Постанова

від 01.06.2010 по справі 33/1-10-56

ОДЕСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

ОДЕСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГО СПОДАРСЬКИЙ СУД

П О С Т А Н О В А

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"01" червня 2010 р. Справа № 33/1-10-56

Колегія суддів Одеськог о апеляційного господарсько го суду у складі:

Головуючого судді: Лавр енюк О.Т.

суддів: Савицького Я.Ф., Г ладишевої Т.Я.

при секретарі судового з асідання: Кубік О.В.

за участю представників ст орін:

від позивача: не з' явив ся, про час та місце розгляду а пеляційної скарги був повідо млений належним чином

від відповідача: Бевза О .І., дов. б/н від 20.05.2010 р.

від 3-іх осіб: ОСОБА_2, дов іреності №№ 642, 644, 646, 648, 650 від 08.02.10 р.

розглянувши у відкритом у судовому засіданні апеляці йну скаргу ОСОБА_3, ОСОБ А_4, ОСОБА_5, ОСОБА_6, О СОБА_7

на рішення господарськ ого суду Одеської області ві д 08.04.2010 р.

у справі № 33/1-10-65

за позовом ОСОБА_8

до Закритого акціонерн ого товариства „Торговий дім „Люксембурзьский”

треті особи, які не заявл яють самостійних вимог на пр едмет спору на стороні відпо відача, ОСОБА_3, ОСОБА_4 , ОСОБА_5, ОСОБА_6, ОСОБ А_7

про визнання недійсним рішення загальних зборів ак ціонерів

ВСТАНОВИВ:

ОСОБА_8 - акціонер З акритого акціонерного товар иства „Торговий дім „Люксемб урзьский” (далі по тексту - З АТ „ТД „Люксембурзький”) зве рнулася до господарського су ду Одеської області з позово м про визнання недійсним ріш ення загальних зборів акціон ерів ЗАТ „ТД „Люксембурзьски й”, які відбулися 08.12.09 р.

В обґрунтування своїх вимо г Позивач вказала, що вона є од ним із акціонерів ЗАТ „ТД „Лю ксембурзький” та відповідно до розділу 8 Статуту має п раво брати участь в управлін ні справами товариства, визн аченому в установчих докумен тах , особисто або через своїх представників приймати уча сть в засіданнях загальних з борів акціонерів, обирати та бути обраною в органи управл іння і контролю товариства, о скаржити в суді рішення, прий няте загальними зборами акці онерів з порушенням чинного законодавства, статуту товар иства у випадку, якщо цей акці онер не приймав участі в зага льних зборах або голосував п роти прийняття такого рішенн я та вказаним рішенням поруш ені його права та законні інт ереси.

Як стало відомо Позивачу, 08.12 .2009 р. були проведені загальні з бори акціонерів Товариства з прийняттям низки рішень, зок рема , щодо обрання членів та г олови правління, спостережно ї ради, внесення змін до стату ту Товариства, тощо.

Вказані збори відбулися не правомірно, всупереч вимог с татуту Товариства, з порушен ням вимог чинного законодавс тва України, ст.ст. 10, 43, 45 Закону У країни „Про господарські тов ариства”, ст. 88 ГК України, всуп ереч судових рішень, без відо ма акціонерів, а тому рішення прийнятті на таких зборах є н еправомірними.

Рішенням господарського с уду Одеської області від 08.04.2010 р . у справі № 33/1-10-56 (суддя Мазур Д .Т.) позовні вимоги задоволені , визнано недійсним рішення з агальних зборів, оформлені п ротоколом № 12/2009 від 08.12.2009 р.

В обґрунтування рішення су д першої інстанції послався на порушення Відповідачем Статуту ЗАТ „ТД „Люксембур зький”, ст. 88 ГК України, Закону України „Про господарські т овариства”.

Не погоджуючись з даним ріш енням, треті особи на стороні відповідача звернулися з ап еляційною скаргою, в якій про сять рішення суду скасувати, в задоволені позову відмови ти, вказуючи, що суд першої інс танції, приймаючи оскаржуван е рішення, порушив норми мате ріального та процесуального права, зокрема: послався на рі шення по справі № 4/151-09-4339, як на пр еюдиціальне, яке було скасов ано Постановою ВГСУ 25.02.2010 р., ріш ення по справі № 30/202-09-5313, на яке та кож послався суд, не може бути достовірним доказом, оскіль ки переглядається за нововия вленими обставинами, протоко л ДКЦПФР від 08.12.2009 р. не може вваж атись належним доказом, оскі льки складений всупереч Поло ження про проведення контрол ю за реєстрацією акціонерів для участі у загальних збора х акціонерних товариств, зат вердженого рішенням Державн ої комісії з цінних паперів 23. 12.1998 р. № 199. Крім того, не відповід ає дійсності і висновок суду про відсутність публікацій про проведення загальних збо рів акціонерів товариства.

Відповідач, ЗАТ „ТД „Люксем бурзький” надав відзив на ап еляційну скаргу, в якій проси ть рішення суду, як обґрунтов ане та законне, залишити без з мін, апеляційну скаргу залиш ити без задоволення.

В судовому засіданні предс тавник третіх осіб підтримав доводи апеляційної скарги т а просить рішення суду скасу вати.

Представник відповідача п роти задоволення апеляційно ї скарги заперечує з підстав , викладених у відзиві на апел яційну скаргу.

Позивач в судове засідання не з' явилася, про час слухан ня справи повідомлена належн им чином, про що свідчить пошт ове повідомлення, про причин и неявки суду не повідомила.

Враховуючи, що наявних мате ріалів справи достатньо для розгляду справи по суті за ві дсутності позивача, судова к олегія ухвалила розглянути а пеляційну скаргу за відсутно сті позивача.

В судовому засіданні, за зго дою представника відповідач а та представника третіх осі б, оголошено вступну та резол ютивну частину постанови.

Вивчивши матеріали справи , вислухавши пояснення предс тавника відповідача та предс тавника третіх осіб, перевір ивши правильність застосува ння судом першої інстанції н орм матеріального та процесу ального права, судова колегі я прийшла до висновку, що апел яційна скарга задоволенню не підлягає на підставі наступ ного:

Відповідно до ст. 88 ГК Україн и учасники господарського то вариства мають право брати у часть в управлінні справами товариства в порядку, визнач еному в установчих документа х, за винятком випадків, перед бачених цим Кодексом та інши ми законами.

Відповідно до розділу 8 стат уту ЗАТ „ТД „Люксембурзький” , акціонери мають право брати участь в управлінні справам и товариства в порядку, визна ченому в установчих документ ах, за винятком випадків, пере дбачених чинним законодавст вом України, особисто або чер ез своїх представників прийм ати участь в засіданнях зага льних зборів акціонерів, оби рати та бути обраним в органи управління і контролю товар иства, оскаржити в суді рішен ня, прийняте загальними збор ами акціонерів з порушенням чинного законодавства, стату ту товариства у випадку, якщо ці акціонери не приймали уча сть в загальних зборах або го лосували проти прийняття так ого рішення та вказаним ріше нням порушені їх права та зак онні інтереси.

Відповідно до розділу 10 ста туту ЗАТ „ТД „Люксембурзький ” право участі у загальних (по зачергових) зборах акціонері в мають особи, які є власникам и акцій на день проведення за гальних (позачергових) зборі в акціонерів, незалежно від к ількості акцій, якими вони во лодіють. Загальні (позачерго ві) збори акціонерів скликаю ться правлінням товариства. Про скликання загальних (поз ачергових) зборів акціонерів акціонери - власники іменних акцій сповіщаються персонал ьно одним із наступних спосо бів: рекомендованим листом, ф аксимільним повідомленням а бо електронною поштою. Крім т ого, загальне повідомлення д рукується в місцевій пресі з а місцезнаходженням товарис тва і в одному із офіційних др укованих видань Верховної Ради України, Кабінету Мін істрів України чи Державної комісії з цінних паперів та ф ондового ринку не менш ніж за 45 днів до дати проведення заг альних (позачергових) зборів акціонерів із зазначенням ч асу і місця проведення зборі в акціонерів та порядку денн ого. Будь-який з акціонерів вп раві вносити свої пропозиції щодо порядку денного загаль них (позачергових ) зборів акц іонерів не пізніш як за 30 днів до їх скликання.

Зазначені положення стату ту ЗАТ „ТД „Люксембурзький” відповідають нормам ст.43 Зако ну України „Про господарські товариства”.

Судом першої інстанції вст ановлено, що статут ЗАТ „ТД „Л юксембурзький” ще не приведе но у відповідність до положе нь Закону України “Про акціо нерні товариства”, у зв' язк у з чим господарський суд вка зав наступне:

Системний аналіз норм Зако ну України “Про акціонерні т овариства”, зокрема, розділу XVII, а також роз' яснення ДКЦПФ Р свідчать про те, що акціонер ні товариства до приведення у відповідність з нормами За кону статуту та інших внутрі шніх положень акціонерного т овариства мають керуватись у своїй діяльності з 29.04.2009 р. до 28.04. 2011 р. Законом України „Про госп одарські товариства” та відп овідними підзаконними норма тивно-правовими актами. Цими ж актами законодавства регу люються взаємовідносини тов ариства з акціонерами, інвес торами, органами державної в лади та іншими особами.

Акціонерні товариства, які починаючи з 29.04.2009 р. привели сво ю діяльність у відповідність до Закону мають керуватись у своїй діяльності Законом Ук раїни „Про акціонерні товари ства” та відповідними підзак онними нормативно-правовими актами. Цими ж актами законод авства регулюються взаємові дносини товариства з акціоне рами, інвесторами, органами д ержавної влади та іншими осо бами.

При цьому, починаючи з 29.04.2009 р., всі акціонерні товариства, в тому числі ті, що ще не привел и свою діяльність у відповід ність до Закону України „Про акціонерні товариства” зобо в' язані керуватись у своїй діяльності положеннями Циві льного кодексу України, Госп одарського кодексу України, Закону України „Про цінні па пери та фондовий ринок”, Зако ну України „Про Національну депозитарну систему та особл ивості електронного обігу ці нних паперів в Україні”, Зако ну України „Про державне рег улювання ринку цінних папері в в Україні” та Закону Україн и „Про управління об' єктами державної власності”, в тому числі тими, що внесені до зазн ачених законодавчих актів Ро зділом XVII „Прикінцеві та пере хідні положення” Закону Укра їни „Про акціонерні товарист ва.

Виходячи з викладеного, суд дійшов висновку, що до спірни х правовідносин підлягають з астосування відповідні норм и Закону України “Про господ арські товариства” і судова колегія вважає такий висново к суду обґрунтованим та зако нним.

Як вказано вище, відповідно ст. 88 ГК України та ст. 10 Закону У країни „Про господарські тов ариства” учасники господарс ького товариства мають право брати участь в управлінні сп равами товариства.

В акціонерному товаристві вказане право можна реалізу вати шляхом участі у загальн их зборах акціонерів товарис тва та голосування по питанн ям порядку денного.

Як встановлено матеріалам и справи, проведенні позачер гових зборів акціонерів ЗАТ „ТД „Люксембурзький”, що від булися 08.12.2009 р., не було дотриман о порядок, встановлений чинн им законодавством України та статутними документами ЗАТ „ТД „Люксембурзький”.

Відповідно до ст. 43 Закону Ук раїни “Про господарські това риства” про проведення загал ьних зборів акціонерів держа телі іменних акцій повідомля ються персонально передбаче ним статутом способом. Крім т ого, загальне повідомлення д рукується в місцевій пресі з а місцезнаходженням акціоне рного товариства і в одному і з офіційних друкованих видан ь Верховної Ради України , Кабінету Міністрів України чи Державної комісії з цінни х паперів та фондового ринку із зазначенням часу і місця п роведення зборів та порядку денного. Повідомлення про пр оведення загальних зборів ак ціонерів повинні бути зробле ні не менш як за 45 днів до склик ання загальних зборів. У разі необхідності може бути зроб лено повторне повідомлення в зазначених засобах масової інформації.

Відповідно оголошення, яке міститься в копії газети від 21.10.2009 р., місце проведення загал ьних зборів акціонерів ЗАТ „ ТД „Люксембурзьский” вказан о: м. Одеса, Гагаринське плато, 5, конференц-зал.

Відповідно протоколу ЗАТ „ ТД „Люксембурзький” від 08.12.2009 р . за № 12/2009 у якості місця пр оведення зборів вказана адре са: м. Одеса, Гагаринське плато , 5, конференц-зал, однак як вказ ано в цьому ж протоколі, збори були проведені під входом до будівлі, в якій розташован о конференц-зал.

Відповідно до листа ТОВ „П .А.Л.А.Д.А." (м. Одеса, Гагаринське плато, 5) вих. № 72-09 від 15.12.2009 р. ніяки х дій для бронювання конфере нц-зала ОК „Одеса” (оформленн я заявки, укладання угоди, опл ата тощо) представниками ЗАТ „ТД „Люксембурзький” зробле но не було. З вказаного листа в бачається, що 08 грудня 2009 року у конференц-залі ОК „Одеса”, ро зташованого за адресою: м. Оде са, Гагаринське плато, 5, прово дився семінар з приводу озна йомлення спа-центрів з новим и засобами косметичної проду кції „Клапп Б' юті Велне с”. Крім того конференц-зал ОК „Одеса” розрахований на 120 чо ловік, а кількість акціонері в ЗАТ „ТД „Люксембурзький” с кладає 513 осіб.

З протоколу проведення кон тролю за реєстрацією акціоне рів для участі у загальних зб орах, складеного Державною к омісією з цінних паперів та ф ондового ринку 08 грудня 2009 року , вбачається, що за адресою: м. О деса, вул. Гагаринське плато, 5 , конференц-зал, що визначено у якості місця проведення заг альних зборів акціонерів у п ротоколі ЗАТ „ТД „Люксембурз ький” від 08 грудня 2009 року, стан ом на 13 год. 15 хв. реєстрація акц іонерів за вищевказаною адре сою не розпочалась, реєстрац ійна комісія залишила будівл ю, станом на 13 год. 45 хв. 08 грудня 20 09 року за вищевказаною адресо ю реєстрація акціонерів не п роводилась.

Твердження скаржників, щод о неможливості прийняти вказ аний протокол в якості належ ного доказу по справі, судово ю колегією до уваги не прийма ється, оскільки він ніким не с касований та не змінений і є д іючим.

Посилання на позовну заяву про визнання протиправними дій ДКЦПФР також не приймаєт ься до уваги, оскільки в матер іалах справи наявна ухвала о кружного адміністративного суду міста Києва від 11 лютого 2010 року по справі 2а-1730/10/2670 про пов ернення ЗАТ „ТД „Люксембурзь кий” позовної заяви про визн ання протиправними дій ДКЦПФ Р.

Таким чином вказаний прото кол є належним доказом та під тверджує відсутність реєстр ації акціонерів ЗАТ „ТД „Люк сембурзьский” при проведенн і зборів 08.12.2009 р.

Відповідно до акту № 99-кп від 10 грудня 2009 р. про правопорушен ня на ринку цінних паперів Де ржавної комісії з цінних пап ерів та фондового ринку ЗАТ “ ТД “Люксембурзький” в поруше ння вимог п. 2 ст. 9 закону Україн и “Про національну депозитар ну систему та особливості ел ектронного обігу цінних папе рів в України”, уклало догові р на ведення реєстру власник ів іменних цінних паперів ем ітента з реєстроутримувачем ВАТ “Комекс-Реєстратор” від 01жовтня 2009 р. без відповідного рішення наглядової ради акц іонерного товариства про пер едачу ведення реєстру власни ків іменних цінних паперів. Т ому ВАТ “Комекс-Реєстратор” не мав права на проведення пі дготовки до загальних зборів акціонерів ЗАТ “ТД “Люксемб урзький” та, відповідно, пров едення реєстрації акціонері в. З цього слідує неможливіст ь належним чином визначити к ількість зареєстрованих акц іонерів та наявність кворуму на загальних зборах 08 грудня 2009 року, що є самостійною підст авою для визнання прийнятих загальними зборами рішень не дійсними.

Рішенням господарського с уду Одеської області по спра ві № 30/202-09-5313 від 01 грудня 2009 року, як е набрало законної сили, визн ані недійсними рішення загал ьних зборів акціонерів ЗАТ „ ТД „Люксембурзький”, відобра жені у протоколі від 26 серпня 2009 року, що також тягне за собо ю недійсність рішень загальн их зборів акціонерів ЗАТ „ТД „Люксембурзький” від 08 грудн я 2009 року, оскільки на цих збора х ОСОБА_11 виконував обов' язки голови правління ЗАТ „Т Д „Люксембурзький” по склика нню та проведенню зборів, одн ак він був обраний головою пр авління на підставі недійсно го рішення загальних зборів акціонерів ЗАТ „ТД „Люксембу рзький” від 26 серпня 2009 року, що , в свою чергу, є порушенням пр иписів п. 10.4.1. статуту ЗАТ „ТД „Л юксембурзький”, згідно якого загальні збори акціонерів м ожуть бути скликані та прове дені лише правлінням товарис тва за вимогою акціонерів ць ого товариства.

Крім того, на момент проведе ння загальних зборів 08 грудня 2009 року було чинним рішення го сподарського суду Одеської о бласті від 23 жовтня 2009 року по с праві № 4/151-09-4539, яким також було в изнані недійсними рішення за гальних зборів акціонерів ЗА Т „ТД „Люксембурзький” від 26 с ерпня 2009 року, на яких було обра но головою правління ОСОБА _11

Посилання скаржників на те , що суд першої інстанції, зазн ачивши вказані рішення, посл ався на них, як на преюцідиаль ні не приймаються до уваги, ос кільки, як вбачається з рішен ня суду, суд першої інстанції лише вказав на наявність так их рішень на час проведення з борів, не вказуючи що вони є пр еюдиціальними.

Згідно до п. 21 постанови Плен уму Верховного суду України від 24 жовтня 2008 р. № 13 „Про практи ку розгляду судами корпорати вних спорів” рішення загальн их зборів господарського тов ариства можуть бути визнаним и недійсними в судовому поря дку у випадку недотримання п роцедури їх скликання, встан овленої статтями 43, 61 Закону “П ро господарські товариства” . Права учасника (акціонера) то вариства можуть бути визнані порушеними внаслідок недотр имання вимог закону про скли кання і проведення загальних зборів, якщо він не зміг взяти участь у загальних зборах, на лежним чином до розгляду пит ань порядку денного, зареєст руватися для участі у загаль них зборах тощо.

Як встановлено матеріалам и справи, позачергові загаль ні збори акціонерів ЗАТ „ТД „ Люксембурзький” від 08 грудня 2009 року не були проведені за ад ресою: м. Одеса, Гагаринське пл ато, 5 (конференц-зал), що визнач ено відповідачем у якості оф іційного місця проведення ци х зборів. Представники еміте нта реєстраційної комісії пі д час проведення цих зборів б ули відсутні так само як і реє стр власників іменних цінних паперів ЗАТ „ТД „Люксембурз ький”. Реєстрація акціонерів ЗАТ „ТД „Люксембурзький” 08 гр удня 2009 року за вказаною адрес ою не розпочиналась та не про водилась.

Таким чином, судовим розгля дом встановлено не дотриманн я визначеного чинним законод авством порядку скликання та проведення загальних зборів акціонерів 08 грудня 2009 року та наявність порушень норм дію чого законодавства, а саме ст .ст. 10, 40, 43 Закону України “Про го сподарські товариства”, поло жень розділів 8 та 10 статуту то вариства з боку відповідача ЗАТ „ТД „Люксембурзький”, що призвело до порушення права позивача приймати участь в у правлінні товариством шляхо м участі у загальних зборах т овариства.

За таких обставин судова ко легія вважає, що суд першої ін станції, приймаючи оскаржува не рішення в повній мірі досл ідив матеріали справи, надав вірну юридичну оцінку матер іалам справи, правильно заст осував норми матеріального т а процесуального права і під стави для задоволення апеляц ійної скарги та скасування р ішення відсутні.

Керуючись ст. ст. 99, 101-103, 105 Г ПК України, колегія суддів, -

П О С Т А Н О В И Л А:

Рішення господарсько го суду Одеської області від 08.04.2010 р. по справі № 33/1-10-56 залиши ти без змін, апеляційну скарг у - без задоволення.

Постанова набирає законно ї сили з дня її прийнятт я та може бути оскаржена у кас аційному порядку до Вищого г осподарського суду України.

Головуючий суддя О.Т.Лавренюк

Суддя Я.Ф. Савицький

Суддя Т.Я. Гладишева