Постанова

від 30.04.2010 по справі 09/3192

КИЇВСЬКИЙ МІЖОБЛАСНИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

КИЇВСЬКИЙ МІЖОБЛАСНИЙ АП ЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

01033, м.Київ, вул.Жилянська 58-б тел. 284-37-31

Іменем України

П О С Т А Н О В А

30.04.10 Справа № 09 /3192

Київський міжобласний а пеляційний господарський су д у складі колегії суддів:

головуючого судді: Майданевич А.Г. (доп овідач по справі),

суддів:

Гаврилюк О.М

Корсакової Г.В.

за участю представникі в :

від позивача: ОСОБА_3 - пр едставник;

від відповідача: Смаглій В.М.- представник;

розглянувши апеляційну ск аргу товариства з обмеженою відповідальністю «Ростекс І нтернешнл»на рішення господ арського суду Черкаської обл асті від 16.02.2010 року

по справі № 09/3192 (суддя Тимоше нко К.В.)

за позовом ОС ОБА_5, м. Київ,

до товариства з об меженою відповідальністю «Р остекс Інтернешнл», м. Черкас и,

про зобов' язання надати документи для аудито рської перевірки,-

ВСТАНОВИВ:

Рішенням господарськ ого суду Черкаської області від 16.02.2010 року по справі № 09/3192 зад оволено частково позовні вим оги ОСОБА_5 (далі - позивач) до товариства з обмеженою ві дповідальністю «Ростекс Інт ернешнл»(далі - відповідач) про зобов' язання надати док ументи для аудиторської пере вірки. Зобов' язано ТОВ «Рос текс Інтернешнл»провести ау диторську перевірку річної ф інансової звітності товарис тва за період з 2000 року по 2009 рік включно, для цього протягом п ' яти робочих днів з дня набр ання рішенням законної сили допустити до аудиторської пе ревірки професійних аудитор ів товариства з обмеженою ві дповідальністю аудиторсько ї фірми «Альфа-Омега», створи ти аудиторам належні умови д ля якісного виконання аудиту , надати на вимогу аудиторів в сі необхідні для перевірки р ічних фінансових звітів това риства документи бухгалтерс ького, фінансового та податк ового обліку. Стягнуто з відп овідача на користь позивача 321,00 грн. судових витрат. В решті позову відмовлено.

Не погоджуючись із зазначе ним рішенням господарського суду Полтавської області, то вариство з обмеженою відпові дальністю «Ростекс Інтернеш нл»звернулося до апеляційно го господарського суду зі ск аргою, в якій скаржник просит ь рішення суду першої інстан ції скасувати та прийняти но ве рішення суду, яким відмови ти позивачу у позові.

Позивач на підставі ст. 96 ГПК України надав суду відзив на апеляційну скаргу в якому пр осить у задоволенні апеляцій ної скарги ТОВ «Ростекс Інте рнешнл»на рішення господарс ького суду Черкаської област і від 16.02.2010 року у справі № 09/3192 від мовити повністю, рішення зал ишити без змін.

Представник відповідача в судовому засіданні надав св ої пояснення й підтримав дов оди, які викладені в апеляцій ній скарзі та просив апеляці йну скаргу задовольнити, а рі шення господарського суду Че ркаської області від 16.02.2010 року скасувати та прийняти нове р ішення суду, яким відмовити п озивачу у позові.

Представник позивача в суд овому засіданні надав свої п ояснення й підтримав відзив на апеляційну скаргу та прос ив рішення господарського су ду Черкаської області від 16.02.20 10 року залишити без змін, а апе ляційну скаргу товариства з обмеженою відповідальністю «Ростекс Інтернешнл»- без за доволення.

Дослідивши наявні в справі матеріали, розглянувши апел яційну скаргу, заслухавши по яснення представників сторі н, Київським міжобласним апе ляційним господарським судо м встановлено наступне.

Як вбачається з матеріалів справи, товариство з обмежен ою відповідальністю «Ростек с Інтернешнл»засновано учас никами - громадянами України ОСОБА_6, ОСОБА_7, ОСОБ А_8, ОСОБА_5, Статут (останн я редакція) затверджений заг альними зборами засновників від 07.08.2001 року (протокол №10), реєс трація внесення змін та допо внень шляхом викладення Стат уту в новій редакції від 13.09.2001 р оку.

Відповідно до розділу IV Ста туту його учасники створюють статутний фонд товариства з а рахунок майнових внесків у розмірі 11 900,00 грн., розмір кожно го засновника визначається С татутом та установчим догово ром, частки розподіляються м іж співзасновниками у такому розмірі: ОСОБА_6 - 4 760,00 грн. - 40%, ОСОБА_7 - 1 011,50 грн. - 8,5%, ОСО БА_8 - 1 368,50 грн. - 11,5%, ОСОБА_5 - 4 760,00 грн. - 40%.

Згідно витягу з Єдиного дер жавного реєстру юридичних ос іб та фізичних осіб - підприєм ців станом на 20.01.2010 року розмір статутного фонду на дату дер жавної реєстрації та дату за кінчення його формування спл ачений в сумі 11 900,00 грн., у тому чи слі засновники: ОСОБА_7 - 1 011,50 грн.; ОСОБА_6 - 4 760,00 грн.; ОСОБА_5 - 4 760,00 грн.; ОСОБА_8 - 1 368,50 грн.

20.10.2009 року позивач, через свог о представника за довіреніст ю, звернувся до директора ТОВ «Ростекс Інтернешнл»із заяв ами про надання належно засв ідчених копій документів та про проведення аудиторської перевірки річної фінансової звітності товариства із зал ученням професійного аудито ра, у якій гарантував покритт я витрат пов' язаних із пров еденням аудиторської переві рки (а.с. 41, 46 т. 1). Вказана вище зая ва отримана особисто директо ром ОСОБА_6 28.10.2009 року, про що свідчить зворотне повідомле ння про вручення поштового в ідправлення (а.с. 42, т.1).

Окрім цього, 20.10.2009 року позива ч ініціював збори учасників товариства на 24.11.2009 року за адр есою: м. Черкаси, проспект Хімі ків, 70, про що направив повідом лення всім учасникам, яке ним и було отримано.

Крім того, 20.11.2009 року позивач п овторно ініціював збори учас ників товариства на 24.12.2009 року за адресою: м. Черкаси, проспек т Хіміків, 70, про що направив по відомлення всім учасникам, я ке ними було отримано.

Однак збори учасників не ві дбулись за відсутності квору му, оскільки на збори учасник и ОСОБА_6 та ОСОБА_8 не п рибули.

Підставами для звернення д о суду стало те, що, на перекон ання позивача, відповідачем порушено його корпоративні п рава, а саме на одержання інфо рмації про діяльність товари ства та на участь в управлінн і справами товариства, оскіл ьки відповідач ухилився від проведення аудиторської пер евірки товариства, надання д окументів та за відсутності кворуму 24.12.2009 року позачергові загальні збори ТОВ «Ростекс Інтернешнл»не відбулися.

Колегія суддів апеляційно го господарського суду, беру чи до уваги межі перегляду сп рави у апеляційній інстанції , обговоривши доводи апеляці йної скарги, проаналізувавши на підставі фактичних обста вин справи застосування судо м першої інстанції норм мате ріального та процесуального права при прийнятті оскаржу ваного рішення, дійшла до вис новку про те, що апеляційна ск арга підлягає задоволенню ча стково, а оскаржуване рішенн я місцевого господарського с уду підлягає скасуванню з на ступних підстав.

Товариство з обмеженою від повідальністю «Ростекс Інте рнешнл»за своєю організацій но-правовою формою є товарис твом з обмеженою відповідаль ністю, організація його діял ьності врегульована Статуто м товариства, Законом Україн и «Про господарські товарист ва», Цивільним та Господарсь ким кодексами України.

Загальні права та обов' яз ки учасників господарського товариства визначені ст. ст. 116, 117 ЦК України, ст.ст. 10, 11 ЗУ «Про господарські товариства». Уч асники товариства можуть мат и також інші права, передбаче ні законодавством та установ чими документами товариства .

Як вбачається з матеріалів справи, Статут ТОВ «Ростекс І нтернешнл»не містить конкре тного пункту і розділу стосо вно прав учасників товариств а. Окремі права учасників тов ариства визначені у розділі V Статуту товариства - «Управл іння товариством», зокрема: у часники мають право передати свої повноваження на зборах іншому учаснику або його пре дставникові (п. 2); учасники тов ариства, що володіють у сукуп ності більше ніж 20% голосів ма ють право вимагати скликання позачергових зборів учасник ів у будь-який час і з будь-яко го приводу, якщо протягом 25 дн ів голова товариства не вико нав зазначеної вимоги, вони м ають право самостійно склика ти збори учасників (п. 13).

Відповідно до Статуту відп овідача контроль за фінансов ою і господарською діяльніст ю директора товариства здійс нюється ревізійною комісією . Голова та члени ревізійної к омісії призначаються зборам и учасників товариства, з їх ч исла (представників) в кілько сті трьох осіб. Директор не мо же бути членом ревізійної ко місії (п. 22 Статуту). Товариство проводить ревізію своєї гос подарської діяльності не мен ше одного разу на рік (п.23 Стату ту). Ревізійна комісія робить висновки з річних звітів та б алансів. Без висновку ревізі йної комісії збори учасників товариства не мають права за тверджувати баланс товарист ва (п.25 Статуту). Перевірка діял ьності директора товариства проводиться ревізійною комі сією за дорученням зборів, з в ласної ініціативи або за вим огою учасників товариства (п .27 Статуту).

Згідно зі ст. 146 ЦК України ко нтроль за діяльністю виконав чого органу товариства з обм еженою відповідальністю зді йснюється у порядку, встанов леному статутом та законом. З агальні збори товариства з о бмеженою відповідальністю м ожуть формувати органи, що зд ійснюють постійний контроль за фінансово-господарською діяльністю виконавчого орга ну. Порядок створення та повн оваження контрольного орган у встановлюються загальними зборами учасників товариств а. Для здійснення контролю за фінансовою діяльністю товар иства з обмеженою відповідал ьністю згідно з рішенням йог о загальних зборів, а також в і нших випадках, встановлених статутом і законом товариств а, може призначатися аудитор ська перевірка.

Пунктами 4, 5 статті 146 ЦК Украї ни встановлено, що порядок пр оведення аудиторських перев ірок діяльності та звітності товариства з обмеженою відп овідальністю встановлюєтьс я статутом товариства і зако ном. На вимогу будь-кого з учас ників товариства може бути п роведено аудиторську переві рку річної фінансової звітно сті товариства із залученням професійного аудитора, не по в' язаного майновими інтере сами з товариством чи з його у часниками. Витрати, пов' язані з проведенням такої пе ревірки, покладаються на уча сника, на вимогу якого провод иться аудиторська перевірка , якщо інше не встановлено ста тутом товариства. Публічна з вітність товариства з обмеже ною відповідальністю про рез ультати його діяльності не в имагається, крім випадків, вс тановлених законом.

ТОВ «Ростекс Інтернешнл»н е надано доказів про затверд ження зборами учасників скла ду ревізійної комісії товари ства. Враховуючи приписи п. 22 С татуту, кількість учасників товариства - відповідача, міс цевий господарський суд вірн о зробив висновок, що всі учас ники товариства, крім директ ора, або їх представники, можу ть бути членами ревізійної к омісії.

Крім того, відповідачем не надано документів, рішень зб орів учасників, які б свідчил и про затвердження за період діяльності товариства звіті в ревізійної комісії та річн их балансів товариства, що є п орушенням умов Статуту товар иства та закону.

Таким чином, у товаристві фа ктично відсутній контроль за діяльністю виконавчого орга ну товариства, тобто його дир ектора, який згідно п. 15 Статут у є виконавчим органом і здій снює управління поточною дія льністю товариства.

Колегія суддів апеляційно го господарського суду погод жується із доводами позивача , що відповідач ухилився від р озгляду заяви позивача з вим огою провести аудиторську пе ревірку, проте як останній вж ив усіх заходів щодо повідом лення відповідача про свій н амір, у зв' язку з чим позивач обґрунтовано, на свій розсуд , уклав угоду на здійснення ау диторської перевірки за узго дженими процедурами з аудито рською фірмою про проведення аудиторської перевірки річн ої фінансової звітності това риства із залученням професі йного аудитора, не пов' язан ого майновими інтересами з т овариством чи з його учасник ами

Як вбачається з матеріалів справи, аудиторська фірма, з я кою позивач уклав угоду, не зм огла приступити до аудиторсь кої перевірки в силу того, що в ідповідач, в особі його викон авчого органу, ухилився від п роведення такої перевірки.

Правові засади здійснення аудиторської діяльності в У країні врегульовані спеціал ьним ЗУ «Про аудиторську дія льність»від 22.04.1993 року № 3125-ХІІ з і змінами та доповненнями.

Крім того, згідно ст. 18 ЗУ «Пр о господарські товариства»т овариство веде бухгалтерськ ий облік, складає і подає стат истичну інформацію та адміні стративні дані у порядку, вст ановленому законодавством. Д остовірність та повнота річн ої фінансової звітності това риства повинні бути підтверд жені аудитором (аудиторською фірмою). Обов' язкова аудито рська перевірка річної фінан сової звітності товариств з річним господарським оборот ом менш як двісті п' ятдесят неоподатковуваних мінімумі в проводиться один раз на три роки.

Матеріали справи свідчать , що ТОВ «Ростекс Інтернешнл» на час розгляду справи в місц евому господарському суді ін шої аудиторської фірми (ауди торів) не обрало, питання на зб ори учасників стосовно прове дення аудиторської перевірк и не виносило.

Відповідно до ст. 9 Закону Ук раїни «Про аудиторську діяль ність» відповідач зобов' яз аний створити аудитору (ауди торській фірмі) належні умов и для якісного виконання ауд иту, його виконавчий орган не се відповідальність за повно ту і достовірність документі в та іншої інформації, які над аються аудитору (аудиторські й фірмі) для проведення аудит у чи надання інших аудиторсь ких послуг.

Згідно ст. 3 Закону України « Про аудиторську діяльність» аудиторська діяльність це пі дприємницька діяльність, яка включає в себе організаційн е і методичне забезпечення а удиту, практичне виконання а удиторських перевірок (аудит ) та надання інших аудиторськ их послуг. Аудитори, при здійс ненні аудиторської перевірк и, керуються ГК України, цим За коном, іншими нормативно-пра вовими актами та стандартами аудиту.

Перелік документів, які поз ивач просить витребувати у в ідповідача, він пов' язує з п роведенням аудиторської пер евірки. Стосовно вимог позив ача про надання безпосереднь о йому документів, на які він п осилається, то суд вважає їх т акими, що не ґрунтуються на йо го праві, як учасника товарис тва.

Так, відповідно до вимог ст. 10 ЗУ «Про господарські товари ства»учасник має право на од ержання інформації про діяль ність товариства. На вимог у учасника, товариство зобо в' язане надавати йому для о знайомлення річні бала нси, звіти товариства про йог о діяльність, протоколи збор ів. Крім того, у позивача є пра во на проведення аудиторсько ї перевірки річної фінансово ї звітності товариства, а не ф інансово-господарської діял ьності товариства. Порядок п роведення цієї перевірки, пе релік необхідних для цього д окументів, відноситься до ко мпетенції аудитора.

З матеріалів справи вбачає ться, що при прийнятті оскарж уваного рішення, місцевий го сподарський суд зазначив пер іод, за який підлягає проведе нню аудиторська перевірка, в иходячи з умов укладеного мі ж позивачем та аудиторською фірмою договору, пояснень пр едставника аудиторської фір ми, а також з урахуванням того факту, що відповідач з момент у створення аудиторську пере вірку річної фінансової звіт ності не проводив, і погодивс я з вимогами позивача про про ведення аудиторської переві рки річної фінансової звітно сті відповідача за 2000 - 2009 роки.

Місцевий господарський су д зазначає, згідно з ч. 1 п.4 ст. 84 Г ПК України при задоволенні п озову стосовно вимог про зоб ов' язання особи виконати ві дповідні дії, в резолютивні ч астині рішення вказується ст рок виконання цих дій. Виходя чи з обставин справи, суд вваж ає достатнім строк п' яти ро бочих днів з дня набрання ріш енням суду законної сили, для того, щоб відповідачу допуст ити аудиторську фірму, з якою позивач уклав договір, до вик онання аудиторської перевір ки. При цьому відповідач зобо в' язаний створити аудитора м належні умови для якісного виконання аудиту, надати на в имогу аудиторів всі необхідн і для перевірки річних фінан сових звітів товариства доку менти бухгалтерського, фінан сового та податкового обліку . Колегія суддів апеляційног о господарського суду погодж ується з даним висновком.

При цьому, слід відмітити, щ о поданий відповідачем до су ду договір на здійснення ауд иту № 43/10 від 24.02.2010 року, який уклад ено між відповідачем та ТОВ « АФ «Бізнес-Лайн», колегія суд дів апеляційного господарсь кого суду не приймає до уваги , оскільки вказаний вище дого вір укладено після прийняття місцевим господарським судо м оскаржуваного рішення від 16.02.2010 року.

Між тим, колегія апеляційно го господарського суду вважа є за необхідне зазначити, що в резолютивній частині оскарж уваного рішення господарськ ого суду Черкаської області зобов' язано товариство з об меженою відповідальністю «Р остекс Інтернешнл»провести аудиторську перевірку річно ї фінансової звітності товар иства за період з 2000 року по 2009 р ік включно, для цього протяго м п' яти робочих днів з дня на брання рішенням законної сил и допустити до аудиторської перевірки професійних аудит орів товариства з обмеженою відповідальністю аудиторсь кої фірми «Альфа-Омега», ство рити аудиторам належні умови для якісного виконання ауди ту, надати на вимогу аудиторі в всі необхідні для перевірк и річних фінансових звітів т овариства документи бухгалт ерського, фінансового та под аткового обліку.

Однак, як вбачається зі поз овних вимог (заява про збільш ення позовних вимог від 16.02.2010 ро ку, а. с. 4-10, т. 2), позивач просив ли ше зобов' язати відповідача , його органи управління, в т.ч . виконавчий орган (директора ) надати позивачу, аудитору (аудиторській фірмі) за періо д з 2000 по 2009 роки оригінали чи на лежним чином засвідченні коп ії.

Відповідно до ст. 83 ГПК Украї ни, приймаючи рішення з госпо дарського спору, господарськ ий суд має право виходити за м ежі позовних вимог, якщо є нео бхідність зробити це в інтер есах позивача або третьої ос оби із самостійними вимогами на предмет спору і про це заці кавлена сторона звернулась д о суду з клопотанням.

З огляду на зазначену вище н орму вбачається, вийти за меж і позовних вимог за власною і ніціативою господарський су д не може.

Як вбачається з матеріалів справи, позивач не звертався до суду із відповідним клопо танням.

При цьому місцевим господа рським судом не враховано, що предмет позову - це певна мате ріально-правова вимога позив ача до відповідача; предмет п озову кореспондує зі способа ми захисту права, які переліч ені, зокрема у ст. 16 ЦК України. Оскільки позивач в даній с праві способом захисту свог о права обрав зобов' язанн я позивача надати документи для проведення аудиторської перевірки, місцевий господа рський суд не мав права виход ити за межі позовних вимог і р озглядати інший предмет, а са ме зобов' язання відповідач а провести аудиторську перев ірку.

Відповідно до ст. 104 ГПК Украї ни підставами для скасування або зміни рішення місцевого господарського суду є непов не з' ясування обставин, що м ають значення для справи а та кож неправильне застосуванн я норм матеріального права т а процесуального права, якщо це порушення призвело до при йняття неправильного рішенн я.

З огляду на вищенаведене, ап еляційний господарський суд вважає, що місцевий господар ський суд вийшов за межі позо вних вимог, що призвело до при йняття невірного рішення. Зо крема, рішення господарськог о суду Черкаської області ві д 16.02.2010 року прийнято при неповн ому з' ясуванні обставин, що мають значення для справи та у зв' язку з неправильним за стосуванням норм матеріальн ого та процесуального права, є таким що не відповідає норм ам закону.

Таким чином, апеляційна ска рга товариства з обмеженою в ідповідальністю «Ростекс Ін тернешнл»підлягає задоволе нню частково, а оскаржуване р ішення суду слід скасувати т а прийняти нове рішення суду , яким позов задовольнити час тково. Зобов' язати товарист во з обмеженою відповідальні стю «Ростекс Інтернешнл»над ати аудиторам АФ «Альфа-Омег а» за період з 2000 року по 2009 рік в ключно всі необхідні для пер евірки річних фінансових зві тів товариства з обмеженою в ідповідальністю «Ростекс Ін тернешнл»документи бухгалт ерського, фінансового та под аткового обліку протягом п' яти робочих днів з дня набран ня рішенням законної сили. В і ншій частині в задоволенні п озову відмовити.

Судові витрати розподіляю ться відповідно до вимог ста тті 49 ГПК України.

Враховуючи наведене вище та керуючись статтями 49, 99, 101-105 Г осподарського процесуально го кодексу України, апеляцій ний господарський суд,-

ПОСТАНОВИВ:

1. Апеляційну ска ргу товариства з обмеженою в ідповідальністю «Ростек Інт ернешнл»на рішення господар ського суду Черкаської облас ті від 16.02.2010 року у справі № 09/3192 з адовольнити частково.

2. Рішення господарськог о суду Черкаської області ві д 16.02.2010 року у справі № 09/3192 скасув ати та прийняти нове рішення суду, яким позов ОСОБА_5 до товариства з обмеженою відп овідальністю «Ростекс Інтер нешнл» про зобов' язання над ати документи для аудиторськ ої перевірки задовольнити ча стково.

Зобов' язати товариство з обмеженою відповідальністю «Ростекс Інтернешнл»(м. Черк аси, просп. Хіміків, 70, ідентифі каційний код 22809676) надати аудит орам АФ «Альфа-Омега»за пері од з 2000 року по 2009 рік включно вс і необхідні для перевірки рі чних фінансових звітів товар иства з обмеженою відповідал ьністю «Ростекс Інтернешнл» документи бухгалтерського, ф інансового та податкового об ліку протягом п' яти робочих днів з дня набрання рішенням законної сили. В іншій частин і в задоволенні позову відмо вити.

Стягнути з товариства з обм еженою відповідальністю «Ро стекс Інтернешнл»(м. Черкаси , просп. Хіміків, 70, ідентифікац ійний код 22809676) на користь ОСО БА_5 (01033, АДРЕСА_1, ідентифі каційний номер НОМЕР_1) 85 гр н. державного мита за розгляд справи в суді першої інстанц ії та 236 грн. за інформаційно-те хнічне забезпечення судовог о процесу.

Стягнути з ОСОБА_5 (01033, А ДРЕСА_1, ідентифікаційний н омер НОМЕР_1) на користь то вариства з обмеженою відпові дальністю «Ростекс Інтернеш нл»(м. Черкаси, просп. Хіміків , 70, ідентифікаційний код 22809676) 42,50 грн. державного мита за розгл яд справи в суді апеляційної інстанції.

3. Видачу відповідних на казів доручити господарсько му суду Черкаської області.

4. Матеріали справи № 09/3192 п овернути до господарського с уду Черкаської області.

Постанову Київського мі жобласного апеляційного гос подарського суду може бути о скаржено до Вищого господарс ького суду України у порядку , передбаченому ст. 107 ГПК Украї ни.

Постанова Київського міжо бласного апеляційного госпо дарського суду за наслідками перегляду відповідно до ст. 1 05 ГПК України набирає законно ї сили з дня її прийняття.

Головуючий судд я: Майданевич А. Г.

Судді:

Гаврилюк О.М

Корсакова Г.В.

Дата відправки 07.05.10