Ухвала

від 18.01.2022 по справі 554/7768/21

ОКТЯБРСЬКИЙ РАЙОННИЙ СУД М.ПОЛТАВИ

Дата документу 18.01.2022 Справа № 554/7768/21

Єдиний унікальний номер справи: №554/7768/21

Провадження № 1-кс/554/1032/2022

У Х В А Л А

І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

18.01.2022 року Октябрський районний суд м. Полтави в складі:

слідчого судді ОСОБА_1 ,

при секретарі - ОСОБА_2 ,

за участю cлідчого ОСОБА_3 ,

розглянувши клопотання т.в.о. заступника начальника СВ Полтавського районного управління поліції Головного управління Національної поліції в Полтавській області старшого лейтенанта поліції ОСОБА_4 за матеріали кримінального провадження, внесеного до Єдиного реєстру досудових розслідувань за № 42021172060000012 від 30.03.2021 року за ч.2 ст.364 КК України - про проведення огляду,-

В С Т А Н О В И В :

У провадженні слідчого відділу Полтавського районного управління поліції Головного управління Національної поліції в Полтавській області перебувають матеріали кримінального провадження № 42021172060000012 від 30.03.2021 за ч.2 ст.364 КК України.

Полтавською окружною прокуратурою 30.03.2021 внесені відомості до ЄРДР за фактом зловживання службовим становищем, службових осіб Полтавської міської ради, які в порушення вимог Положення про розміщення тимчасових споруд для здійснення підприємницької діяльності на території міста Полтава, продовжили окремим суб`єктам господарювання право розміщення тимчасових споруд.

У ході досудового розслідування установлено, що пунктом 1 рішення Полтавської міської ради від 18.06.2021 «Про розміщення тимчасових споруд для здійснення підприємницької діяльності» згідно з додатком 1 до рішення суб`єктам господарювання продовжено на 5 років розміщення тимчасових споруд для здійснення підприємницької діяльності на території м. Полтава.

Пунктами 2, 4 Замовникам, зазначеним в додатку 1 до цього рішення, продовжено дію особистого строкового земельного сервітуту на раніше сформовані земельні ділянки з оформленням відповідних договорів у встановленому порядку та в Управлінні з питань містобудування та архітектури продовжено термін дії оформлених паспортів прив`язки.

Положенням про розміщення тимчасових споруд для провадження підприємницької діяльності на території м. Полтава, затвердженим рішенням Полтавської міської ради від 18.05.2012, також встановлено, що стаціонарна тимчасова споруда - це споруда, яка має закрите приміщення для тимчасового перебування людей і по зовнішньому контуру площу до 30 кв.м.

Зазначені вимоги кореспондуються із положеннями Порядку розміщення тимчасових споруд для провадження підприємницької діяльності, затвердженого наказом Міністерства регіонального розвитку, будівництва та житлово-комунального господарства України №244 від 21.10.2011 (п. 1.4).

Слід зауважити, що законом визначений розмір тимчасової споруди не більше 30 кв.м. з метою забезпечення можливості її переміщення без втрати цільового призначення і основних властивостей.

Однак, всупереч зазначеним вимогам законодавства, спірним рішенням Полтавської міської ради, суб`єктам господарювання надано дозвіл на розміщення стаціонарних тимчасових споруд - торгівельних павільйонів площею понад 30 квадратних метрів.

Зокрема, ТОВ «ФІРМА «РЕМІ» ЛТД» надано дозвіл на подальше розміщення стаціонарної тимчасової споруди під номером 64 (згідно додатку до рішення) - групи торгівельних павільйонів з кафетерієм та літнім майданчиком на земельній ділянці площею 515 кв.м. з кадастровим номером 5310136700:16:006:0443 по пров. Рибальський у м. Полтаві.

Згідно паспорту прив`язки №01-10-17/1130-840, виданого Управлінням з питань містобудування та архітектури виконавчого комітету Полтавської міської ради 20.06.2013 (додається), площа торговельних павільйонів, подальше розміщення яких передбачено п. 64 додатку до рішення від 18.06.2021, складає6 № 1 - 27 кв.м., №2 - 28,8 кв.м., № 3 - 19,2 кв.м., № 4 - 27,5 кв.м., № 5 - 28,5, а № 6 - 29,8 кв.м., № 7 - 28,58 кв.м., № 8 - 29,8 кв.м.

Водночас, паспортом прив`язки передбачено, що торгівельні павільйони формують одне приміщення із суцільним фасадом, загальна площа якого складає 219 кв.м.

До того ж, на підставі даних Державного реєстру речових прав на нерухоме майно (додається), вбачається, що право користування земельною ділянкою з кадастровим номером 5310136700:16:006:0443 не зареєстровано.

Відповідно до листа Полтавського міського управління земельних ресурсів та земельного кадастру від 20.10.2021 за № 01-04-01.2-07/2963, що надійшов до Полтавської окружної прокуратури 25.10.2021 за вхідним номером 12737-21 у Полтавській міські не реєструвався договір особистого строкового земельного сервітуту, укладений на виконання умов рішення від 18.06.2021 між Полтавською міською радою та ТОВ «ФІРМА «РЕМІ» ЛТД»,

Отже, на момент прийняття спірного рішення, у ТОВ «ФІРМА «РЕМІ» ЛТД» було відсутнє право користування земельними ділянками.

Відповідно до ч. 2 ст. 100 Земельного кодексу України земельний сервітут підлягає державній реєстрації в порядку, встановленому для державної реєстрації прав на нерухоме майно.

Частиною 3 ст. 3 Закону України «Про державну реєстрацію речових прав на нерухоме майно та їх обтяжень» визначено, що права на нерухоме майно та їх обтяження, які підлягають державній реєстрації відповідно до цього Закону, виникають з моменту такої реєстрації.

Згідно ст.125 Земельного кодексу України право власності на земельну ділянку, а також право постійного користування та право оренди земельної ділянки виникають з моменту державної реєстрації цих прав.

Таким чином, всупереч норм законодавства пунктом 2 спірного Рішення продовжено дію особистих строкових земельних сервітутів на підставі договору щодо земельної ділянки з кадастровими номерами 5310136700:16:006:0443, який не укладено у встановленому законом порядку.

Розділом 5 Положення про розміщення тимчасових споруд для провадження підприємницької діяльності на території м. Полтава, затвердженим рішенням Полтавської міської ради від 18.05.2012, визначено процедуру розгляду звернень щодо продовження дії паспорту прив`язки стаціонарної тимчасової споруди (далі по тексту - ТС).

Так, Замовник, зацікавлений у подальшому розміщенні стаціонарної ТС звертається до виконкому Полтавської міської ради з відповідною заявою.

До заяви додаються наступні документи:

- копія свідоцтва про реєстрацію суб`єкта підприємницької діяльності або копія виписки з єдиного державного реєстру юридичних та фізичних осіб-підприємців;

- паспорт прив`язки ТС;

Виконком Полтавської міської ради направляє звернення до управління з питань містобудування та архітектури.

Управління з питань містобудування та архітектури направляє необхідні матеріали для розгляду на засіданні Комісії.

Рішення Комісії оформлюється протоколом, який підписується головою Комісії та її секретарем.

Після позитивного висновку Комісії замовник звертається до міської ради із заявою щодо продовження (укладання) договору оренди землі або договору особистого строкового земельного сервітуту.

На підставі позитивного рішення Комісії та заяви замовника управління з питань містобудування та архітектури готує відповідний проект рішення Полтавської міської ради.

З аналізу наведених положень вбачається, що орган владних повноважень повинен перевірити відповідність паспорту прив`язки нормам чинного законодавства, зокрема, які регулюють питання містобудування. Контекст в Положенні: «на підставі позитивного рішення Комісії», свідчить про можливість прийняття іншого рішення (негативного) Комісії за даних обставин.

На виконання рішення міської ради замовник через Полтавське міське управління земельних ресурсів та земельного кадастру укладає з міською радою договір оренди землі або договір особистого строкового земельного сервітуту.

Після рішення міської ради та документу про право користування земельною ділянкою, управління з питань містобудування та архітектури продовжує строк дії паспорту прив`язки ТС шляхом зазначення нової дати, підпису уповноваженої посадовою особи управління з питань містобудування та архітектури та печатки.

Згідно п. 7.1. Положення, підставою для розміщення ТС є паспорт прив`язки ТС.

Пунктом 8.2. Положення визначено, що строк функціонування ТС може бути продовжено на підставі документа, що посвідчує продовження права користування відповідною земельною ділянкою, або продовження договору сервітуту без переоформлення паспорту прив`язки. Переоформлення паспорта прив`язки при продовженні строку функціонування ТС та його перереєстрації може здійснюватись у разі змін, які відбулися у містобудівній документації на місцевому рівні, будівельних нормах, розташуванні існуючих будівель і споруд, інженерних мереж, тощо або з ініціативи замовника.

Оскільки, на час прийняття Рішення Полтавською міською радою від 18.06.2021 документ, що посвідчує продовження права користування земельними ділянками площею 515 кв.м. з кадастровим номером 5310136700:16:006:0443 по провул. Рибальський у м. Полтаві; у ТОВ «ФІРМА «РЕМІ» ЛТД» був відсутній, відтак, рішення передбачене пунктом 4, а саме в частині продовження Управлінням з питань містобудування та архітектури терміну дії оформленого паспорту прив`язки ТОВ «ФІРМА «РЕМІ» ЛТД» №01-10-17/1130-840 від 20.06.2013 прийняте з порушенням визначеної процедури.

Окрім зазначеного, встановлення вказаної незаконної тимчасової споруди згідно Єдиних правил ремонту і утримання автомобільних доріг, вулиць, залізничних переїздів, правил користування ними та охорони, затверджених постановою КМУ від 30.03.1994 за № 198, підлягає в обов`язковому порядку погодженню з органами Національної поліції, що ТОВ «ФІРМА «РЕМІ» ЛТД», Полтавською міською радою та її органами (комісіями) не здійснювалось.

Наведені факти свідчать про відсутність підстав для надання ТОВ «ФІРМА «РЕМІ» ЛТД» права на подальше розміщення стаціонарної тимчасової споруди - групи торгівельних павільйонів з кафетерієм та літнім майданчиком на земельній ділянці площею 515 кв.м. з кадастровим номером 5310136700:16:006:0443 по пров. Рибальський у м. Полтаві. А рішення Полтавської міської ради від 18.06.2021 в цій частині суперечить вимогам Закону України «Про регулювання містобудівної діяльності», Порядку розміщення тимчасових споруд для провадження підприємницької діяльності, затвердженого наказом Міністерства регіонального розвитку, будівництва та житлово-комунального господарства України №244 від 21.10.2011 та Положенню про розміщення тимчасових споруд для провадження підприємницької діяльності на території м. Полтава, затвердженого рішенням Полтавської міської ради від 18.05.2012.

На даний час з метою виконання завдань кримінального провадження, існує потреба у проведенні огляду стаціонарної тимчасових споруди ТОВ «ФІРМА «РЕМІ» ЛТД» - групи торгівельних павільйонів з кафетерієм та літнім майданчиком на земельній ділянці площею 515 кв.м. з кадастровим номером 5310136700:16:006:0443 по пров. Рибальський у м. Полтаві з метою виявлення та фіксації відомостей щодо обставин вчинення кримінального правопорушення, визначення розмірів тимчасових споруд, а також встановлення дотримання Єдиних правил ремонту і утримання автомобільних доріг, вулиць, залізничних переїздів, правил користування ними та охорони.

Слідчий в судовому засіданні прохав клопотання задовольнити, пояснення надав аналогічно викладеним в клопотанні.

Згідно статті 237 КПК України з метою виявлення та фіксації відомостей щодо обставин вчинення кримінального правопорушення слідчий, прокурор проводять огляд місцевості, приміщення, речей та документів .

Відповідно до ч.5 ст.237 КПК України при проведенні огляду дозволяється вилучення лише речей і документів, які мають значення для кримінального провадження, та речей, вилучених з обігу. Усі вилучені речі і документи підлягають негайному огляду і опечатуванню із завіренням підписами осіб, які брали участь у проведенні огляду. У разі якщо огляд речей і документів на місці здійснити неможливо або їх огляд пов`язаний з ускладненнями, вони тимчасово опечатуються і зберігаються у такому вигляді доти, доки не буде здійснено їх остаточні огляд і опечатування.

Оскільки за змістом ч.2 ст.234 КПК України огляд житла чи іншого володіння особи здійснюється згідно з правилами цього Кодексу, передбаченими для обшуку житла чи іншого володіння особи, тому до клопотання слідчого про огляд необхідно застосовувати відповідні вимоги кримінального процесуального закону.

Так, згідно вимог ст. 234 КПК України у разі необхідності провести обшук слідчий за погодженням з прокурором або прокурор звертається до слідчого судді з відповідним клопотанням, яке повинно містити відомості про: 1) найменування кримінального провадження та його реєстраційний номер; 2) короткий виклад обставин кримінального правопорушення, у зв`язку з розслідуванням якого подається клопотання; 3) правову кваліфікацію кримінального правопорушення з зазначенням статті (частини статті) закону України про кримінальну відповідальність; 4) підстави для обшуку; 5) житло чи інше володіння особи або частину житла чи іншого володіння особи, де планується проведення обшуку; 6) особу, якій належить житло чи інше володіння, та особу, у фактичному володінні якої воно знаходиться; 7) речі, документи або осіб, яких планується відшукати. До клопотання також мають бути додані оригінали або копії документів та інших матеріалів, якими прокурор, слідчий обґрунтовує доводи клопотання, а також витяг з Єдиного реєстру досудових розслідувань щодо кримінального провадження, в рамках якого подається клопотання.

Враховуючи вищевикладене, з метою встановлення істини у кримінальному провадженні слідчий суддя приходить до висновку про задоволення клопотання.

На підставі викладеного, керуючись ст.ст. 110, 234, 235,237, 370, 372 КПК України, слідчий суддя,

У Х В А Л И В :

Клопотання задовольнити.

Надати дозвіл на проведення огляду стаціонарних тимчасової споруди ТОВ «ФІРМА «РЕМІ» ЛТД» (код ЄДРПОУ 21044941) - групи торгівельних павільйонів з кафетерієм та літнім майданчиком на земельній ділянці площею 515 кв.м. з кадастровим номером 5310136700:16:006:0443 по пров. Рибальський у м. Полтаві, з метою виявлення та фіксації відомостей щодо обставин вчинення кримінального правопорушення, визначення розмірів тимчасової споруди, а також встановлення дотримання Єдиних правил ремонту і утримання автомобільних доріг, вулиць, залізничних переїздів, правил користування ними та охорони.

Дозволити залучення працівників служби ДСНС з метою здійснення проникнення до вищевказаного приміщення.

Ухвала оскарженню не підлягає.

Строк дії ухвали 1 місяць.

Слідчий суддя ОСОБА_1