АДРЕСА_1 , РНОКПП НОМЕР_1 )

про стягнення 72506 грн. 85 коп.

без повідомлення (виклику) учасників справи.

Стислий виклад позиції позивача та заперечень відповідача, заяви, клопотання, процесуальні дії суду.

Акціонерне товариство "Херсонобленерго" (надалі по тексту рішення - позивач, АТ "Херсонобленерго") звернулось до Господарського суду Херсонської області з позовом до фізичної особи-підприємця Гавриш Ірини Володимирівни (надалі по тексту рішення - відповідач, ФОП Гавриш І.В.), яким просить стягнути 72506 грн. 85 коп. вартості необлікованої/недорахованої електричної енергії внаслідок порушення відповідачем ПРРЕЕ.

Позивачем також заявлено до стягнення з відповідача 2270грн. в якості збитків за проведення електротехнічного дослідження лічильника типу НІК 2301 АП2 зав.№0969782.

Позов обґрунтовано твердженням про порушення відповідачем ПРРЕЕ, що зафіксовано у акті про порушення за результатами перевірки відповідача, та полягає у виявленні факту встановлення стороннього пристрою у недоступному для огляду місці, який у ввімкненому стані впливає на електронну схему лічильника, внаслідок чого облік електричної енергії не відбувається.

Ухвалою суду від 17.08.2021 з підстав викладених в ухвалі суду, серед іншого, було постановлено здійснювати розгляд справи за правилами спрощеного позовного провадження без повідомлення (виклику) учасників справи.

Сторонами по справі не подавались клопотання про проведення розгляду справи в судовому засіданні з повідомленням (викликом) сторін.

28.09.2021 від відповідача до Господарського суду Херсонської області надійшов відзив на позовну заяву, в якому відповідач просить суд продовжити строк для подання відзиву на позов до 01.10.2021, у зв`язку з невчасним отриманням ухвали від 17.08.2021 з вини поштового відділення. Відповідач заперечує проти задоволення позовних вимог посилаючись на наступне.

Відповідно до п. 3.3. Методики визначення обсягу та вартості електричної енергії, не облікованої внаслідок порушення споживачами правил користування електричною енергією, затвердженою Постанова НКРЕ 04.05.2006 N 562, у редакції, яка діяла на дату розрахунку збитків 07.03.2019, (далі - Методика), якщо споживач установив пристрій, що занижує покази приладу обліку, учинив інші дії, що призвели до споживання необлікованої електричної енергії, виявити які представники постачальника електричної енергії під час проведення контрольного огляду приладу обліку мали можливість, споживачу робиться перерахунок за спожиту електричну енергію з дня останнього контрольного огляду приладу обліку до дня виявлення порушення, але не більше загальної кількості днів за шість календарних місяців, що передували дню виявлення порушення.

Як видно із витягу з протоколу без номеру та додаткового розрахунку № 1291, які додані до позову, розрахунок проведено згідно із п.2.5 Методики.

Але всупереч приписам п.3.3. Методики розрахунок взято з перевищенням 6-ти місячного терміну, за який повинен робитися перерахунок за спожиту електроенергію. Збитки розраховані з 25.09.2017 по 08.08.2018. тобто за 11 місяців.

З урахуванням положень п.3.3 Методики початок вказаного 6-ти місячного терміну повинен рахуватися з 20.02.2018 року і закінчується в день виявлення порушення, тобто в 20.08.2018.

Відповідно до додаткового розрахунку, наданому позивачем з 08.02.2018 по 08.08.2018 всього нараховано 35 417,67 грн. Саме таку, на думку відповідача, суму позивач мав би стягувати з відповідача. Але ним необґрунтовано завищено вартість електроенергії на 34 980,09 грн.

Тому, відповідач вважає, що у цій частині позовні вимоги є необґрунтованими та задоволенню не підлягають.

04.10.2021 від позивача до суду надійшла відповідь на відзив, в якій позивач просить поновити строк для подання відповіді на відзив, у зв`язку з невчасним отриманням відзиву на позов, а саме 29.09.2021. Позивач підтримує свої позовні вимоги в повному обсязі.

Перелік обставин, які є предметом доказування у справі.

Враховуючи предмет та підстави позову, до обставин, які є предметом доказування у справі, належать:

- факт порушення відповідачем ПРРЕЕ, обґрунтованість заявленої до стягнення суми; правильність проведених розрахунків вартості не облікованої електричної енергії.

Обставини, які встановленні судом та мотиви визнання доказів більш вірогідними щодо кожної обставини, яка є предметом доказування у справі, мотивована оцінка аргументів наведених учасниками справи, щодо наявності чи відсутності підстав для задоволення позову.

Між ФОП Гавриш І.В., як споживачем та ВАТ "ЕК "Херсонобленерго" (відповідно до п.1.1. Статуту на даний час - АТ "Херсонобленерго"), як постачальником, існують договірні відносини щодо постачання електричної енергії на підставі договору про постачання електричної енергії №1291 від 17.08.2017 (а.с.22-25).

У п.1 договору сторони узгодили, що постачальник продає електричну енергію споживачу для забезпечення потреб установок споживача з дозволеною потужністю 20кВт, а споживач сплачує постачальнику вартість використаної (купленої) електричної енергії та здійснює інші платежі згідно з умовами договору.

Відповідно до п.2.1 договору під час виконання умов договору, а також вирішення всіх питань, що не обумовленні договором, сторони зобов`язуються керуватися чинним законодавством України та правилами користування електричною енергією.

Відповідно до додатку №5 до договору Перелік об`єктів споживача та точок обліку активної електроенергії (а.с.27) до об`єктів відповідача належить - Нежитлова будівля, магазин Господарчих товарів №2 смт.В.Лепетиха, вул.Островського,22, з режимом роботи електроустановок - цілодобово без вихідних.

На означеному об`єкті відповідача встановлено електролічильник типу НІК 2301АП №0969782.

В акті розмежування балансової належності електромереж та експлуатаційної відповідальності сторін (додаток №6 до договору а.с. 28) сторони встановили таке:

- споживач несе відповідальність за технічний стан ввідно-розподільчого пристрою, ел.лічильника, внутрішніх електромереж, безпечну експлуатацію електроустановок, які знаходяться в його віддані, збереження засобів обліку та пломб держперевірника і енергопостачальної організації.

20.08.2018 представниками Великолепетиського РЕЗ і ЕМ ПАТ Енергопостачальна компанія Херсонобленерго за участю відповідача було здійснена перевірка дотримання ФОП Гавриш І.В., правил обліку електричної енергії, за результатами якої складений акт від 20.08.2018 Про порушення №131015 (а.с.30-31), в якому зазначено, що відповідачем порушено п.8.2.5 ПРРЕЕ, мовою оригіналу: без облікове користування, шляхом включення пристрою в схованому місці приміщення будівлі і прокладення антени пристрою в недоступному для огляду місці скрізь отвір в стіні до задньої частини шафи обліку. При навантаженні 8,7 кВт індикація на лічильнику відсутня. Електроенергія споживається, електролічильником не враховується .

Акт №131015 було підписано відповідачем без зауважень, а також ФОП Гавриш І.В. зазначила - з актом згодна .

В п.9 акту про порушення було вказано, що комісія оператора з розгляду складеного акта про порушення буде проводити засідання 31.08.2018 о 09год. за адресою: смт.Велика Лепетиха, вул.Чкалова, буд.1.

Після складання Акту №131015 позивачем з метою розрахунку завданих збитків, прилад обліку типу НІК2301АП2 №0969782 був направлений на експертизу до АТ Херсонобленерго .

Відповідно до Акту-повідомлення б/н від 20.08.2018 про направлення на експертизу лічильника електроенергії, позивач був запрошений на вищезазначену експертизу 30.08.2018 о 09:00 год., про що свідчить підпис ФОП Гавриш І.В. (а.с.36).

Комісія АТ Херсонобленего у складі комерційного директора, інженерів та держповірника, в присутності позивача склали акт № 39/08 від 30.08.2018 (а.с.38) про наступне: Метрологічні характеристики приладу відповідають вимогам стандарту. Під час експертного дослідження корпус лічильника та пломби не порушувались. Лічильник придатний до подальшої експлуатації. Враховуючи, що в межах метрологічної експертизи дослідити пристрій та встановити його вплив на роботу приладу обліку не надається можливим - необхідно проведення спеціалізованого дослідження приладу обліку та пристрою .

Для проведення такого дослідження, прилад обліку та пристрій, який був вилучений у ФОП Гавриш І.В. було направлено АТ Херсонобленего до Миколаївського НДЕКЦ МВС України.

Так, у Висновку експертного дослідження № 36 від 26.11.2018 наданого Миколаївським науково-дослідним експертно-криміналістичним центром (надалі - Висновок №36) (а.с.40-49) вказано: ... можливо зробити висновок, що пристрій, наданий на дослідження, є саморобним пристроєм у якому використано готові електротехнічні рішення промислового виробництва із внесенням схематичних змін - стор. 9 Висновку; ... можливо зробити висновок, що підключення та розташування на корпусі лічильника сторонніх пристроїв (елементів сторонніх пристроїв), в тому числі пристрою наданого на дослідження ...не відповідає типовій схемі підключення лічильників типу НІК 2301 АП2 та є порушенням умов експлуатації викладених у керівництві з експлуатації лічильників - останнє речення абз. 1 стор. 14 Висновку; У разі ввімкнення пристрою, що досліджується, та розташуванні його робочої частини на корпусі лічильника, облік електричної енергії не відбувається. Вплив пристроєм відбувається на електрону схему лічильника. Характер впливу на лічильник пристрою свідчить про реалізацію у схемі високочастотного генератора імпульсів. Вплив на лічильник, пристрою, наданого на дослідження, призводить до зменшення значення виміряної лічильником енергії по відношенню до обсягу реально спожитої електричної енергії - повне припинення обліку електричної енергії лічильником, на час впливу пристрою у ввімкненому стані на лічильник - абз. 1 стор. 16 Висновку.

Після отримання Висновку експертного дослідження позивачем, повідомленням, направленим на адресу відповідача (а.с.50), ФОП Гавриш І.В. було запрошено 07.03.2019 на 9 год. на засідання комісії по розгляду акту про порушення №131015 від 20.08.2018.

На підставі Акту про порушення ПРРЕЕ №131015 від 20.08.2018 Комісією Великолепетиського РЕМ по розгляду акту про порушення ПРРЕЕ прийняте рішення, оформлене протоколом №60 від 07.03.2019 (а.с.52). Відповідно до витягу з протоколу (а.с.53) комісією було вирішено провести розрахунок по даному виду порушення згідно з п.2.5 Методики визначення обсягу та вартості електричної енергії, не облікованої внаслідок порушення споживачем правил користування електричною енергією, за період з 25.09.2017 (дата проведення останньої технічної перевірки) по 20.08.2018 (дата виявлення порушення), виходячи з наступних показників: потужності - 13,9000кВт, тривалості роботи обладнання - 24год. протягом доби, коефіцієнту використання - 0,5, добового споживання - 166,80кВт/год.

Як зазначено в протоколі засідання комісії Великолепетиського РЕМ №60 від 07.03.2019, споживач на комісію не з`явився.

В витягу з протоколу засідання комісії позивача зазначено, що порушенням, на підставі якого застосовано донарахування, було, мовою оригіналу: п.2.1.3 пошкодження приладів обліку (розбите скло, пошкодження цілісності корпусу тощо ).

Відповідачу виставлено рахунок на суму 70397,25грн.

На час розгляду справи означений рахунок відповідачем не було оплачено.

Норми права, які застосував суд, та мотиви їх застосування.

Правове регулювання спірних відносин охоплює положення договору, норми Господарського та Цивільного кодексів України, а також діючого на момент виявлення порушення та застосування відповідальності законодавства у сфері електроенергетики, зокрема, Закону України Про ринок електричної енергії та Правил роздрібного ринку електричної енергії.

Відповідно до ч.ч.1, 2 ст.11 ЦК України, цивільні права та обов`язки виникають із дій осіб, що передбачені актами цивільного законодавства, а також із дій осіб, що не передбачені цими актами, але за аналогією породжують цивільні права та обов`язки. Підставами виникнення цивільних прав та обов`язків, зокрема, є договори та інші правочин.

Згідно з приписами ст.509 ЦК України, які кореспондуються з положеннями ст.173 ГК України, зобов`язанням є правовідношення, в якому одна сторона (боржник) зобов`язана вчинити на користь другої сторони (кредитора) певну дію (передати майно, виконати роботу, надати послугу, сплатити гроші тощо) або утриматися від певної дії, а кредитор має право вимагати від боржника виконання його обов`язку; зобов`язання виникають з підстав, встановлених ст.11 цього Кодексу, у тому числі і з договорів.

Господарські зобов`язання можуть виникати, зокрема, з господарського договору та інших угод, передбачених законом, а також з угод, не передбачених законом, але таких, які йому не суперечать (ст.174 ГК України).

Згідно зі ст.179 ГК України, майново-господарські зобов`язання, які виникають між суб`єктами господарювання або між суб`єктами господарювання і негосподарюючими суб`єктами - юридичними особами на підставі господарських договорів, є господарсько-договірними зобов`язаннями. При укладенні господарських договорів сторони можуть визначати зміст договору, зокрема, на основі вільного волевиявлення, коли сторони мають право погоджувати на свій розсуд будь-які умови договору, що не суперечать законодавству.

Частиною 7 ст.179 ГК України визначено, що господарські договори укладаються за правилами, встановленими Цивільним кодексом України з урахуванням особливостей, передбачених цим Кодексом, іншими нормативно-правовими актами щодо окремих видів договорів.

Відповідно до ч.1 ст.275 ГК України, за договором енергопостачання енергопостачальне підприємство (енергопостачальник) відпускає електричну енергію, пару, гарячу і перегріту воду (далі - енергію) споживачеві (абоненту), який зобов`язаний оплатити прийняту енергію та дотримуватися передбаченого договором режиму її використання, а також забезпечити безпечну експлуатацію енергетичного обладнання, що ним використовується. Окремим видом договору енергопостачання є договір постачання електричної енергії споживачу. Особливості постачання електричної енергії споживачам та вимоги до договору постачання електричної енергії споживачу встановлюються Законом України Про ринок електричної енергії .

Укладений між сторонами договір про постачання електричної енергії №1291 від 17.08.2017 є належною підставою виникнення у сторін за цим договором господарського зобов`язання відповідно до ст.ст.173, 174 ГК України (ст. ст.11, 202, 509 ЦК України), обставин припинення взаємних прав та обов`язків учасників правовідносин, що охоплюються дією наведеного договору, судом не встановлено.

Взаємовідносини, які виникають під час купівлі-продажу електричної енергії між електропостачальником (електропостачальниками) та споживачем (для власного споживання), а також їх взаємовідносини з іншими учасниками роздрібного ринку електричної енергії регулюються Правилами роздрібного ринку електричної енергії, затвердженими постановою Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг, №312 від 14.03.2018.

Відповідно до ч.1 ст.193 ГК України та ст. 526 ЦК України, зобов`язання мають виконуватися належним чином відповідно до умов закону, інших правових актів, договору, а за відсутністю таких умов та вимог - відповідно до звичаїв ділового обороту або інших вимог, що звичайно ставляться.

В силу ч.1 ст.77 Закону України Про ринок електричної енергії , учасники ринку, які порушили нормативно-правові акти, що регулюють функціонування ринку електричної енергії, несуть відповідальність згідно із законом.

Згідно з ч.2 ст.77 Закону України Про ринок електричної енергії , правопорушеннями на ринку електричної енергії є, зокрема, недотримання вимог нормативно-правових актів, що регулюють функціонування ринку електричної енергії, несанкціоноване втручання в роботу об`єктів електроенергетики тощо.

Згідно ч.6 ст.56 Закону України Про ринок електричної енергії , постачання електричної енергії електропостачальниками здійснюється з дотриманням правил роздрібного ринку.

Відповідно до п. 1.1.1 ПРРЕЕ, ці правила є обов`язковими для виконання усіма учасниками роздрібного ринку.

Пунктом 1.1.2 ПРРЕЕ, що необлікована електрична енергія - обсяг електричної енергії, використаний споживачем або переданий транзитом в електромережі, що належать іншим власникам електричних мереж, але не врахований розрахунковими засобами комерційного обліку або врахований неправильно.

В силу підпунктів 5, 6, 20 п. 5.5.5 ПРРЕЕ, Споживач електричної енергії зобов`язаний, зокрема, дотримуватися правил технічної експлуатації, правил безпеки під час експлуатації власних електроустановок, нормативно-правових актів, що регулюють функціонування ринку електричної енергії, та умов укладених договорів; забезпечувати належний технічний стан та безпечну експлуатацію своїх електроустановок та електроприладів згідно з вимогами нормативно-технічних документів та нормативно-правових актів України; не допускати безоблікового користування електричною енергією від технологічних електричних мереж споживача, а також відшкодовувати збитки, завдані оператору системи та/або споживачу (основному споживачу), у разі виявлення безоблікового користування електричною енергією від технологічних електричних мереж споживача.

Споживач електричної енергії зобов`язаний забезпечувати збереження і цілісність установлених на його території та/або об`єкті (у його приміщенні) розрахункових засобів комерційного обліку електричної енергії та пломб (відбитків їх тавр) відповідно до акта про пломбування (п.п.8 п. 5.5.5 ПРРЕЕ).

В акті про порушення №131015 від 20.08.2018 вказано, що причиною порушення ПРРЕЕ є: безоблікове користування, шляхом включення пристрою в схованому місці приміщення будівлі і прокладення антени пристрою в недоступному для огляду місці скрізь отвір в стіні до задньої частини шафи обліку. При навантаженні 8,7 кВт індикація на лічильнику відсутня. Електроенергія споживається, електролічильником не враховується.

Пунктом 8.2.5. ПРРЕЕ, зокрема, встановлено, що у разі виявлення під час контрольного огляду або технічної перевірки уповноваженим представником оператора системи, від якого споживач одержує електричну енергію, порушень цих Правил, у тому числі фактів безоблікового споживання електричної енергії, на місці виявлення порушення у присутності споживача (представника споживача) або іншої особи, яка допустила представників оператора системи на об`єкт (територію) споживача для проведення перевірки (за умови посвідчення цієї особи), оформлюється акт про порушення згідно з формою, наведеною в додатку 8 до цих Правил. В акті про порушення мають бути зазначені зміст виявленого порушення з посиланням на відповідні пункти цих Правил та всі необхідні для визначення обсягу та вартості необлікованої електричної енергії параметри, що характеризують електроустановку споживача, схему підключення електроустановки споживача та її графічне зображення із зазначенням: меж балансової належності; перерізів та матеріалу всіх проводів (кабелів), наявних у схемі підключення; номінальної сили струму спрацювання комутаційних апаратів, задіяних у схемі підключення; фазування лічильника на дату оформлення акта про порушення. Акт про порушення складається у двох примірниках, один з яких передається або надсилається споживачеві. Акт про порушення підписується представником (представниками) оператора системи, який (які) брали участь у перевірці, та споживачем (представником споживача) або іншою особою, яка допустила представників оператора системи на об`єкт (територію) споживача для проведення перевірки (за умови посвідчення цієї особи). У разі відмови споживача (представника споживача або іншої особи, яка допустила представників оператора системи на об`єкт (територію) споживача для проведення перевірки) підписати акт про порушення в ньому робиться запис про відмову. У цьому разі акт про порушення вважається дійсним, якщо його підписали більше одного уповноваженого представника оператора системи та незаінтересована особа (представник житлово-експлуатаційної організації, балансоутримувача або управителя будинку, виборна особа будинкового, вуличного, квартального чи іншого органу самоорганізації населення або представник органу місцевого самоврядування, інший споживач тощо) за умови посвідчення цієї особи або більше одного уповноваженого представника оператора системи, а відмова споживача (представника споживача або іншої особи, яка допустила представників оператора системи на об`єкт (територію) споживача для проведення перевірки) підписувати акт про порушення підтверджується відеозйомкою. До акта про порушення сторонами можуть бути додані пояснення, зауваження та докази, перелік яких (за наявності) зазначається в цьому акті. Представники оператора системи перед складанням акта про порушення зобов`язані повідомити споживача про його право внести пояснення та зауваження до акта, викласти мотиви своєї відмови від його підписання або підписати його без зауважень.

Відповідач підписав акт про порушення №131015 від 20.08.2018 без зауважень, зазначивши при цьому, що згоден з актом.

Згідно із п. 8.2.6. ПРРЕЕ на підставі акта про порушення уповноваженими представниками оператора системи під час засідань комісії з розгляду актів про порушення визначаються обсяг необлікованої електричної енергії та сума завданих споживачем збитків.

При цьому, як зазначено у п.8.2.4 ПРРЕЕ, розрахунок обсягу електричної енергії, який підлягає оплаті, здійснюється відповідно до Методики визначення обсягу та вартості не облікованої електричної енергії, затвердженої Регулятором.

Підпунктом 3 п.2.1. Методики визначення обсягу та вартості електричної енергії, не облікованої внаслідок порушення споживачами правил користування електричною енергією, затвердженої постановою НКРЕ від 04.05.2006 року №562 (надалі по тексту рішення Методика, яка була чинною на час вчинення порушення ПРРЕЕ відповідачем) визначено, що остання застосовується на підставі акта про порушення та в разі виявлення, зокрема, пошкодження приладів обліку (розбите скло, пошкодження цілісності корпусу тощо) інших дій споживача, які призвели до зміни показів приладів обліку.

Суд констатує, що акт про порушення №131015 від 20.08.2018 складений з додержанням вимог п. 8.2.5 ПРРЕЕ, містить усі необхідні дані та підписи, та є належним доказом вчинення відповідачем порушення ПРРЕЕ - пошкодження приладів обліку (розбите скло, пошкодження цілісності корпусу тощо).

Враховуючи, що перелік порушень в підпункті 3) пункту 2.1 Методики, є невичерпним, то поняття пошкодження приладів обліку, розуміється як пошкодження будь-якого елементу, який є складовою частиною приладу обліку.

Верховний Суд в постанові від 19.02.2002 по справі №908/535/19 вказав, що "інші дії споживача" може бути вчинений різними способами, які не є вичерпними, зокрема, як фіксація індикатором впливу постійного (змінного) магнітного або електричного полів (у разі підтвердження факту встановлення та передачі на збереження споживачу цього індикатора) так і використання пристрою, який дає можливість споживати необліковану електричну енергію тощо.

В даній справі порушення ПРРЕЕ відповідачем, кваліфіковано як дії споживача, що призвели до зміни показів розрахункового приладу обліку, а саме включення пристрою в схованому місці приміщення будівлі і прокладення антени пристрою в недоступному для огляду місці скрізь отвір в стіні до задньої частини шафи обліку, у зв`язку з чим електрична енергія споживається, але не враховується електролічильником.

Суд наголошує, що порушення ПРРЕЕ підтверджується зокрема, але не виключно актом про порушення ПРРЕЕ.

Згідно із п. 8.2.6. ПРРЕЕ на підставі акта про порушення уповноваженими представниками оператора системи під час засідань комісії з розгляду актів про порушення визначаються обсяг необлікованої електричної енергії та сума завданих споживачем збитків.

Так, відповідно до п. 2.5 Методики встановлено, що у разі виявлення у споживача порушень, зазначених у підпунктах 1-3 п. 2.1 цієї Методики, крім виявлення випадків фіксації індикатором впливу постійного (змінного) магнітного або електричного полів, величина розрахункового добового обсягу споживання електричної енергії протягом робочого часу (W доб, кВт·год) визначається за формулою Wдоб = P х tдоб х Kв,

де: P - потужність (кВт), визначена як:

а) сумарна максимальна потужність наявних у споживача на час складання акта про порушення Правил струмоприймачів відповідно до їх паспортних даних (за умови, якщо визначена таким чином потужність не перевищує дозволену потужність для даної точки обліку, зазначену в договорі);

б) потужність, обчислена виходячи зі струму навантаження електроустановки споживача при підключенні всіх наявних на час складання акта про порушення Правил струмоприймачів на максимальну потужність, визначеного на підставі показів відповідних засобів вимірювальної техніки, повірених у терміни, передбачені законодавством у сфері метрології (за умови відсутності паспортних даних всіх струмоприймачів, наявних у споживача на час складення акта про порушення Правил, та якщо визначена таким чином потужність не перевищує дозволену потужність для даної точки обліку, зазначену в договорі);

в) дозволена потужність для даної точки обліку, зазначена в договорі (за умови, якщо потужність, визначена відповідно до положень підпунктів "а" або "б" цього пункту, перевищує дозволену потужність для даної точки обліку, ненадання споживачем інформації щодо паспортних даних струмоприймачів, недопуску представників постачальника електричної енергії (електропередавальної організації) на свою територію для перевірки інформації щодо сумарної максимальної потужності струмоприймачів, відмови споживача від вимірювання струму навантаження електроустановки при підключенні всіх наявних струмоприймачів на повну потужність);

tдоб - тривалість роботи обладнання протягом доби (год.), що становить:

при однозмінній роботі споживача - t = 8;

при двозмінній роботі споживача - t = 16;

при тризмінній роботі споживача - t = 24;

при інших режимах роботи визначається на підставі договору;

Kв (Kв.i ) - коефіцієнт використання струмоприймачів (додаток 1).

За умови згоди сторін коефіцієнт використання електрообладнання вибирається рівним Kв = 0,5. У разі недосягнення такої згоди та за умови недопуску споживачем представників постачальника електричної енергії (електропередавальної організації) на свою територію для складення переліку струмоприймачів, про що має бути зазначено в акті про порушення, коефіцієнт використання електрообладнання вибирається рівним Kв = 0,75.

При розрахунку вартості не облікованої електричної енергії по Акту про порушення №131015 від 20.08.2018 комісією позивача потужність (Р) взято на рівні 13,9кВт, яка обчислена виходячи зі струму навантаження електроустановки споживача при підключенні всіх наявних на час складання акта про порушення Правил струмоприймачів на максимальну потужність (п.5 Акту про порушення).

Тривалість роботи обладнання протягом доби- tдоб застосована 24год. відповідно до умов Додатку №4 до договору, а коефіцієнт використання струмоприймачів Kв = 0,5.

Окрім того, суд зазначає, що під час розгляду справи №923/413/19, предметом розгляду в якій було скасування оперативно-господарської санкції, застосованих відповідачами до позивача у вигляді нарахування вартості спожитої електричної енергії внаслідок порушення правил користування електричною енергією на суму 70397грн. 25коп., оформлене протоколом комісії з розгляду актів про порушення Правил роздрібного ринку електричної енергії Великолепетиським РЕМ № 60 від 07.03.2019, були встановлені факти, які мають значення для розгляду даної справи та які не заперечуються сторонами при розгляді даної справи.

Відповідно до частини четвертої статті 75 Господарського процесуального кодексу України обставини, встановлені рішенням суду в господарській, цивільній або адміністративній справі, що набрало законної сили, не доказуються при розгляді іншої справи, у якій беруть участь ті самі особи або особа, стосовно якої встановлено ці обставини, якщо інше не встановлено законом.

При цьому у межах розгляду справи № 923/896/19 встановлено, що

- рішення комісії Акціонерного товариства Херсонобленерго , в особі Великолепетиського району електричних мереж, оформленого протоколом №60 від 07.03.2019р. обґрунтовано покладає на відповідача обов`язок щодо сплати санкцій в сумі 70397,25 грн. за порушення законодавства в сфері енергетики.

За змістом п. 8.2.7. ПРРЕЕ кошти за необліковану електричну енергію та суми збитків перераховуються споживачем на поточний рахунок оператора системи. Споживач має оплатити розрахункові документи за необліковану електричну енергію протягом 30 календарних днів від дня отримання рахунка (у випадку неотримання споживачем рахунка у поштовому відділенні упродовж 5 робочих днів з дня надходження рахунка до поштового відділення споживача рахунок вважається отриманим споживачем на 5 робочий день). У разі незгоди споживача з фактом безоблікового споживання електричної енергії та відмови від сплати вартості необлікованої електричної енергії оператор системи звертається з позовом до суду для підтвердження факту безоблікового споживання електричної енергії та стягнення вартості необлікованої електричної енергії.

Отже, ураховуючи все вищезазначене, суд дійшов висновку, про обґрунтованість позовних вимог про стягнення з відповідача нарахувань за недораховану електроенергію у сумі 70397,25грн за актом про порушення №131015 від 20.08.2018, у зв`язку із чим позовні вимоги АТ Херсонобленерго в цій частині підлягають задоволенню.

Щодо вимоги позивача про стягнення 2270грн. в якості збитків за проведення електротехнічного дослідження лічильника типу НІК 2301 АП2 зав.№0969782, суд зазначає наступне.

В якості правового обґрунтування заявлених позовних вимог позивач посилається на ч.1 ст.22 ЦК України та ст.224, ст.226 ГК України та вказує, що зважаючи на те, що позивачем було сплачено вартість проведення Миколаївським НДЕКЦ МВС України відповідного електротехнічного дослідження приладу обліку та вилученого у відповідача пристрою, то в розумінні ст.22 ЦК України це є реальними збитками.

Приписами статті 22 ЦК України передбачено, що збитками є втрати, яких особа зазнала у зв`язку зі знищенням або пошкодженням речі, а також витрати, які особа зробила або мусить зробити для відновлення свого порушеного права (реальні збитки), доходи, які особа могла б реально одержати за звичайних обставин, якби її право не було порушене (упущена вигода).

Відповідно до ст. 224 ГК України учасник господарських відносин, який порушив господарське зобов`язання або установлені вимоги щодо здійснення господарської діяльності, повинен відшкодувати завдані цим збитки суб`єкту, права або законні інтереси якого порушено. Під збитками розуміються витрати, зроблені управненою стороною, втрата або пошкодження її майна, а також не одержані нею доходи, які управнена сторона одержала б у разі належного виконання зобов`язання або додержання правил здійснення господарської діяльності другою стороною.

Право на відшкодування завданих збитків виникає при наявності складу цивільного правопорушення: порушення цивільного права чи інтересу; завдання збитків, причинного зв`язку між порушенням права та збитками, наявність винної поведінки.

Відсутність хоча б одного із перелічених вище елементів, які утворюють склад цивільного правопорушення, звільняє боржника від відповідальності, оскільки його поведінка не може бути кваліфікована, як правопорушення. Отже, позивачу потрібно довести факт заподіяння йому збитків, розмір зазначених збитків, докази невиконання зобов`язань та причинно-наслідковий зв`язок між невиконанням зобов`язань та заподіяними збитками.

Суд зазначає, що саме на позивача покладається обов`язок довести наявність збитків, протиправність поведінки заподіювача збитків та причинний зв`язок такої поведінки із заподіяними збитками. При цьому, важливим елементом доказування наявності збитків є встановлення причинного зв`язку між протиправною поведінкою заподіювача та збитками потерпілої сторони. Слід довести, що протиправна дія чи бездіяльність заподіювача є причиною, а збитки, які завдано особі, - наслідком такої протиправної поведінки.

Обов`язок проведення експертизи для встановлення факту втручання споживача в роботу засобів вимірювальної техніки закріплений в п.8.4.4. ПРРЕЕ. Поряд з цим ПРРЕЕ не встановлено обов`язку відповідача сплачувати за проведення означеної експертизи.

Відповідно до п.8.2.6 ПРРЕЕ на підставі акта про порушення уповноваженими представниками оператора системи під час засідань комісії з розгляду актів про порушення визначаються обсяг необлікованої електричної енергії та сума завданих споживачем збитків.

Так, комісією позивача за актом про порушення №131015 від 20.08.2018 на засіданні 07.03.2019 сума збитків завдана відповідачем позивачу була визначена у розмірі 70397,25грн.

Комісією з розгляду акту не було визначено того, що позивачем були понесенні збитки у розмірі 2109,6грн за проведення експертизи.

Позивачем не надано належних та допустимих доказів на підтвердження та обґрунтування вимоги про стягнення 2109,6 в якості збитків.

Доводи відповідача щодо необхідності здійснення розрахунку вартості спожитої електроенергії відповідно до п. 3.3. Методики визначення обсягу та вартості електричної енергії, не облікованої внаслідок порушення споживачами правил користування електричною енергією, затвердженої Постановою НКРЕ 04.05.2006 N 562, суд до уваги не приймає, виходячи із наступного.

Методика визначення обсягу та вартості електричної енергії, не облікованої внаслідок порушення споживачами правил користування електричною енергією, затвердженої Постановою НКРЕ від 04.05.2016 № 562, на яку посилається відповідач втратила чинність, згідно п. 3 Постанови НКРЕКП № 1512 від 18.07.2019 "Про затвердження Змін до постанови НКРЕКП від 14 березня 2018 року № 312 Про затвердження Правил роздрібного ринку електричної енергії .

Розподіл судових витрат.

Судовими витратами у даній справі є витрати позивача на сплату судового збору, які згідно з приписами статті 129 ГПК України підлягають стягненню з відповідача пропорційно задоволеним вимогам, а саме у сумі 2203,95грн.

Керуючись ст. ст. 123, 129, ст. 233, 236-241 Господарського процесуального кодексу України, суд

у х в а л и в :

1. Позовні вимоги задовольнити частково.

2. Стягнути з фізичної особи-підприємця Гавриш Ірини Володимирівни ( АДРЕСА_1 , РНОКПП НОМЕР_1 ) на користь Акціонерного товариства Херсонобленерго (73003, м. Херсон, вул. Пестеля, 5, код ЄДРПОУ 05396638) 70397,25грн. вартості необлікованої електричної енергії та 2203,95грн. компенсації по сплаті судового збору.

3. Відмовити в задоволенні позовних вимог про стягнення 2109,6грн збитків за проведення експертизи.

4. Видати наказ після набрання рішенням законної сили.

Рішення господарського суду набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги, якщо апеляційну скаргу не було подано. У разі подання апеляційної скарги рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили після повернення апеляційної скарги, відмови у відкритті чи закриття апеляційного провадження або прийняття постанови суду апеляційної інстанції за наслідками апеляційного перегляду.

Апеляційна скарга на рішення суду подається протягом двадцяти днів з дня його проголошення безпосередньо до суду апеляційної інстанції. Якщо в судовому засіданні було оголошено лише вступну та резолютивну частини рішення суду, або у разі розгляду справи (вирішення питання) без повідомлення (виклику) учасників справи, зазначений строк обчислюється з дня складення повного судового рішення.

Суддя Л.М. Немченко