Ухвала

від 06.01.2022 по справі 947/36153/21

КИЇВСЬКИЙ РАЙОННИЙ СУД М. ОДЕСИ

Справа № 947/36153/21

Провадження № 1-кс/947/151/22

УХВАЛА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

06.01.2022 року

Слідчий суддя Київського районного суду м. Одеси ОСОБА_1 , при секретарі ОСОБА_2 , розглянувши у судовому засіданні в м. Одесі клопотання слідчого групи слідчих ОРУП №1 ГУНП в Одеській області ОСОБА_3 , яке погоджено прокурором відділу Одеської обласної прокуратури ОСОБА_4 про арешт майна в рамках кримінального провадження №32020160000000006 від 13.01.2020 за ознаками складу кримінального правопорушення, передбаченого ч. 3 ст. 212 КК України

ВСТАНОВИВ:

Як вбачається з клопотання сторони обвинувачення про арешт майна, в ході проведення досудового розслідування вказаного кримінального провадження установлено, що невстановлені особи протягом 2018-2019 років, діючи умисно, використовуючи реквізити підприємств-імпортерів, які здійснюють ввезення товарно-матеріальних цінностей на територію України через Одеську митницю ДФС, шляхом заниження фактурної вартості товарів, підміни їх номенклатури та супровідних документів, внесення до них недостовірних відомостей, зміни маршруту товарів та місць їх відвантаження, ухилились від сплати податків та інших обов`язкових платежів на загальну суму понад 8 млн.грн., що призвело до фактичного ненадходження коштів до державного бюджету в особливо великих розмірах.

В ході проведення досудового розслідування вказаного кримінального провадження установлено, що до незаконної діяльності причетне ПП «ВКФ «Альфа - грант» (код за ЄДРПОУ 36344509). Підприємством ПП «ВКФ «Альфа - грант» (код за ЄДРПОУ 36344509) протягом 2019-2020років імпортовано товарe «портландцемент» на загальну суму 162,1 млн.грн. В подальшому зазначене підприємство частину імпортованого товару документально реалізує на підприємства з ознаками фіктивності з мінімальною націнкою, а фактично реалізують за готівкові кошти через власні складські приміщення по ринковим цінам, які на 30% вище фактурної вартості, не відображаючи в бухгалтерській та податковій звітності реальних доходів, та отримає при цьому неоподаткований прибуток понад 8 млн. грн.

Проведеними заходами встановлено, що до даної протиправної схеми причетний ОСОБА_5 , який є співзасновником та директором ПП «ВКФ «Альфа - грант».

Також було встановлено два підприємства які належать ОСОБА_5 , а саме: ПП «Альфа Люкс» (код ЄДРПОУ 37351098) керівник ОСОБА_6 , ТОВ «Буд Трейд» (код ЄДРПОУ 38937049) керівник ОСОБА_7 . Зазначені підприємства здійснюють імпортування товару «портландцемент» з Туреччини. Також зазначені підприємства зареєстровані за однією адресою м. Одеса, Французький бульвар, 22, корпус 2, приміщення 3, де знаходиться офісне приміщення, яке розташовано на першому поверсі вказаної будівлі. В офісному приміщенні можуть знаходитися первинні бухгалтерські документи, чорнові - записи та інші відомості про доставку, митне оформлення та реалізацію будівельних товарів ввезених на територію України, комп`ютерна техніка, яка може містити інформацію про незаконну діяльність підприємств: ПП «ВКФ «Альфа - грант», ГІП «Альфа Люкс», ТОВ «Буд Трейд» направлену на ухилення від у плати податків.

Встановлено, що відповідальною особою за організацію та подальшу реалізацію імпортованого товару та здійснення контролю за менеджерами по роботі з клієнтами, є ОСОБА_6 , разом з тим останній здійснює контроль за реалізацією товарів та безпосередньо спілкується з основними постачальниками та замовниками товарів зазначених підприємств. Також відповідальною особою за організацію та подальшу реалізацію імпортованого товару, а також ведення документації клієнтів які розраховуються за готівкові кошти та отримання готівки, є ОСОБА_7 , який також, здійснює контроль за транспортом якій здійснює доставку товарів клієнтам (маніпулятори, цементовози). Також приймає замовлення у крупних підприємств забудовників.

Під час проведення досудового розслідування встановлено, що зазначені підприємства використовують приміщення які розташовані за наступними адресами: м. Одеса, Французький бульвар, будинок 22, корпус 2 (І поверх) - офісне приміщення ПП «ВКФ «Альфа - Грант», ПП «Альфа Люкс» та ТОВ «Буд Трейд» (код ЄДРПОУ 38937049); на земельній ділянці, якій не присвоєно кадастрового номеру, місце розташування якої визначено камерально, що співпадає на місцевості з поротними точками, які мають наступні географічні координати: 46.487712, 30.669391; 46.487965, 30.668204; 46.490027, 30.670572; 46.490207, 30.669420 - основний склад; на земельній ділянці з кадастровим номером 5123755800:01:003:4689 (відповідно до Інформації з Державного реєстру речових на нерухоме значиться адреса: Одеська область, Овідіопольський район, смт. Таїрове, Масив 21, земельна ділянка 1/1) - склад роздрібної торгівлі; на земельній ділянці з кадастровим номером 5122786400:01:001:2882 (відповідно до Інформації з Державного реєстру речових на нерухоме значиться адреса: Одеська область, Лиманський район, Фонтанська сільська рада, 21-й км та відповідно до Інформації з Державного земельного кадастру про право власності на земельну ділянку значиться адреса: Одеська область, Лиманський район, Фонтанська сільська рада, 21-й км Старокиївського шосе, 55д (за межами населеного пункту) - склад роздрібної торгівлі; Одеська область, м. Чорноморськ, вулиця Промислова, 1 - склад тимчасового зберігання імпортованого товару; на земельній ділянці з кадастровим номером 5110137300:15:013:0023 - склад тимчасового зберігання імпортованого товару.

З зазначених складських приміщень здійснюється реалізація будівельних товарів за готівкові кошти без відображення в бухгалтерських документах. Також в складських приміщення можуть знаходитися приходно-разходні накладі згідно яких здійснюються операції.

Враховуючи вищевикладене, виникла необхідність у проведенні обшуку за місцем господарської діяльності особи яка, як встановлено, здійснює протиправну діяльність на території міста Одеси та вину якої необхідно довести в даному кримінальному провадженні, зокрема за місцем господарської діяльності ПП «ВКФ «Альфа - грант» (код за ЄДРПОУ 36344509), ПП «Альфа Люкс» (код ЄДРПОУ 37351098), ТОВ «Буд Трейд» (код ЄДРПОУ 38937049), а саме за місцем знаходження складських приміщень на земельній ділянці, якій не присвоєно кадастрового номеру, місце розташування якої визначено камерально, що співпадає на місцевості з поротними точками, які мають наступні географічні координати: 46.487712, 30.669391; 46.487965, 30.668204; 46.490027, 30.670572; 46.490207, 30.669420 - основний склад.

29.12.2021 на підставі ухвали слідчого судді Київського районного суду міста Одеси ОСОБА_8 справа № 947/38894/21 провадження № 1-кс/947/18600/21 від 23.12.2021 проведено обшук складського приміщення на земельній ділянці, якій не присвоєно кадастровий номер, з наступними географічними координатами: 46.487712, 30.669391; 46.487965, 30.668204; 46.490027, 30.670572; 46.490207, 30.669420 - основний склад, з метою відшукання і вилучення речей та документів які є речовими доказами в кримінальному провадженні, зокрема: документів фінансово-господарської діяльності ПП «ВКФ «Альфа - грант» (код за ЄДРПОУ 36344509), ПП «Альфа Люкс» (код ЄДРПОУ 37351098), ТОВ «Буд Трейд» (код ЄДРПОУ 38937049), ТОВ «Градоліт» (код ЄДРПОУ 40284341), ТОВ «Строй груп Одеса» (код ЄДРПОУ 40826296), ТОВ «Дунай трейд» (код ЄДРПОУ 39007422), ТОВ «Аматек» (код ЄДРПОУ 41253272), ТОВ «Експогруп» (код ЄДРПОУ 43083970), ТОВ «Оскард будінвест» (код ЄДРПОУ 41606331), ТОВ «БК» Станард -буд» (код ЄДРПОУ 43162156), ТОВ «Експресполстрой» (код ЄДРПОУ 40642230) та ТОВ «Бєл транс» (код ЄДРПОУ 37136269) та інших підконтрольних підприємств, які причетні до незаконної діяльності протягом 2018-2021 років; документів щодо постачання товарно-матеріальних цінностей до митної території України, надання послуг, у тому числі, товарно-транспортних документів на перевезення (міжнародні накладні, коносамент, тощо), зовнішньоекономічні договори, рахунки (Invoice) та інші документи, а також документів щодо реалізованих товарно-матеріальних цінностей за 2018-2021 роки; кадрової та іншої документації, чорнових записів, комп`ютерної техніки (електронних носіїв інформації, електронних інформаційних систем та їх частин) на якій міститься інформація, яка є необхідною умовою проведення експертного дослідження, а також якщо доступ до неї обмежується її власником, володільцем або утримувачем чи пов`язаний з подоланням системи логічного захисту; мобільних телефонів (мобільних терміналів систем зв`язку) як засобів зв`язку для спілкування з іншими особами, які причетні до фінансово-господарської діяльності вищезазначених підприємств; документів щодо фактичних отриманих доходів, не облікованих готівкових грошових коштів, товарно-матеріальних цінностей, інших документів та речей, які можуть бути використані для фіксації відомостей про обставини вчинення кримінального правопорушення, бути знаряддям кримінального правопорушення.

В результаті проведення обшуку за вище зазначеною адресою було виявлено та вилучено: металопрофіль з маркуванням «СД 60 0,55 4 СМ» у кількості 5 упаковок по 18 шт.; цегла червоного кольору приблизно 170-175 пакетів з маркуванням «Губник 300»; гіпсошпаклівка в мішках по 1500 кг у загальній кількості приблизно 50 пакетів; цегла жовтого кольору марки «Ша1-1» у кількості 19 пакетів; цегла червоного кольору «Звенигородка 11-125» у кількості 72 пакета; теплоізоляція «NOVOTERM» у кількості 18 мішків, шириною 600 мм, товщиною 50 мм, щільність 30 кг/м2, довжина 1000 мм; цегла червоного кольору 8 пакетів (упаковок); газобетон ТОВ «ЕНЕРДЖИ ПРОДУКТ» 610х75х200 густина Д 400, клас С2, морозостійкість F50 к, маса пакету 1060 кг у пакеті 200 шт., у загальній кількості 103 упаковки; газобетон 12 пакетів (упаковок); газобетон 32 пакетів (упаковок); камінь «KEPATERM» розмір блоку 248х380х238 мм, маса брутто 1050-30кг у загальній кількості 61 упаковка; камінь «KEPATERM» КФР-11,5 розмір блоку 380х248х238 мм, упаковка 60 блоків, маса брутто 1050=30 кг, у загальній кількості 16 пакетів (блоків); камінь червоного кольору у загальній кількості 47 упаковок; камінь «KEPATERM» у загальній кількості 77 упаковок; газобетон ТОВ «Орієнтир-Буделемент» 600х300х200 GD400, загальна кількість 15 упаковок в пакеті 60 шт., об`єм 2,16 м3, клас 2,5, густина Д 400, довговічність F 50; камінь «KEPATERM» червоного кольору у загальній кількості 153 упаковки; техлофас «стекло вата» 1200.600.50, пачок в упаковці 48 шт., товщина 50 мм, загальна кількість приблизно 1160 упаковок; цегла, маса нетто 25 кг, кількість одиниць на піддоні 54 шт, загальна маса 1350 кг, 9 стяжка для утолщения элементов пола) у загальній кількості 205 упаковок; гіпс «KERUMIX» 40 кг мішок, в упаковці 30 мішків, брутто 1220 кг, у загальній кількості 30 мішків 8 піддонів; теплоізоляція «XPSCarbon» кількість шт. в упаковці - 8, об`єм 0,27376, у загальній кількості 20 піддонів; будівельна суміш «Polimіd» П-19, 25 кг, 6м2, у загальній кількості 1620 піддонів; будівельна суміш «Polimіd» П-24, 25 кг, П-12 у загальній кількості 38 шт. піддонів; суміш для склеювання «Ceresit» у загальній кількості 5 піддонів; цегла суміш у загальній кількості 34 піддони; крівля «ISOVER» 610х1170х24х171 у кількості 14 піддони.

Відповідно протоколу передання тимчасово вилученого майна на відповідальне зберігання, від 29.12.2021 усе вище перераховане майно виявлено та вилучено під час обшуку було передано під відповідну розписку на відповідальне зберігання ОСОБА_9 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , зі слів якого останній офіційно працює на підприємстві ПП «ВКФ «Альфа-Грант».

Так, 29.12.2021 року постановою слідчого групи слідчих в рамках зазначеного кримінального провадження вищезазначені речі та предмети визнанні речовим доказом у кримінальному провадженні.

До суду надійшла заява про розгляд клопотання у відсутність слідчого.

Представник власника майна в судове засідання не з`явилась, надавши письмові заперечення.

Вивчивши клопотання та долучені в його обґрунтування матеріали, слідчий суддя приходить до наступного переконання.

Положеннями ст.ст.2,7 КПК Українивизначені завдання кримінального судочинства, відповідно до яких, зміст і форма кримінального провадження повинні відповідати загальним засадам кримінального провадження, до яких зокрема відносяться: верховенство права, недоторканність права власності, забезпечення права на захист, доступ до правосуддя, забезпечення права на оскарження процесуальних рішень, дій чи бездіяльності.

Одним із методів державної реакції на порушення, що носять кримінально-правовий характер, є заходи забезпечення кримінального провадження, передбаченіст. 131 КПК України, які виступають важливим елементом механізму здійснення завдань кримінального провадження при розслідуванні злочинів. Одним з таких заходів є арешт майна у кримінальному провадженні.

Частиною другоюст.173 КПК Українивстановлено, що при вирішенні питання про арешт майна слідчий суддя, суд повинен враховувати: 1) правову підставу для арешту майна; 2) можливість використання майна як доказу у кримінальному провадженні (якщо арешт майна накладається у випадку, передбаченому пунктом 1 частини другоїстатті 170 цього Кодексу); 3) наявність обґрунтованої підозри у вчиненні особою кримінального правопорушення або суспільно небезпечного діяння, що підпадає під ознаки діяння, передбаченого законом України про кримінальну відповідальність (якщо арешт майна накладається у випадках, передбачених пунктами 3, 4 частини другоїстатті 170 цього Кодексу); 3-1) можливість спеціальної конфіскації майна (якщо арешт майна накладається у випадку, передбаченому пунктом 2 частини другоїстатті 170 цього Кодексу); 4) розмір шкоди, завданої кримінальним правопорушенням, неправомірної вигоди, яка отримана юридичною особою (якщо арешт майна накладається у випадку, передбаченому пунктом 4 частини другоїстатті 170 цього Кодексу); 5) розумність та співрозмірність обмеження права власності завданням кримінального провадження; 6) наслідки арешту майна для підозрюваного, обвинуваченого, засудженого, третіх осіб.

У своїх висновках ЄСПЛ неодноразово нагадував, що перша та найважливіша вимога статті 1 Протоколу 1 полягає в тому, що будь-яке втручання публічної влади в право на мирне володіння майном має бути законним: друге речення п. 1 дозволяє позбавлення власності лише «на умовах, передбачених законом», а п. 2 визначає, що держави мають право здійснювати контроль за користуванням майном шляхом введення в дію «законів». Більше того, верховенство права, один з фундаментальних принципів демократичного суспільства, є наскрізним принципом усіх статей конвенції (рішення у справах «Амюр проти Франції», «Колишній король Греції та інші проти Греції» та «Малама проти Греції»).

Згідно з ч.1ст.170 КПК України, арештом майна є тимчасове, до скасування у встановленому цим Кодексом порядку, позбавлення за ухвалою слідчого судді або суду права на відчуження, розпорядження та/або користування майном, щодо якого існує сукупність підстав чи розумних підозр вважати, що воно є доказом злочину, підлягає спеціальній конфіскації у підозрюваного, обвинуваченого, засудженого, третіх осіб, конфіскації у юридичної особи, для забезпечення цивільного позову, стягнення з юридичної особи отриманої неправомірної вигоди, можливої конфіскації майна.

Завданням арешту майна є запобігання можливості його приховування, пошкодження, псування, знищення, перетворення, відчуження.

Частиною другоюстатті 170 КПК Українивстановлено, що арешт майна допускається з метою забезпечення: 1) збереження речових доказів; 2) спеціальної конфіскації; 3) конфіскації майна як виду покарання або заходу кримінально-правового характеру щодо юридичної особи; 4) відшкодування шкоди, завданої внаслідок кримінального правопорушення (цивільний позов), чи стягнення з юридичної особи отриманої неправомірної вигоди.

У відповідності до ч.2ст.171 КПК України, у клопотанні слідчого, прокурора про арешт майна повинно бути зазначено: 1) підстави і мету відповідно до положеньстатті 170 цього Кодексута відповідне обґрунтування необхідності арешту майна; 2) перелік і види майна, що належить арештувати; 3) документи, які підтверджують право власності на майно, що належить арештувати, або конкретні факти і докази, що свідчать про володіння, користування чи розпорядження підозрюваним, обвинуваченим, засудженим, третіми особами таким майном; 4) розмір шкоди, неправомірної вигоди, яка отримана юридичною особою, у разі подання клопотання відповідно до частини шостоїстатті 170 цього Кодексу.

До клопотання також мають бути додані оригінали або копії документів та інших матеріалів, якими слідчий, прокурор обґрунтовує доводи клопотання.

Як вбачається з поданого клопотання та долучених в його обґрунтування матеріалів, слідчим під час складання клопотання не було дотримано вимог ч.2 ст.171 КПК України, що позбавляє можливості слідчого суддю розглянути таке клопотання по суті.

Так, в порушення вимог ч.2 ст.171 КПК України, у клопотанні слідчого про арешт майна належним чином не обґрунтовано наявність підстав та необхідності в дії заходу забезпечення кримінального провадження у вигляді арешту вилученого майна.

Зокрема, згідно з нормами Глави10та Глави17 КПК України, правові підстави, з яких слідчим вноситься клопотання про накладення арешту та, відповідно, накладається арешт слідчим суддею, мають співвідноситися з обставинами кримінального провадження.

Відповідно до ч.3ст.170 КПК України, у випадку, передбаченому пунктом 1 частини другої цієї статті, арешт накладається на майно будь-якої фізичної або юридичної особи за наявності достатніх підстав вважати, що воно відповідає критеріям, зазначеним уст.98 цього Кодексу.

Згідно з ч.1ст.98 КПК України, речовими доказами є матеріальні об`єкти, які були знаряддям вчинення кримінального правопорушення, зберегли на собі його сліди або містять інші відомості, які можуть бути використані як доказ факту чи обставин, що встановлюються під час кримінального провадження, в тому числі предмети, що були об`єктом кримінально протиправних дій, гроші, цінності та інші речі, набуті кримінально протиправним шляхом або отримані юридичною особою внаслідок вчинення кримінального правопорушення.

Будь-яке обґрунтування, на підставі якого слідчий суддя міг би вирішити питання обґрунтованості вказаних доводів сторони обвинувачення, зокрема перевірити факт відповідності такого майна категорії речових доказів (ч.1 ст.98 КПК України), тобто, що зазначене майно було знаряддям вчинення кримінального правопорушення, зберігло на собі його сліди або містить інші відомості, які можуть бути використані як доказ факту чи обставин, що встановлюються під час кримінального провадження, дане клопотання не містить.

В тексті клопотання слідчий посилається на ухвалу слідчого судді Київського районного суду міста Одеси від 23.12.2021, якою наданий дозвіл на проведення обшуку складського приміщення на земельній ділянці, якій не присвоєно кадастровий номер, з наступними географічними координатами: 46.487712, 30.669391; 46.487965, 30.668204; 46.490027, 30.670572; 46.490207, 30.669420 - основний склад, з метою відшукання і вилучення речей та документів які є речовими доказами в кримінальному провадженні, зокрема: документів фінансово-господарської діяльності ПП «ВКФ «Альфа - грант» (код за ЄДРПОУ 36344509), ПП «Альфа Люкс» (код ЄДРПОУ 37351098), ТОВ «Буд Трейд» (код ЄДРПОУ 38937049), ТОВ «Градоліт» (код ЄДРПОУ 40284341), ТОВ «Строй груп Одеса» (код ЄДРПОУ 40826296), ТОВ «Дунай трейд» (код ЄДРПОУ 39007422), ТОВ «Аматек» (код ЄДРПОУ 41253272), ТОВ «Експогруп» (код ЄДРПОУ 43083970), ТОВ «Оскард будінвест» (код ЄДРПОУ 41606331), ТОВ «БК`Станард -буд» (код ЄДРПОУ 43162156), ТОВ «Експресполстрой» (код ЄДРПОУ 40642230) та ТОВ «Бєл транс» (код ЄДРПОУ 37136269) та інших підконтрольних підприємств, які причетні до незаконної діяльності протягом 2018-2021 років; документів щодо постачання товарно-матеріальних цінностей до митної території України, надання послуг, у тому числі, товарно-транспортних документів на перевезення (міжнародні накладні, коносамент, тощо), зовнішньоекономічні договори, рахунки (Invoice) та інші документи, а також документів щодо реалізованих товарно-матеріальних цінностей за 2018-2021 роки; кадрової та іншої документації, чорнових записів, комп`ютерної техніки (електронних носіїв інформації, електронних інформаційних систем та їх частин) на якій міститься інформація, яка є необхідною умовою проведення експертного дослідження, а також якщо доступ до неї обмежується її власником, володільцем або утримувачем чи пов`язаний з подоланням системи логічного захисту; мобільних телефонів (мобільних терміналів систем зв`язку) як засобів зв`язку для спілкування з іншими особами, які причетні до фінансово-господарської діяльності вищезазначених підприємств; документів щодо фактичних отриманих доходів, не облікованих готівкових грошових коштів, товарно-матеріальних цінностей, інших документів та речей, які можуть бути використані для фіксації відомостей про обставини вчинення кримінального правопорушення, бути знаряддям кримінального правопорушення.

З клопотання не вбачається, що вилучене в ході проведення обшуку майно має відношення до кримінального провадження.

Відтак, оскільки за винятком викладених у даному клопотанні фактичних обставин даного кримінального провадження таке клопотання містить відповідні норми законодавства, якими регламентується порядок та підстави накладення арешту майна, між тим останнє не містить належного обґрунтування, яке б давало підстави для висновку про відповідність вилученого майна категорії речових доказів, а також яке б свідчило про наявність необхідності в забезпеченні його збереження, слідчий суддя приходить до переконання, що вказане клопотання підлягає поверненню прокурору.

За таких обставин та враховуючи викладене, керуючись ст. ст. 171, 172,309 КПК України, слідчий суддя

ПОСТАНОВИВ:

Клопотання слідчого групи слідчих ОРУП №1 ГУНП в Одеській області ОСОБА_3 , яке погоджено прокурором відділу Одеської обласної прокуратури ОСОБА_4 про арешт майна в рамках кримінального провадження №32020160000000006 від 13.01.2020 за ознаками складу кримінального правопорушення, передбаченого ч. 3 ст. 212 КК України повернути прокурору.

Встановити строк для усунення недоліків в сімдесят дві години.

Ухвала слідчого судді оскарженню не підлягає.

Слідчий суддя ОСОБА_1