Ухвала

від 12.01.2022 по справі 201/46/22

ЖОВТНЕВИЙ РАЙОННИЙ СУД М.ДНІПРОПЕТРОВСЬКА

Справа № 201/64/22

Провадження № 1-кс/201/49/2022

УХВАЛА

Іменем України

12 січня 2022 року м. Дніпро

Слідчий суддя Жовтневого районного суду м. Дніпропетровська ОСОБА_1 , за участю секретаря судового засідання ОСОБА_2 , за участю прокурора ОСОБА_3 , розглянувши клопотання прокурора Правобережної окружної прокуратури міста Дніпра ОСОБА_3 про надання дозволу на проведення обшуку за матеріалами досудового розслідування, внесеного до Єдиного реєстру досудових розслідувань за № 42021042020000050 від 27.05.2021р. за ознаками складу кримінального правопорушення, передбаченого ч. 2 ст. 191 КК України,

ВСТАНОВИВ:

До суду надійшло клопотання прокурора про надання дозволу на проведення обшуку, в якому прокурор просить надати дозвіл на проведення обшуку усіх приміщеннях офісу за місцем розташування ТОВ «Геоленд 2000», а саме, за адресою: Дніпропетровська область, м. Дніпро, вулиця Січеславська Набережна, б.7, перший поверх, з метою відшукання та вилучення речових доказів.

В обґрунтування заявленого клопотання посилався на те, що у провадженні СВ відділення поліції №5 ДРУП ГУНП України в Дніпропетровській області перебуває кримінальне провадження №42021042020000050, щодо скоєння кримінального правопорушення, передбаченого ч. 2 ст.191 КК України, за фактом розтрати грошових коштів, шляхом зловживання службовим становищем.

Встановлено, що невстановлені службові особи державного органу, діючи навмисно, шляхом зловживання своїм службовим становищем, здійснили розтрату грошових коштів, чим спричинили майнову шкоду.

За результатами тимчасового доступу, здійсненого на підставі ухвали слідчого судді Жовтневого районного суду м. Дніпропетровська від 23.06.2021. до документів - 2-х договорів №220 від 15.05.2018р. та №221 від 15.05.2018р., укладених між Квартирно-експлуатаційним відділом м. Дніпро та ФОП ОСОБА_4 , встановлено, що відповідно до тендерної документації і договорів №№ 220, 221 від 15.05.2018р. одним з етапів надання послуг є погодження проектів землеустрою та присвоєння кадастрових номерів, затвердження проектів землеустрою, отримання необхідних витягів. Відповідно до даного етапу, обов`язковими складовими є: отримання довідок 6-зем (виписка) в управлінні Держгеокадастру; отримання переліку обмежень і сервітутів; отримання висновку Держгеокадастру по проекту землеустрою щодо відведення земельної ділянки; витяг з Державного земельного кадастру; витяг про реєстрацію земельної ділянки в Державному земельному кадастрі; затвердження проекту землеустрою щодо відведення земельної ділянки; зареєстроване право користування земельними ділянками.

Станом на даний час з 45-ти розроблених робочих проектів землеустрою погодження отримали лише 4 проекти. Проте у листопаді-грудні 2018 року підписано акти виконаних робіт та проведено повний розрахунок з ФОП ОСОБА_4 .

Аналізом проведених торгів встановлено, що у тендерній закупівлі приймали участь 2 суб`єкта господарювання: ФОП ОСОБА_4 та ТОВ «Геоленд 2000» (код ЄДРПОУ 40771111).

Відповідно до даних Єдиного державного реєстру інженерів-землевпорядників - інженер-землевпорядник ОСОБА_4 здійснює свою професійну діяльність як фізична особа-підприємець, а також на підприємстві ТОВ «Геоленд 2001» (код ЄДРПОУ 43459023). ТОВ «Геоленд 20001» є афілійованим підприємством ТОВ «Геоленд 2000». Вищевказане свідчить про попередню змову та проведення фіктивного тендеру. За оперативною інформацією, фактично роботи виконувались працівниками ТОВ «Геоленд 2000».

Також проаналізовано кошторисну частину виконаних робіт. В своїй діяльності ФОП ОСОБА_4 використовує нормативно-правові акти, що втратили чинність, а також акти, що використовуються для вишукувальних робіт в капітальному будівництві. Так, ФОП ОСОБА_4 та начальником КЕВ у м. Дніпро погоджено договірну ціну, що складена на основі кошторисів про розмір оплати та коефіцієнти відповідно до Наказу Державного комітету України по земельних ресурсах №97/298/124 від 15.06.2001 (зареєстрованого в Міністерстві юстиції України 10.01.2002 за №19/6307) «Про затвердження Розмірів оплати земельно-кадастрових робіт та послуг». Проте, відповідно Наказу Міністерства регіонального розвитку, будівництва та житлово-комунального господарства України від 05.04.2016 №83/411/625 вищезазначений нормативно-правовий акт втратив чинність з 20.05.2016, а також «Збірник цін на вишукувальні роботи про капітальному будівництві» від 1982р, який регулює вишукувальні роботи лише при капітальному будівництві.

Під час досудового розслідування виникла необхідність у встановлені місцезнаходження ряду документів, а саме: документації щодо направлення на погодження робочих проектів землеустрою до Державної служби з питань картографії, геодезії та надр; документації щодо отриманих позитивних/негативних висновків Державної служби з питань картографії, геодезії та надр; службового листування між КЕВ у м. Дніпро та ФОП ОСОБА_4 ; договорів оренди обладнання, актів приймання-передачі устаткування та механізмів між ФОП ОСОБА_4 та ТОВ «Науково-виробниче об`єднання «Геогруп»; договорів щодо використання телекомунікаційних послуг, використання супутникового обладнання; документів щодо підстав проведення землевпорядних робіт; документації щодо погодження/надання дозволів на проведення землевпорядних робіт.

Крім того, для проведення ряду судових експертиз у кримінальному провадженні необхідно вилучити оригінали документів, копії яких отримано на виконання ухвали слідчого судді Жовтневого районного суду м. Дніпропетровська від 23.06.2021р. про надання тимчасового доступу.

Враховуючи вище викладене, прокурор просив надати дозвіл на проведення обшуку.

Прокурор в судовому засіданні вимоги клопотання підтримав, просив задовольнити.

Слідчий суддя, розглянувши клопотання, дослідивши додані до клопотання документи, матеріали кримінального провадження вважає, що клопотання підлягає задоволенню з таких підстав.

Встановлено, що у провадженні СВ ВП № 5 ДРУП ГУНП в Дніпропетровській області перебуває кримінальне провадження за № 42021042020000050 від 27.05.2021р. за ознаками складу кримінального правопорушення, передбаченого ч. 2 ст. 191 КК України.

На обґрунтування клопотання слідчим надано: витяг з ЄРДР, договори № 220 від 15.05.2018р. та №221 від 15.05.2018р., укладені між Квартирно-експлуатаційним відділом м. Дніпро та ФОП ОСОБА_4 , підписані акти виконаних робіт, предметом яких є виконання завдання за технічними, якісними, кількісними та іншими вимогами до предмета закупівлі, тендерну документацію, згідно із якою технічними, якісними, кількісними та іншими вимогами до предмета закупівлі є погодження проектів землеустрою та присвоєння кадастрових номерів, затвердження проектів землеустрою, отримання необхідних витягів. Відповідно до даного етапу, обов`язковими складовими є: отримання довідок 6-зем (виписка) в управлінні Держгеокадастру; отримання переліку обмежень і сервітутів; отримання висновку Держгеокадастру по проекту землеустрою щодо відведення земельної ділянки; витяг з Державного земельного кадастру; витяг про реєстрацію земельної ділянки в Державному земельному кадастрі; затвердження проекту землеустрою щодо відведення земельної ділянки; зареєстроване право користування земельними ділянками. Також надано рапорт о/у про те, що станом на даний час з 45-ти розроблених робочих проектів землеустрою погодження отримали лише 4 проекти, однак у листопаді-грудні 2018 року підписано акти виконаних робіт та проведено повний розрахунок з ФОП ОСОБА_4 .

Згідно рапорта о/у «Геоленд 2000» знаходиться за адресою: м. Дніпро, вулиця Січеславська Набережна, б.7 на першому поверсі багатоповерхового будинку.

Згідно інформаційної довідки з Державного реєстру речових прав на нерухоме майно та Реєстру прав власності на нерухоме майно, на першому поверсі у будинок за адресою: АДРЕСА_1 , наявне офісне приміщення № 21, яке зареєстроване на праві власності за ОСОБА_5 .

За даними карти 2gis.ua, компанія «Геоленд 2000» знаходиться за адресою: м. Дніпро, вулиця Січеславська Набережна, б.7 (кадастрові роботи, технічна інвентаризація, облік, оцінка власності, оформлення нерухомості, землі, геодезичні роботи).

Відповідно до ст. 30 Конституції України не допускається проникнення до житла чи до іншого володіння особи, проведення в них огляду чи обшуку інакше як за вмотивованим рішенням суду.

Відповідно до ч. ч. 1, 2 ст. 234 КПК України обшук проводиться з метою виявлення та фіксації відомостей про обставини вчинення кримінального правопорушення, відшукання знаряддя кримінального правопорушення або майна, яке було здобуте у результаті його вчинення, а також встановлення місцезнаходження розшукуваних осіб. Обшук проводиться на підставі ухвали слідчого судді місцевого загального суду, в межах територіальної юрисдикції якого знаходиться орган досудового розслідування, а у кримінальних провадженнях щодо злочинів, віднесених до підсудності Вищого антикорупційного суду, - на підставі ухвали слідчого судді Вищого антикорупційного суду.

Згідно із ч. 1 ст. 235 КПК України ухвала слідчого судді про дозвіл на обшук житла чи іншого володіння особи з підстав, зазначених у клопотанні прокурора, слідчого, надає право проникнути до житла чи іншого володіння особи лише один раз.

Враховуючи вищевикладене, з метою виявлення та фіксації відомостей щодо обставин вчинення кримінального правопорушення, що дозволять органам досудового розслідування провести подальше розслідування кримінального провадження, враховуючи той факт, що є всі підстави вважати, що у приміщеннях, зазначених у клопотанні, можуть знаходитись предмети, речі та засоби, які є речовими доказами у кримінальному провадженні.

Слідчий суддя вважає обґрунтованим клопотання у частині доцільності вилучення документів в електронному вигляді та електронних носіїв інформації (флеш накопичувачів, кар пам`яті, накопичувачів на магнітних дисках (стаціонарних на переносних), компакт-дисків), оскільки вилучені електронні інформаційні системи можуть бути засобами або знаряддями вчинення кримінального правопорушення, а вилучені з них докази можуть бути використані для проведення експертного дослідження.

При цьому, слідчий суддя роз`яснює, що тимчасове вилучення указаних доказів допускається, якщо доступ до них обмежується їх власником, володільцем або утримувачем чи пов`язаний з подоланням системи логічного захисту.

Відповідно до ч. 1 ст. 235 КПК України ухвала слідчого судді про дозвіл на обшук житла чи іншого володіння особи з підстав, зазначених у клопотанні прокурора, слідчого, надає право проникнути до житла чи іншого володіння особи лише один раз.

Відповідно п. 2 ч. 2 ст. 235 КПК України ухвала слідчого судді про дозвіл на обшук житла чи іншого володіння особи повинна містити відомості про прокурора, слідчого, який подав клопотання про обшук.

Варто відзначити про надані у Постанові Верховного Суду від 17.02.2021р. по справі № 263/10353/16-к (провадження № 51-4972км20) роз`яснення про те, що приписи ст. 235 КПК України не зобов`язують слідчого суддю в ухвалі зазначати прокурора чи слідчого, який буде проводити обшук, натомість зазначена ухвала має містити відомості про прокурора, слідчого, який подав клопотання про обшук.

Із системного тлумачення статей 36, 40, 235, 236 КПК України не вбачається, що до компетенції слідчого судді належить визначення як конкретного слідчого або прокурора, які мають здійснювати таку слідчу (розшукову) дію, так й інших осіб, що будуть брати участь у проведенні обшуку (понятих, працівників оперативного підрозділу, спеціалістів та ін.). Питання про дотримання вимог КПК прокурором або слідчим щодо належного використання повноважень здійснювати обшук, залучення понятих, спеціалістів, працівників оперативного підрозділу, підозрюваного, захисника, інших учасників провадження вирішуються на етапі судового провадження (п. 24 ст. 3 КПК України), а не провадження у слідчого судді, і за умови надання суду протоколу обшуку як доказу винуватості у вчиненні злочину.

Таким чином, визначення в ухвалі слідчого судді конкретного слідчого або прокурора, які мають здійснювати обшук, перебуває поза межами повноважень слідчого судді з контролю за дотриманням прав, свобод та інтересів осіб у кримінальному провадженні та обмежується в цій частині перевіркою того, чи є належним суб`єктом учасник кримінального провадження, який звернувся з клопотанням про проведення обшуку.

Враховуючи викладене, керуючись ст.ст. 110, 233, 234, 236, 309 КПК України, -

ПОСТАНОВИВ:

Клопотання - задовольнити.

Надати дозвіл на проведення обшуку в усіх приміщеннях офісу за місцем розташування ТОВ «Геоленд 2000» за адресою: Дніпропетровська область, м. Дніпро, вулиця Січеславська Набережна, б.7, а саме:

усіх документів щодо укладання та виконання умов договорів №220 від 15.05.2018 року та №221 від 15.05.2018 року, та договорів між КЕВ м. Дніпро, ТОВ Геоленд «2000» та ФОП ОСОБА_4 в тому числі: документація щодо направлення на погодження робочих проектів землеустрою до Державної служби з питань картографії, геодезії та надр, документація щодо отриманих позитивних/негативних висновків Державної служби з питань картографії, геодезії та надр, службове листування між КЕВ у м. Дніпро та ФОП ОСОБА_4 , договори оренди обладнання, акти приймання-передачі устаткування та механізмів між ФОП ОСОБА_4 та ТОВ «Науково-виробниче об`єднання «Геогруп», документи щодо підстав проведення землевпорядних робіт, документація щодо погодження/надання дозволів на проведення землевпорядних робіт, а також комп`ютерної техніки, яка містить зазначені документи в електронному вигляді та електрони носії інформації (USB флеш-накопичувачів, карт пам`яті, накопичувачів на магнітних дисках (стаціонарних на переносних), компакт-дисків).

Строк дії цієї ухвали 1 місяць з дня її постановлення, а саме - до 12 лютого 2022 року.

Ухвала оскарженню не підлягає і заперечення проти неї можуть бути подані під час підготовчого провадження в суді.

Повний текст ухвали оголошений 14 січня 2022 року о 09 год. 10 хв.

Зобов`язати слідчого або прокурора у цьому кримінальному провадженні повідомити слідчого суддю Жовтневого районного суду м. Дніпропетровська про виконання цієї ухвали.

Слідчий суддя ОСОБА_1