Ухвала

від 29.11.2021 по справі 922/2365/13

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ХАРКІВСЬКОЇ ОБЛАСТІ

Господарський суд Харківської області

Держпром, 8-й під`їзд, майдан Свободи, 5, м. Харків, 61022,

тел. приймальня (057) 705-14-14, тел. канцелярія 705-14-41, факс 705-14-41

УХВАЛА

"30" листопада 2021 р. Справа № 922/2365/13

вх. № 2365/13

Господарський суд Харківської області у складі: судді: Усатого В.О.

при секретарі судового засідання Мазуренко А.О.

сторони та інші учасники провадження у справі не направили уповноважених представників до судового засідання,

розглянувши у відкритому судовому засіданні у приміщенні Господарського суду Харківської області клопотання ліквідатора вх. 14566 від 22.06.2021 про затвердження звіту ліквідатора про нарахування основної грошової винагороди за виконання повноважень ліквідатора за період з 01.10.2019 по 01.06.2021 у справі

за заявою : ТОВ "Промперфоратор", м. Чапаєвськ

до ТОВ "Українська геофізична компанія", м. Балаклія

про визнання банкрутом,

ВСТАНОВИВ:

Постановою Господарського суду Харківської області від 19.11.2013 ТОВ "Українська геофізична компанія" визнано банкрутом та відкрито ліквідаційну процедуру, ліквідатором по справі призначено арбітражного керуючого Цимберова Д.І., зобов`язавши його виконати ліквідаційну процедуру.

Ухвалою господарського суду від 20.06.2019 ліквідатором по справі призначено арбітражного керуючого Черкасова С.А.

До господарського суду надійшло клопотання ліквідатора вх. 14566 від 22.06.2021, в якому він просить суд затвердити звіт арбітражного керуючого Черкасова С.А. про нарахування основної грошової винагороди за виконання повноважень ліквідатора у справі про банкрутство ТОВ "Українська геофізична компанія" за період з 01.10.2019 по 01.06.2021 на загальну суму 241 540,75 грн.

До суду від ГУ ПФ України в Харківській області надійшов відзив вх. 16139 від 12.07.2021 на клопотання ліквідатора щодо затвердження звіту про нарахування основної грошової винагороди за виконання обов`язків ліквідатора у справі. У відзиві вважає затвердження звіту про винагороду передчасним, оскільки ліквідатором не завершено ліквідаційну процедуру, ліквідаційні заходи тривають.

Ухвалою Господарського суду Харківської області від 16.07.2021 задоволено заяву судді Міньковського С.В. про самовідвід. Відведено суддю Міньковського С.В. від розгляду даної справи.

Відповідно до протоколу повторного автоматизованого розподілу судової справи від 19.07.2021 для розгляду даної справи визначено склад суду: суддя Усатий В.О.

Розгляд клопотання про затвердження звіту про нарахування основної грошової винагороди за виконання обов`язків ліквідатора у справі відкладався.

20.07.2021 від Харківського обласного центру зайнятості надійшов відзив вх. 16885 на клопотання ліквідатора про затвердження звіту про нарахування грошової винагороди за виконання повноважень ліквідатора. У відзиві, крім іншого, зауважує на тому, що розмір винагороди арбітражного керуючого повинен бути співмірним з обсягом наданих арбітражним керуючим послуг та з критеріями складності справи та наданих послуг. Вказує на те, що протягом звітного періоду є місяці протягом яких ліквідатором здійснювалась одна або дві дії, які полягають у направленні запиту та отриманні на нього відповіді. З огляду на зазначене, вважає, що розмір нарахованої арбітражним керуючим винагороди 241 540,75 грн не є співмірним та не відповідає обсягу наданих послуг та виконаному обсягу робіт.

16.09.2021 до суду від ліквідатора надійшов звіт станом на 16.09.2021. У звіті повідомляє про заходи, які вживаються ліквідатором для завершення ліквідаційної процедури та подальшого визначення з вибуховими речовинами, які перебувають на зберіганні. Крім того, повідомлено, що ліквідатором вживаються заходи для підготовки підсумкового звіту, ліквідаційного балансу та завершення ліквідаційної процедури у справі про банкрутство ТОВ "Українська геофізична компанія".

23.11.2021 ліквідатором подане клопотання вх. 27671, в якому просить суд долучити до клопотання та звіту про нарахування основної грошової винагороди та виконання обов`язків ліквідатора у справі № 922/2365/13 за період 01.10.2019 по 01.06.2021 розрахунок пропорцій для стягнення з кредиторів винагороди за виконання повноважень ліквідатора.

23.11.2021 ліквідатором подане клопотання вх. 27672, в якому просить долучити до матеріалів справи протокол зборів комітету кредиторів від 23.11.2021.

25.11.2021 до суду надійшов підсумковий звіт ліквідатора вх. 27848 та ліквідаційний баланс.

В судовому засіданні 30.11.2021 заслухано пояснення ліквідатора щодо проведеної роботи та звіт про нарахування основної грошової винагороди. Розгляд підсумкового звіту ліквідатора відкладено на 01.02.2022. У розгляді клопотання ліквідатора про затвердження звіту про нарахування основної грошової винагороди за виконання обов`язків ліквідатора оголошено перерву в судовому засіданні на 30.11.2021 р. о 14-00 годині.

Після перерви в судове засідання з розгляду клопотання ліквідатора про затвердження звіту про нарахування основної грошової винагороди за виконання повноважень ліквідатора за період з 01.10.2019 по 01.06.2021 сторони не направили уповноважених представників.

Розглянувши звіт ліквідатора про нарахування основної грошової винагороди за виконання повноважень ліквідатора у даній справі за період з 01.10.2019 по 01.06.2021, суд встановив наступне.

Відповідно до статті 30 Кодексу України з процедур банкрутства арбітражний керуючий виконує повноваження за грошову винагороду.

Грошова винагорода арбітражного керуючого складається з основної та додаткової грошових винагород.

Розмір основної грошової винагороди арбітражного керуючого за виконання ним повноважень розпорядника майна або ліквідатора визначається в розмірі середньомісячної заробітної плати керівника боржника за останніх 12 місяців його роботи до відкриття провадження у справі, але не менше трьох розмірів мінімальної заробітної плати за кожний місяць виконання арбітражним керуючим повноважень.

Право вимоги основної грошової винагороди виникає в арбітражного керуючого в останній день кожного календарного місяця виконання ним повноважень.

Арбітражний керуючий не менше одного разу на два місяці звітує про нарахування та виплату грошової винагороди арбітражного керуючого, здійснення та відшкодування його витрат на засіданнях зборів кредиторів (у процедурі банкрутства фізичної особи) чи комітету кредиторів (у процедурі банкрутства юридичної особи), а в частині витрат, що стосуються заставного майна, - перед забезпеченим кредитором.

Звіт арбітражного керуючого про нарахування і виплату грошової винагороди, здійснення та відшкодування витрат має бути схвалений зборами кредиторів (у процедурі банкрутства фізичної особи) чи комітетом кредиторів (у процедурі банкрутства юридичної особи), а в частині витрат, що стосуються заставного майна, - забезпеченим кредитором.

Звіт про нарахування та виплату грошової винагороди, здійснення та відшкодування витрат за підсумками процедур розпорядження майном, санації, ліквідації, реструктуризації заборгованості, погашення боргів подається арбітражним керуючим до господарського суду за п`ять днів до закінчення відповідної процедури, розглядається судом та затверджується ухвалою, що може бути оскаржена у встановленому порядку.

Як убачається зі звіту арбітражного керуючого Черкасова С.А. ним нараховано за період з 01.10.2019 по 01.06.2021 основну грошову винагороду за виконання повноважень ліквідатора у розмірі 241540,75 грн. Здійснюючи нарахування, арбітражний керуючий виходив з наступного:

з 01.10.2019 до 20.10.2019 у розмірі 2х мінімальних заробітних плат, як це передбачено Законом України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом";

з 21.10.2019 по 31.05.2021 у розмірі 3х мінімальних заробітних плат за кожний місяць, як це передбачено Кодексом України з процедур банкрутства. Розмір мінімальної заробітної плати визначений Законом України "Про державний бюджет" за відповідні місяці періоду.

Разом з тим, суд зауважує на тому, що при визначенні розміру оплати послуг арбітражного керуючого (ліквідатора) під час здійснення ним процедури ліквідації у справі про банкрутство, господарський суд має досліджувати не тільки період здійснення арбітражним керуючим процедури ліквідації, а й те, які фактичні дії вчинялись ліквідатором протягом процедури, яка триває вісім років в цілому та більше двох років з дати призначення ліквідатором арбітражного керуючого Черкасова С.А. та чи дійсно такі дії потребують на їх вчинення саме стільки часу, оскільки оплаті підлягає виключно фактично виконана робота (її обсяг), а не період часу, протягом якого тривала означена процедура.

Такої ж правової думки дотримується й Верховний Суд в своїй постанові від 15.05.2018 у справі №29/5005/486/2012.

Суд зазначає, що у справі про банкрутство суд може самостійно сам приймати рішення стосовно виду та інтенсивності судового нагляду у відносинах неплатоспроможності та банкрутства з урахуванням процедури провадження, особи боржника та арбітражного керуючого, а також інших обставин справи.

Перевіривши відповідні розрахунки арбітражного керуючого Черкасова С.А. за період з 01.10.2019 по 31.05.2021 господарський суд вважає його не вірним, оскільки, нарахування ліквідатором собі грошової винагороди в розмірі 241540,75 грн, не відповідають принципам розумності, сумлінності та фактично виконаним діям у даній справі.

Судовий розсуд - це передбачене законодавством право суду, яке реалізується за правилами передбаченими Законом про банкрутство, ГПК України та іншими нормативно-правовими актами, що надає йому можливість під час прийняття судового рішення (вчинення процесуальної дії) обрати з декількох варіантів рішення (дії), встановлених законом, чи визначених на його основі судом (повністю або частково за змістом та/чи обсягом), найбільш оптимальний в правових і фактичних умовах розгляду та вирішення конкретної справи, з метою забезпечення верховенства права, справедливості та ефективного поновлення порушених прав та інтересів учасників судового процесу.

При цьому, судова дискреція (судовий розсуд) повинна реалізовуватись судом з урахуванням принципів диспозитивності та пропорційності в господарському судочинстві та рівності всіх учасників судового процесу перед законом та судом.

З аналізу звіту ліквідатора про вчинені ним за вказаний період заходи вбачається, що :

- у вересні 2019 року ліквідатором

1. надіслано запит до ГУ ДСНЗ України з проханням вжити заходи, пов`язані з знешкодженням речовин, які перебувають на зберігання в ВЧ НОМЕР_1 ;

2. подано до суду клопотання про залишення без розгляду заяви про визнання недійсним результатів аукціону з продажу майна банкрута з посиланням на те, що зазначене питання вже врегульоване.

Інших дій та заходів, вчинених ліквідатором у вересні 2019 року, у звіті НЕ зазначено.

При цьому, за вересень 2019 року ліквідатором нараховано основну винагороду у розмірі 9826,75 грн, що явно не є співмірним наданим ліквідатором послугам та обсягу виконаної ним роботи у цей період часу.

З огляду на обсяг виконаних ліквідатором дій, суд дійшов висновку про те, що винагорода арбітражного керуючого за виконання повноважень у вересні 2019 року має становити один розмір мінімальної заробітної плати, що дорівнює 4173 грн.

- в листопаді 2019 року ліквідатором:

1. надано запит керівництву АРЗ СП ГУ ДСНЗ України у Харківській області з проханням вжити заходи, пов`язані зі знешкодженням речовин, які перебувають на зберіганні у ВЧ НОМЕР_1 та реквізитами для укладення договору.

2. отримано відповідь про те, що укладення такого договору можливо лише за умови допуску на територію військової частини або попереднього вивозу речовин з території військової частини.

3. вчинено дії з проведення повторного аукціону у формі електронних торгів з продажу належного боржнику майна.

4. в ході проведеного повторного аукціону належне боржнику майно реалізовано.

З огляду на обсяг виконаних дій, суд вважає правомірним та обґрунтованим нарахування арбітражним керуючим за листопад 2019 ліквідатором основної винагороди у розмірі 12519,00 грн.

- у грудні 2019 року :

1. ліквідатором на адресу ГУ ОЗ ЗСУ було надіслано заяву про надання дозволу на утилізацію небезпечних речовин, які перебувають на зберіганні у ВЧ НОМЕР_1 .

При цьому, за грудень 2019 року ліквідатором нараховано основну винагороду у розмірі 12519 грн, що явно не є співмірним наданим ліквідатором послугам та обсягу виконаної ним роботи.

З огляду на обсяг виконаних ліквідатором дій, суд дійшов висновку про те, що винагорода арбітражного керуючого за виконання повноважень за грудень 2019 року має становити один розмір мінімальної заробітної плати, що дорівнює 4173 грн.

- у січні 2020 року:

ліквідатором лише отримано відповідь ГУ ОЗ ЗСУ про відсутність у ВЧ НОМЕР_1 відповідних дозволів та з пропозицією звернутись з цим питанням до Державної служби України з надзвичайних ситуацій.

Отже, зі звіту ліквідатора вбачається, що фактично у січні 2020 року, окрім отримання зазначеної відповіді ліквідатором не вчинено жодних дій та заходів, що за висновком суду свідчить про безпідставність нарахування за вказаний місяць грошової винагороди.

- у лютому 2020 року:

ліквідатором здійснено виїзд до АРЗ СП ГУ ДСНС у Харківській області (м. Харків, вул. Ньютона, 132А) для узгодження питань щодо укладення договору для утилізації вибухових речовин, які знаходяться на зберіганні на території ВЧ НОМЕР_1 .

За результатами обговорення ліквідатору повідомлено про те, що укладення договору для утилізації вибухових речовин неможливе.

З огляду на обсяг виконаних ліквідатором дій, суд дійшов висновку про те, що винагорода арбітражного керуючого за виконання повноважень у лютому 2020 року має становити один розмір мінімальної заробітної плати, що дорівнює 4723 грн.

- у липні 2020 року на вимогу слідчого Балаклійського РВ ГУМВС України у Харківській області здійснено виїзд для надання пояснень щодо минулих звернень відділів ГУ МВС України в Харківській області про встановлення місцезнаходження автотранспорту і техніки ліквідатором надані пояснення та інформація з цього питання.

З огляду на обсяг виконаних дій, суд вважає правомірним та обґрунтованим нарахування арбітражним керуючим за липень 2020 ліквідатором основної винагороди у розмірі 14169,00 грн.

- у серпні 2020 року

1. ліквідатором здійснено виїзд до ВЧ НОМЕР_1 с. Малинівка Чугуївського району Харківської області для узгодження питань з командуванням та юридичним відділом щодо можливості залишення вибухових речовин, які знаходяться на зберіганні на території військової частини з подальшим їх списанням з балансу ТОВ "Українська геофізична компанія" та передачі на баланс ВЧ НОМЕР_1 .

З огляду на обсяг виконаних дій, суд вважає правомірним та обґрунтованим нарахування арбітражним керуючим за серпень 2020 ліквідатором основної винагороди у розмірі 14169,00 грн.

- у вересні 2020 року

1. ліквідатором здійснено виїзд до ВЧ НОМЕР_1 с. Малинівка Чугуївського району Харківської області для узгодження з юридичним відділом військової частини акту приймання - передачі вибухових речовин, які знаходяться на зберіганні на території військової частини для надання його керівництву Збройних сил України.

2. Примірника актів узгоджені.

З огляду на обсяг виконаних дій, суд вважає правомірним та обґрунтованим нарахування арбітражним керуючим за вересень 2020 ліквідатором основної винагороди у розмірі 15000 грн.

Зі звіту ліквідатора не вбачається вчинення ним жодних дій з ліквідаційної процедури у жовтні та листопаді 2020 року.

З огляду на відсутність у звіті інформації про те, що ліквідатором вчинені дії та заходи з ліквідаційної процедури у зазначені місяці, то нарахування за такі місяці винагороди ліквідатору не відповідає принципу розумності, співмірності та законності.

Дослідивши проведену ліквідатором роботу з грудня 2020 року по травень 2021 (включно), суд дійшов висновку про часткову обґрунтованість нарахованої ліквідатором винагороди обсягу виконаних робіт. Так, суд дійшов висновку про те, що у січні 2021 року підлягає нарахуванню 6000 грн винагороди за виконання повноважень ліквідатора.

Як убачається з наявного в матеріалах справи протоколу зборів комітету кредиторів боржника від 09.06.2021 комітетом визнано роботу ліквідатора задовільною, заслухано звіт ліквідатора щодо нарахування основної грошової винагороди та пояснення щодо принципу її нарахування. Інформацію та звіт прийнято до відома.

Суд врахував заперечення кредиторів щодо звіту ліквідатора про нарахування основної грошової винагороди та вважає такі зауваження правомірними та обґрунтованими в частині зауважень кредиторів про те, що винагорода повинна нараховуватись не за період здійснення повноважень, а виходячи з реального обсягу виконаної роботи та її складності.

За підсумками наведеного вище, суд дійшов висновку про те, що основна грошова винагорода арбітражного керуючого за виконання повноважень ліквідатора у даній справі за період з 01.10.2019 по 31.05.2021 відповідно до обсягу здійснених заходів та виконаних робіт є обґрунтованою у розмірі 161926,00 грн.

Керуючись ст. ст. 30, 60, 61 Кодексу України з процедур банкрутства, ст. ст. 74, 232-235 Господарського процесуального кодексу України, суд

УХВАЛИВ:

Клопотання ліквідатора вх. 14566 від 22.06.2021 задовольнити частково.

Затвердити звіт про нарахування основної грошової винагороди за виконання повноважень ліквідатора у справі за період з 01.10.2019 по 01.06.2021 в розмірі 161926,00 грн. В іншій частині клопотання ліквідатора відмовити.

Ухвала набирає законної сили з моменту її проголошення та може бути оскаржена.

Порядок та строки оскарження ухвали передбачені статтями 254-258 ГПК України.

Повний текст складено та підписано 02.11.2021.

Суддя Усатий В.О.