Рішення

від 20.01.2022 по справі 904/4957/21

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ДНІПРОПЕТРОВСЬКОЇ ОБЛАСТІ

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

ДНІПРОПЕТРОВСЬКОЇ ОБЛАСТІ

вул. Володимира Винниченка 1, м. Дніпро, 49027

E-mail: inbox@dp.arbitr.gov.ua, тел. (056) 377-18-49, fax (056) 377-38-63

РІШЕННЯ

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

21.01.2022м. ДніпроСправа № 904/4957/21

За позовом Позивача -1 - Приватного підприємства "ЖИТЛОВИК -2"

Позивача -2 - Фізичної особи-підприємця Кулешова Олександра Володимировича

до Відповідача - 1 Товариства з обмеженою відповідальністю "ЕКОЛОГІЯ-Д"

Відповідача -2 Акціонерного товариства "ДТЕК ДНІПРОЕНЕРГО" в особі Відокремленого підрозділу "Придніпровська теплова електрична станція" Акціонерного товариства "ДТЕК ДНІПРОЕНЕРГО"

про стягнення збитків

Суддя Юзіков С.Г.

При секретарі судового засідання: Фіцай Я. П.

Представники:

Позивача -1 - Цвик А.М.

Позивача -2 - Цвик А.М.

Відповідача-1 Чіняєва О.М.

Відповідача-2 Боінчук О.Л.; Тютюник О.В., Молчанова О.О.

СУТЬ СПОРУ:

Позивач -1 просить стягнути 249 411,00 грн. збитків, Позивач -2 просить стягнути 172 288,00 грн. збитків.

Відповідач -1 позов заперечує, з посиланнями на те, що 05.02.2021, 06.02.2021, 07.02.2021 за повідомленням на диспетчерську аварійну лінію, працівниками підприємства ТОВ "Група "Капітал строй" здійснювались виїзди за адресою: вул. 20-річчя Перемоги, буд. 5 та буд. 3, в результаті обстеження виявлено прорив на теплотрасі між будинком №5 та будинком №3 по вул. 20-річчя Перемоги, у зв`язку з чим сталося протікання в рамку елеваторного вузла буд. №5. Інформацію, щодо аварійної ситуації передано до теплопостачального підприємства, зокрема Відокремленого Підрозділу "Придніпровська теплова електрична станція "АТ "ДТЕК ДНІПРОЕНЕРГО". В підвальних приміщеннях за адресою: м. Дніпро, вул. 20-річчя Перемоги, працівниками аварійної служби (ТОВ "Група "Капітал строй") здійснено викачку води частковим способом (вода качалась за межі будинку, а не в каналізацію), у зв`язку з тим, що в результаті великого потоку води каналізація будинку не справлялася, роботи з ліквідації прориву здійснювалися Відокремленим Підрозділом "Придніпровська теплова електрична станція "АТ "ДТЕК ДНІПРОЕНЕРГО". Тобто, аварійна ситуація сталась безпосередньо в результаті пошкодження зовнішньобудинкових систем централізованого опалення, належне утримання яких є обов`язком балансоутримувача та/або організації, що експлуатує теплову мережу. Отже, відсутній причинний зв`язок між завданою шкодою та діями/бездіяльністю ТОВ "ЕКОЛОГІЯ-Д". Крім того, відповідно до Закону України "Про житлово-комунальні послуги", Закону України "Про особливості здійснення права власності у багатоквартирному будинку" та Закону України "Про місцеве самоврядування в Україні", рішенням виконавчого комітету Дніпровської міської ради № 39 від 21.01.2020 ТОВ "Екологія-Д" призначено управителем багатоквартирних будинків, що розташовані у Амур-Нижньодніпровському, Новокодацькому, Самарському, Центральному, Чечелівському, Шевченківському районах м. Дніпро. На виконання вказаного рішення, 01.03.2020 Відповідач-1 з Позивачем - 1 уклали Договорі №2С про дольову участь в наданні послуг з управління багатоквартирним будинком та з Позивачем -2 з Відповідачем -1 укладено Договір №ЗС про дольову участь в наданні послуг з управління багатоквартирним будинком. Відповідно до п.1.1 вищевказаних Договорів Управитель - підприємство яке визнане переможцем конкурсу з призначення управителя багатоквартирних будинків у м. Дніпро рішенням відповідного органу місцевого самоврядування в порядку, визначеному чинним законодавством, та здійснює діяльність з управління багатоквартирним будинком. Згідно з п.2.2. вищевказаних Договорів Управитель надає Замовнику послуги з управління багатоквартирним будинком і прибудинковою територією (далі Послуги), зазначені визначеним п. 1.1. цього Договору, а Замовник зобов`язується сплачувати Управителю зазначені Послуги шляхом внесення своєї частки витрат на управління багатоквартирним будинком. Відповідно до п.9 Правил надання послуги з управління багатоквартирним будинком та Типового договору про надання послуги з управління багатоквартирним будинком, затверджених Постановою Кабінету міністрів України №712 від 05.09.2018, послуга з управління включає: утримання спільного майна багатоквартирного будинку, зокрема прибирання внутрішньобудинкових приміщень та прибудинкової території, виконання санітарно-технічних робіт, обслуговування внутрішньобудинкових систем (крім обслуговування внутрішньобудинкових систем, що використовуються для надання відповідної комунальної послуги у разі укладення індивідуальних договорів про надання такої послуги, за умовами яких обслуговування таких систем здійснюється виконавцем), утримання ліфтів тощо. Крім того, 08.02.2021 після повідомлення про наявну аварійну ситуацію (залиття) за адресою: вул. 20-річчя Перемоги, буд. 5, комісією у складі інженерів ТОВ "Екологія-Д" Андрєєва В.В. та Верясова М.С. проведено обстеження нежитлових приміщень Позивачів та встановлено факт залиття нежитлових приміщень. Згідно норм чинного законодавства, у разі залиття приміщення складається акт про залиття. Так, пунктом 2.3.6 "Правил утримання жилих будинків та прибудинкових територій", затверджених наказом Державного комітету України з питань житлово-комунального господарства від 17.05.2005 року №76 визначено, що у разі залиття квартир складається відповідний акт за формою, встановленою Додатком 4 до цих Правил. В результаті обстеження, працівниками Відповідача -1 складено Акт від 08.02.2021 щодо залиття нежитлового приміщення загальною площею 54,5 кв.м та Акт від 08.02.2021 щодо залиття нежитлового приміщення загального площею 39,8 кв.м. В даних Актах, в якості причини залиття, зазначено "залиття сталось з технічного лотку через прорив теплової мережі за межами будинку". Щодо начебто відсутності гідроізоляції будинку Відповідач-1 повідомляє, що відповідно до п.3.4.4. Договорів Управитель зобов`язаний своєчасно проводити підготовку будинку до експлуатації в осінньо-зимовий період. Відповідно до п.3.2.7. Договорів Замовник зобов`язаний своєчасно проводити підготовку свого приміщення у багатоквартирному будинку та технічного обладнання, що перебувають у його власності, до експлуатації в осінньо-зимовий період. У зв`язку з чим, Відповідач-1 наполягає, що належним чином виконував всі встановлені законодавством правила, щодо підготовки будинку до осінньо-зимового періоду, в тому числі забезпечення належної гідроізоляції стін підвалу. Також Відповідачем-1 перед початком осінньо-зимового періоду перевірено стан герметизації інженерних вводів в житлових будинках Самарського району, під час якої встановлено задовільний стан герметизації інженерних вводів в будинок №5 по вул. 20-річчя Перемоги у місті Дніпро. На підтвердження належної гідроізоляції будинку Відповідач-1 надає лист ТОВ "Група "Капітал строй" від 07.07.2021 №169, у якому значиться, що виклики щодо затоплень підвальних приміщень внаслідок значного напору дощових і талих вод не здійснювалися, тобто наявна гідроізоляція витримувала всі мінливості погодних умов. Гідроізоляція є захистом будівельних конструкцій, будівель і споруд від проникнення води або матеріалу споруд від шкідливого впливу омиваючої, фільтруючої води, іншої агресивної рідини. Однак, навіть відповідна гідроізоляція не витримала тривалого тиску (протягом 3 діб) великого об`єму води температурою близько 90 градусів.

Від Позивачів 12.07.2021 надійшло клопотання про залучення співвідповідача - Відокремленого підрозділу "Придніпровська теплова електрична станція "Акціонерного товариства "ДТЕК Дніпроенерго", мотивоване тим, що у відзиві Відповідача-1 зазначено, що аварійна ситуація, яка сталася 05.02.2021, зокрема прорив теплотраси між будинком №5 та будинком № 3 по вул. 20-річчя Перемоги, а балансоутримувачем теплової траси є Відокремлений підрозділ "Придніпровська теплова електрична станція "Акціонерного товариства "ДТЕК Дніпроенерго".

Ухвалою суду від 13.07.2021 клопотання Позивачів про залучення до участі у справі співвідповідача задоволено.

23.07.2021 надійшла уточнена позовна заява про солідарне стягнення з Відповідачів на користь Позивача -1 - 249 411,00 грн. - збитків та 3 741,16 грн. - судового збору; Позивача -2 - 172 288,00 грн. - збитків та 2 584,32 грн. - судового збору.

12.08.2021 від Відповідача -1 надійшов відзив на уточнену позовну заву, у якій останній наголошує, що позицію викладену в відзиві на позов підтримує в повному обсязі та вважає, що в даній справі відсутній причинний зв`язок між шкодою і протиправними діями (бездіяльністю) саме Відповідача -1, натомість погоджується з позицією Позивачів стосовно стягнення шкоди з Відповідача -2.

Проаналізувавши доводи, якими Позивачі обґрунтовують позовні вимоги, Відокремлений підрозділ "Придніпровська теплова електрична станція "АТ "ДТЕК ДНІПРОЕНЕРГО" заперечує проти позову в повному обсязі. Так, Позивачі обґрунтовують позовні вимоги тим, що затоплення сталося в результаті аварії на теплових мережах в районі будинків №3 та №5 по вул. 20-річчя Перемоги в період з 05.02.2021 по 07.02.2021. Відповідач-2 повністю заперечує наявність аварії на теплових мережах в районі будинків №3 та №5 по вул. 20-річчя Перемоги в період з 05.02.2021 по 07.02.2021, мережі теплопостачання, а саме безпосередньо мережі, теплові камери, запірна арматура, які знаходяться на балансі відокремленого підрозділу належним чином підготовлені до опалювального сезону, що підтверджується Актом про огляд тепломагістралі у шурфі від 23.04.2020 №2/20; Актом випробування теплових мереж та запірної арматури на гідравлічну щільність теплоносія від дросселіюючого пристрою №2 ж/масиву Придніпровський від 17.09.2020; паспортом магістральної теплової мережі від дросселіюючого пристрою №2 (витяг). Крім того, будь-яких повідомлень з боку Позивачів, Відповідача-1, ТОВ "ГРУПА "КАПІТАЛ СТРОЙ" щодо наявності аварійної ситуації саме на мережах ДТЕК ПРИДНІПРОВСЬКА ТЕС на адресу Відповідача-2 за спірний період не надходило. При підключенні будинку №5 по вул.20-річчя Перемоги до системи централізованого теплопостачання в опалювальному періоді 2020-2021 виявились певні обставини, які свідчать про неякісну підготовку будівлі до передачі тепла споживачам, що підтверджується наступним. За результатом проведеного в період з 01.11.2020 по 04.12.2020 моніторингу виконання пускових операцій на об`єктах житлово-комунальної сфери, під час поступового навантаження трубопроводів теплових мереж та встановлення їх експлуатаційних характеристик до осінньо-зимового періоду 2020-2021р. встановлено, що у 20 житлових будинках присутні певні дефекти. Так, пускові операції з підключення централізованого опалення будинку №5 по вул. 20-річчя Перемоги виконувались більше 5-ти разів у зв`язку із несправностями у рамці керування інженерним вводом по опаленню даного будинку, а саме мало місце нещільність елеваторного вузла, наскрізна корозія в технологічному приямку рамки керування інженерним вводом, потрапляння сторонніх матеріалів. За телефонними повідомленнями Відповідача-1 щодо наявності вищезазначених несправностей у будинку №5 по вул. 20-річчя Перемоги, Відповідач-2 оперативно перекривав надходження теплоносія до даного будинку до їх усунення Відповідачем-1. Після цього, також за телефонними повідомленнями Відповідача-1, з боку Відповідача-2 подавався теплоносій. У зв`язку з цим остаточний пуск зі стабільними показниками на даний об`єкт відбувся лише 03.12.2020. При цьому Відповідач-1 так і не надав письмову інформацію щодо усунення ним несправностей. Відповідно до підп. 3.4.2., 3.4.4., 3.4.5. Договорів про дольову участь в наданні послуг з управління багатоквартирним будинком від 01.03.2020 № 2С та №3С, укладених Позивачами з Відповідачем-1, останній зобов`язаний забезпечити організацію належної експлуатації та утримання багатоквартирного будинку відповідно до його цільового призначення; своєчасно проводити підготовку будинку до експлуатації в осінньо-зимовий період; вживати заходів щодо ліквідації аварійний ситуацій, усунення порушень якості Послуг у терміни, встановлені договором та/або законодавством. Щодо актів від 08.02.2021, складених комісією у складі 2-х інженерів Відповідача-1 та підписаних Позивачами, то "Правилами утримання жилих будинків та прибудинкових територій", затвердженими наказом Державного комітету України з питань житлово-комунального господарства від 17.05.2005 № 76, зареєстрованими в Міністерстві юстиції України 25.08.2005 за № 927/11207 (далі Правила) встановлено порядок та форму складання акту у разі залиття, аварії квартир. Акти від 08.02.2021 про залиття додані Позивачами до позовної заяви, складено з порушенням встановлено порядку, а саме з дефектами форми, яка передбачена Додатком 4 Правил та змісту: не повідомлено Відповідача-2, Орендодавця Департамент по роботі з активами Дніпровської міської ради щодо залиття нежитлових приміщень й відповідно щодо проведення 08.02.2021 їх обстеження; зроблено безпідставний/некомпетентний висновок щодо причин залиття нежитлових приміщень (без огляду, як зазначалося вище, стану технічного лотка на предмет наявності теплоносія, а також теплових мереж Відповідача-2 зі складанням та підписанням відповідного акту). Також у вищезазначених актах відсутня інформація щодо: дати залиття нежитлових приміщень та дати прориву теплової мережі, причинного зв`язку між даними подіями; місця потрапляння води (холодної/гарячої) безпосередньо до нежитлових приміщень; стану технічного лотка, який знаходиться за межами будинку (на предмет наявності, теплоносія, при його наявності - щодо кількості, тиску та температури), стану теплової мережі; стану елеваторного вузла будинку № 5 по вул. 20-річчя Перемоги, м.Дніпро; наявності внутрішніх гіпсокартонних перегородок, дверей, переліку рухомого майна, яке знаходилося у даних нежитлових приміщеннях, на час залиття, а також на час складання даних актів. Крім того, розмір заявлених збитків Позивачі обґрунтовують Звітами про оцінку майна від 12.02.2021, складеними суб`єктом оцінювання ПП "Аверті". Дані звіти зроблені на припущеннях, не відповідають відомостям викладеним в актах про залиття від 08.02.2021, не фіксують суму реальних витрат, понесених Позивачами, а отже не є достовірними доказами в розумінні статті 78 ГПК. Крім того, Актом приймання-передачі від 07.11.2017 до Договору оренди нерухомого майна, що належить до комунальної власності територіальної громади міста від 07.11.2017 № 402-ДРА/17, укладеного Департаментом по роботі з активами Дніпровської міської ради та Позивачем-1 передбачено передача та прийняття в оренду нежитлового приміщення, площею 39,8 кв.м, а не приміщень 1, 2, 3 та коридор. Додаток до Звіту містить в собі посилання на ескіз плану приміщень, що постраждали від залиття, акт від 08.02.2021, складений комісією ТОВ "Екологія-Д", витяг з Правил визначення фізичного зносу житлових будинків..., фотофіксацію оцінюваної нерухомості, ринкові свідоцтва щодо цін на майно, подібне тому, що було пошкоджене та кваліфікаційні документи оцінювачів. Інші документі, щодо дати початку експлуатації/останнього ремонту/поліпшень об`єкту оренди, здійснених за рахунок амортизаційних відрахувань (з урахуванням дотримання Позивачем-1 вимог п.п. 4.1., 4.2., 5.4. Договору №402-ДРА/17 оренди нерухомого майна, що належить до комунальної власності територіальної громади міста від 07.11.2017, в т.ч. з урахуванням діючої редакції від 05.11.2020) Позивачем-1 для складання Звіту не надавалися. До того ж, з урахуванням того, що в акті від 08.02.2021 щодо обстеження нежитлового приміщення відсутня інформація про знаходження в даному нежитловому приміщенні будь-якого рухомого майна, Звіт в частині розрахунку вартості збитку, нанесеного рухомому майну також не може бути прийнято до уваги, так як наявність рухомого майна на дату складання акту від 08.02.2021 не зафіксоване, даний акт від 08.02.2021 з боку Позивача-1 було підписано без зауважень. В свою чергу, згідно Звіту про оцінку майна від 12.02.2021, підготовленого ПП "Аверті", розмір збитку Позивача-2 щодо оздоблення приміщень складає 109 590,00 грн., щодо рухомого майна -57 998,00 грн. В найменуванні вказаного звіту від 12.02.2021 зазначена площа нежитлових приміщень 54,5 кв.м, проте за текстом даного Звіту зазначається площа - 51,10 кв.м, в свою чергу, в акті від 08.02.2021 щодо обстеження нежитлового приміщення загальна площа складає 59,10 кв.м.

Від Позивачів 27.09.2021 надійшло пояснення на відзив Відповідача -2, у якому зазначено, що твердження Відповідача -2 стосовно аварійної ситуації яка сталася між будинком № 5 та № 3 по вул. 20-річчя Перемоги, м. Дніпро, та що даної аварійної ситуації взагалі не було є хибними, оскільки згідно листа ТОВ "Група "Капітал строй" № 1/07 від 01.07.2021, 05.02.2021 07.02.2021 за повідомленнями на диспетчерську аварійну лінію, працівниками підприємства ТОВ "Група "Капітал строй" здійснювалися виїзди за адресою: вул. 20-річчя Перемоги, буд. 5 та буд. 3, в результаті обстеження виявлено прорив на теплотрасі між будинками № 5 та № 3 по вул. 20-річчя Перемоги, у зв`язку з чим сталося протікання в рамку елеваторного вузла будинку № 5. Інформацію, щодо аварійної ситуації передано до теплопостачального підприємства, а саме Відокремленого Підрозділу "Придніпровська теплова електрична станція "Акціонерного товариства "ДТЕК ДНІПРОЕНЕРГО". Твердження Відповідача -2, що аварія була внутрішнобудинкова спростовується тим, що затопило 2 будинки, з чого випливає висновок, що затікання відбулося рівномірно від точки аварії між будинками № 5 та № 3 як і зазначено у наведеному листі. ТОВ "Група "Капітал строй" встановила не прорив в будинку № 5, а саме затікання в будинок гарячої води. Крім того, надані Відповідачем -2 акти, вказують лише на факт проведення випробувань минулого року, до підготовки до опалювального сезону, надані документи жодним чином не підтверджують та не спростовують факт аварії з 05.02.2021 по 07.02.2021 та залиття підвальних приміщень будинків № 5 та № 3 по вул. 20-річчя Перемоги, м. Дніпро. Стосовно актів від 08.02.2021, то відповідні акти фіксували залиття нежитлових приміщень, з актів також вбачається, що залиття сталося з технічного лотка теплової мережі за межами будинку. Будь-які правки, зауваження та корективи в акти не вносилися, акти складені в односторонньому порядку без погодження та підпису Позивачів. Посилання Відповідача -2 на те, що акти складено з порушенням норм та не відповідають вимогам п. 2.3.6. додатку № 4 Правил, Позивачі наполягають, що вони не суперечать будь-яким правилам і фіксують обставини, встановлені при з`ясуванні причин затоплення. Крім того, Позивачі звертають увагу, що недотримання форми акту, ніяким чином не спростовує факту затоплення нежитлових приміщень Позивачів.

У поясненнях на відзив Відповідача -2, які надійшли до суду 30.09.2021 від Відповідача -1 йдеться, що твердження Відповідача -2 щодо відсутності аварійної ситуації на теплових мережах остатнього є хибними, оскільки матеріали справи містять відповідь аварійної служби ТОВ "Група "Капітал Строй", яка повністю підтверджує факт наявності аварійної ситуації на теплових мережах Відповідача -2. Посилання Відповідача -2 на те, що теплові камери, запірна арматура, що знаходиться на балансі Відповідача -2 були належним чином підготовлені до опалювального сезону, і як доказ надає суду та сторонам Акт про огляд тепломагістралі у шурфі № 2/20 від 23.04.2020, Акт випробувань теплових мереж та запірної арматури на гідравлічну щільність теплоносія від дросселіюючого пристрою № 2 ж/масиву Придніпровський від 17.09.2020 та паспорт магістральної теплової мережі від дросселіюючого пристрою № 2, є необґрунтованими, оскільки не зрозуміло, те що Акт про огляд тепломагістралі у шурфі № 2/20 від 23.04.2020 регулює огляд теплової камері ТК-20-4 (між будинками № 3 та №5 по вул. 20-річчя Перемоги), в той час, як Акт випробування теплових мереж та запірної арматури на гідравлічну щільність теплоносія від дросселіюючого пристрою № 2 ж/масиву Придніпровський від 17.09.2020 регулює огляд в тепловій камері ТК-20-5 (ввід в будинок № 10 по вул. Череповецька), при цьому згідно з інформацією наданою Відповідачем -2 в Паспорті результат огляду теплової камери ТК-20-5 повинен відображатися в Акті № 3/20 від 23.04.2020, який Відповідач -2 не надав. Крім того, відповідно до п. 4 Паспорта готовності до роботи в опалювальний період 2020-2021 будинку № 5 по вул. 20-річчя Перемоги, комісія, в тому числі представник Відповідача-2, провела огляд будинку для визначення його готовності до експлуатації в зимових умовах та встановила задовільний стан трубопроводів, що проходять у підвалі (ревізії, з`єднання, опалення) (акт ревізії елев, вузлів підписаний 02.06.2020), наявність водомірного вузла, зручність підходу до нього, у зв`язку з чим, висновок комісії, в тому числі, представника Відповідача -2 - "будинок підготовлений до експлуатації в зимових умовах".

30.09.2021 від Позивачів надійшло клопотання про заміну Відповідача -2 - Відокремлений підрозділ "Придніпровська теплова електрична станція "Акціонерного товариства "ДТЕК Дніпроенерго" належним Відповідачем - Акціонерне товариство "ДТЕК ДНІПРОЕНЕРГО" в особі Відокремленого підрозділу "Придніпровська теплова електрична станція" Акціонерного товариства "ДТЕК ДНІПРОЕНЕРГО".

Ухвалою суду від 30.09.2021 клопотання ПП "ЖИТЛОВИК -2" та ФОП Кулешова О.В. про заміну Відповідача -2 задоволено. Замінено Відповідача -2 - Відокремлений підрозділ "Придніпровська теплова електрична станція "Акціонерного товариства "ДТЕК Дніпроенерго" на належного Відповідача -2 - Акціонерне товариство "ДТЕК ДНІПРОЕНЕРГО" в особі Відокремленого підрозділу "Придніпровська теплова електрична станція" Акціонерного товариства "ДТЕК ДНІПРОЕНЕРГО".

18.10.2021 від Позивачів надійшло доповнення до відповіді на відзив, у якому зазначено, що у Звіті про оцінку майна від 12.02.2021 (далі Звіт -1) зазначено, що Оцінка вартості Об`єкта включала наступні етапи: збір початкових даних і їх аналіз, на цьому етапі оглянуто об`єкт, зібрані початкові документи Замовника, а також інформація із загальнодоступних джерел - ЗМІ та Інтернет сайтів. Відповідач -2 заявляє, що в таблиці "дата початку експлуатації/останього ремонту" відсутні підтверджуючи документи, однак дата останнього ремонту проводилася в 2019 році, про що свідчить матеріали та стан приміщення. Твердження Відповідача -2, що в оренду передавалося нежитлове приміщення площею 54,4 кв. м., а не приміщення 1,2 та санвузол з гіпсокартонними перегородками, абсурдне, оскільки передавалося нежитлове приміщення, яке в процесі господарської діяльності отримало ремонт для комфортних умов праці, в процесі ремонту і було зроблено гіпсокартонні перегородки. Відсутність даної інформації в акті прийому-передачі не спростовує факт залиття та розміру матеріального збитку. Щодо неточностей площі в Звіті від 12.02.2021 (далі Звіт-2), то Позивачі зазначають, що за договором № 328-ДРА/20 Департамент з активами передав Позивачеві -2 54,5 кв.м, Звіт -2 містить посилання на площу 54,5 кв.м, площа 51,1 кв.м, це площа яка фактично використовується Позивачем-2, з урахуванням зменшення площі, за рахунок ремонту, зокрема гіпсокартоних перегородок.

19.10.2021 від Відповідача -2 надійшов відзив на позовну заяву, у якому останній заперечує позовні вимоги з підстав викладених у відзиві, який тотожний з раніше поданим відзивом Відокремленого підрозділу "Придніпровська теплова електрична станція "Акціонерного товариства "ДТЕК Дніпроенерго".

02.11.2021 від Позивачів надійшло пояснення на відзив.

04.11.2021 від Відповідача -1 надійшло пояснення на відзив Відповідача -2.

У судовому засіданні досліджено надані сторонами докази.

У судовому засіданні оголошено вступну та резолютивну частини рішення.

Розглянувши матеріали справи, заслухавши представників сторін, господарський суд

ВСТАНОВИВ:

27.05.2020 Департамент по роботі з активами Дніпровської міської ради (далі Орендодавець) та ФОП Кулешов О.В. уклали договір № 328-ДРА/20 оренди нерухомого майна, що належить до комунальної власності територіальної громади міста (далі Договір № 328-ДРА/20), за п. 1.1. якого з метою ефективного використання комунального майна Орендодавець на підставі рішення ради від 21.03.07 № 41/11 зі змінами та доповненнями передає, а Орендар (Позивач -2) приймає в строкове платне користування комунальне нерухоме майно нежитлове приміщення (надалі об`єкт оренди) загальною площею 54,5 кв.м (в т.ч. ганок 4,0 кв.м), розташоване за адресою: м. Дніпро, вул. 20-річчя Перемоги, буд. 5 (літ. А-5), у підвалі 5 поверхового будинку, вартість якого, згідно з незалежною оцінкою становить 226 474,00 грн., без ПДВ, що перебуває на балансі КП "Житлове господарство Самарського району" Дніпровської міської ради, для розміщення торгівельного об`єкту з продажу непродовольчих товарів 27,0 кв.м та торгівельного об`єкту з продажу поліграфічної продукції та канцтоварів 27,5 кв.м.

Цей договір діє з 27.05.2020 до 25.05.2023 включно (п. 10.1. Договору № 328-ДРА/20).

07.11.2017 Департамент по роботі з активами Дніпровської міської ради (далі Орендодавець) та ПП "Житловик-2" уклали договір № 402-ДРА/17 оренди нерухомого майна, що належить до комунальної власності територіальної громади міста (далі Договір № 402-ДРА/17), за п. 1.1. якого (в редакції додаткової угоди № 1 від 05.11.2020) з метою ефективного використання комунального майна Орендодавець на підставі рішення ради від 21.03.07 № 41/11 зі змінами та доповненнями передає, а Орендар (Позивач-1) приймає в строкове платне користування комунальне нерухоме майно нежитлове приміщення (надалі об`єкт оренди) загальною площею 39,8 кв.м., розташоване за адресою: м. Дніпро, вул. 20-річчя Перемоги, буд. 5 (літ. А-5), вартість якого, згідно з незалежною оцінкою від 25.09.2020 становить 184 980,00 грн., без ПДВ, що перебуває на балансі комунального підприємства "Житлове господарство Самарського району" Дніпровської міської ради (далі Балансоутримувач) для використання під розміщення офісу.

Цей договір діє з 05.11.2020 до 03.11.2023 включно (п. 10.1. Договору №402-ДРА/17, у редакції додаткової угоди № 1 від 05.11.2020).

01.03.2020 ТОВ "ЕКОЛОГІЯ-Д" (далі Управитель) та ПП "Житловий-2"(далі Замовник) уклали договір № 2 С про дольову участь в наданні послуг з управління багатоквартирним будинком (далі Договір №2С).

01.03.2020 ТОВ "ЕКОЛОГІЯ-Д" (далі Управитель) та ФОП Кулешів О.В. (далі Замовник) уклали договір № 3 С про дольову участь в наданні послуг з управління багатоквартирним будинком (далі Договір №3С).

Відповідно до п. 2.1. Договорів № 2С та № 3С на підставі рішення виконавчого комітету Дніпропетровської міської ради від 13.07.2011 № 964 бюджетні установи, які орендують нежитлові приміщення у житлових будинках, або яким вони належать на праві власності (Замовники), крім орендної плати (першому випадку) та плати за комунальні послуги (водо-, теплопостачання, водовідведення тощо) за тарифами, встановленими цим рішеннями, зобов`язанні брати участь у загальних для всього житлового будинку експлуатаційних витратах пропорційно загальній площі.

Управитель надає Замовнику послуги з управління Багатоквартирним будинком і прибудинковою територією (далі Послуги), в значені, визначеному в п. 1.1. цього Договору, а Замовник зобов`язується сплачувати Управителю зазначені Послуги шляхом внесення своєї частки витрат на управління Багатоквартирним будинком (п. 2.2. Договорів № 2С та № 3С).

Цей договір набирає чинності з дня його підписання та діє до 28.02.2021. В будь-якому разі строк дії даного Договору втратить чинність не раніше, ніж втратять чинність результати конкурсу про надання послуг з управління житловими будинками та призначення управителя житлових будинків в м. Дніпро. Затвердженого рішенням Дніпровської міської ради від 21.01.2020 № 39 (п. 9.1. Договорів № 2С та № 3С , в редакції додаткової угоди від 10.02.2021).

Відповідно до паспорту готовності до роботи в опалювальний період 2020-2021 року, будинок № 5 по вул. 20-річчя Перемоги, 02.06.2020 комісією у складі: голови директора ТОВ "Екологія-Д" Коваленко В.І.; головного інженера ТОВ "Екологія-Д" Карпенко С.С.; майстра Верясова Т.А.; представника теплопостачальника - Тютюника О.В. провела огляд будинку для визначення його готовності до експлуатації в зимових умовах та встановила: будинок має 60 квартир із загальною площею 1673,7 кв.м. Стан трубопроводів, що проходять у підвалі (ревізії, з`єднання, опалення) задовільний (акт ревізії елев. вузлів підписаний 02.06.2020). На підставі наведених даних комісія вважає, що будинок підготовлений до експлуатації в зимових умовах.

02.06.2020 представником споживача гол. інженером ТОВ "Екологія-Д" Карпенко С.С., представником теплопостачальної організації майстром Вішенікіним Є.А., начальником виробничого підрозділу теплопостачальної організації Тютюником О.В. підписано акт готовності до опалювального періоду, яким підтверджено готовність житлового будинку № 5 по вул. 20-річчя Перемоги до опалювального періоду.

Комісією Цеху теплових та водопровідних мереж (ЦТВМ) Відповідача -2 04.12.2020 підписаний акт про пуск теплових мереж ДТЕК Придніпровська ТЕС та запуск систем теплопостачання споживачів в ОЗП 2020-2021рр, відповідно до якого встановлено, що у 20 житлових будинках присутні дефекти, що мали негативний вплив на заходи пов`язанні з пусковими операціями, які проводилися з боку КП "ЕКОЛОГІЯ-Д" щодо підключення централізованого опалення, зокрема: вул. 20-річчя Перемоги, 3,5 пускові операції виконувались більше 5 раз. Проблеми в рамці керування (елеваторний вузол нещільність, наскрізна корозія в технологічному приямку, потрапляння сторонніх матеріалів). В рамці буд. № 3 свищ на прямому та зворотному трубопроводі. Налагодження виконували фахівці КП "ЕКОЛОГІЯ-Д" та КП "ЖИЛСЕРВІС-5". Остаточний пуск (зі стабільними показниками) 03.12.2020.

Відповідно до оперативного журналу повідомлень про аварії та порушення у наданні споживачам ДТЕК ПРИДНІПРОВСЬКА ТЕС послуг з постачання теплової енергії, централізованого водовідведення та водопостачання Департамент з теплових мереж Цех теплових та водопровідних мереж, протягом доби 06.02.2021 07.02.2021 надійшло повідомлення від ТОВ "ЕКОЛОГІЯ-Д" про необхідність перекриття подачі теплоносія до будинку № 5 по вул. 20-річчя Перемоги, для виконання ремонтних робіт та технічних заходів по усуненню дефекту паріння в індивідуальному тепловому пункті будинку № 5 по вул. 20-річчя Перемоги, фахівцем ТОВ "ЕКОЛОГІЯ-Д".

Комісія в складі: інженерів ТОВ "ЕКОЛОГІЯ-Д" Андрєєва В.В., Верясова М.С., слюсаря-сантехніка ТОВ "Група "Капітал Строй" Щолокова С.А., 06.02.2021 підписала акт про прорив в тепловій камері ТК-20-4, даний акт підтверджує, що 05.02.2021 за адресою: вул. 20-річчя Перемоги між будинками № 3 та № 5 стався прорив на теплотрасі, а саме прорив централізованого опалення в тепловій камері ТК-20-4, що перебуває на балансі у Відокремленого Підрозділу "Придніпровська теплова електрична станція" Акціонерного товариства "ДТЕК Дніпроенерго" і тривав до 07.02.2021. Під час обстеження вищевказаної аварійної ситуації, виявлено затікання гарячої води в рамку елеваторного вузла будинку № 5 по вул. 20-річчя Перемоги, з інженерного вводу по опаленню в нежитлове приміщення будинку.

08.02.2021 комісією у складі інженерів ТОВ "Екологія-Д" Андрєєвим В.В. та ОСОБА_1 складено акти, відповідно до яких за адресою вул. 20-річчя Перемоги, 5 проведено обстеження нежитлових приміщень загальною площею 39,8 кв.м та загальною площею 54,5 кв.м після залиття та виявлено, що залиття сталося з технічного лотка через прорив теплової мережі за межами будинку.

12.02.2021 ПП "Аверті" провело оцінку, об`єктом якої є майновий збиток, завданий ПП "ЖИТЛОВИЙ -2" в результаті залиття нежитлових приміщень площею 39,8 кв.м та рухомого майна, що розташовані за адресою:49127, м. Дніпро, вул. 20-річчя Перемоги, 5 (Придніпровський жил/масив, Самарський район).

Відповідно до висновку про вартість майна, збиток ПП "ЖИТЛОВИЙ -2", що його нанесено оздобленню приміщення становить 122 448, 00 грн., збиток, що його нанесено рухомому майну становить 120 063,00 грн., всього 242 511,00 грн.

12.02.2021 ПП "Аверті" провело оцінку, об`єктом якої є майновий збиток, що завданий ФОП Кулешов О.В. в результаті залиття нежитлових приміщень площею 54,5 кв.м та рухомого майна, що розташовані за адресою:49127, м. Дніпро, вул. 20-річчя Перемоги, 5 (Придніпровський жил/масив, Самарський район).

Відповідно до висновку про вартість майна, збиток ФОП Кулешов О.В., що його нанесено оздобленню приміщення становить 109 590,00грн., збиток, що його нанесено рухомому майну становить 57 998,00 грн., всього 167 588,00 грн.

Листом № 1/07 від 01.07.2021 ТОВ "Група "Капітал Строй" на звернення ТОВ "ЕКОЛОГІЯ-Д" щодо залиття підвального приміщення за адресою: вул. 20-річчя Перемоги, буд. 5 в результаті аварійної ситуації, що трапилась 05.02.2021 07.02.2021 повідомила, що 05.02.2021 за повідомленням на диспетчерську лінію, о 08:31 год. працівниками підприємства здійснено виїзд за адресою: вул. 20-річчя Перемоги, буд. 5, під`їзд 2, кв. 37. В результаті обстеження виявлено прорив централізованого опалення по трасі, а саме в камеру по жолобу затікала в рамку елеваторного вузла. Інформацію, щодо аварійної ситуації передано до теплопостачального підприємства, а саме Відокремленого підрозділу "Придніпровська теплова електрична станція "Акціонерного товариства "ДТЕК ДНІПРОЕНЕРГО", яку прийнято працівником даного підприємства Тютюнником. У зв`язку із зверненням 06.02.2021 мешканців буд. 3, під`їзд 3, кв. 22 по вул. 20-річчя Перемоги, о 19:00 год. здійснено відповідний виїзд працівників, в результаті чого виявлено прорив на теплотрасі між будинком № 5 та будинком № 3 по вул. 20-річчя Перемоги. Інформацію, щодо аварійної ситуації передано до вищевказаного теплопостачального підприємства, яку прийнято працівником даного підприємства Пироговим. Крім того, у листі повідомлено, що роботи з ліквідації прориву здійснювались Відокремленим Підрозділом "Придніпровська теплова електрична станція "Акціонерного товариства "ДТЕК ДНІПРОЕНЕРГО".

Листом № 169 від 07.07.2021 ТОВ "Група "Капітал Строй" на звернення ТОВ "ЕКОЛОГІЯ-Д" щодо повідомлення про затоплення підвальних приміщень за адресою: вул. 20-річчя Перемоги, буд. 5 у період 2020 року надала відповідь, зокрема повідомила, що на диспетчерські лінії аварійної служби ТОВ "Група "Капітал Строй" у період з 2020 року на дату подання даної відповіді жодних повідомлень, щодо затоплень у зв`язку з мінливостями погодних умов, а саме затоплення в результаті потрапляння до підвальних приміщень дощових і талих вод зафіксовано не було. Єдине затоплення підвальних приміщень за адресою вул. 20-річчя Перемоги буд. 5 відбулося в результаті прориву на теплотрасі між будинком № 5 та будинком № 3 по вул. 20-річчя Перемоги 05.02.2021 07.02.2021. Роботи з ліквідації прориву здійснювалися Відокремленим підрозділом "Придніпровська теплова електрична станція "Акціонерного товариства "ДТЕК ДНІПРОЕНЕРГО".

Позивачі направили Відокремленому підрозділу "Придніпровська теплова електрична станція" Акціонерного товариства "ДТЕК ДНІПРОЕНЕРГО" вимогу № 14/07-1 від 14.07.2021 про сплату протягом семи днів на користь Позивача -1 суму збитків у розмірі 249 411,00 грн., на користь Позивача -2 суму збитків у розмірі 172 288,00 грн.

06.07.2021 Департамент по роботі з активами Дніпровської міської ради в межах наданих повноважень розглянуло адвокатський запит Чіняєвої О.М. щодо надання інформації про балансову належність зовнішніх теплових мереж по вул. 20-річчя Перемоги між № 3 та № 5, повідомив, що відповідно до Положення про Департамент, затвердженого рішенням Дніпровської міської ради від 22.07.2020 № 98/59, Департамент не володіє інформацією стосовно балансової належності зовнішніх теплових мереж.

Розглянувши адвокатський запит Чіняєвої О.М. стосовно балансової належності зовнішніх теплових мереж, Департамент житлового господарства Дніпровської міської ради у листі № 3/12-2957 від 07.07.2021 повідомив, що зовнішні теплові мережі за адресою: вул. 20-річчя Перемоги між будинками № 3 та № 5 не перебувають на балансі комунальних підприємств, підпорядкованих департаменту житлового господарства Дніпровської міської ради.

На адвокатський запит Чіняєвої О.М. стосовно балансової належності зовнішніх теплових мереж за адресою: вул. 20-річчя Перемоги між будинками № 3 та № 5, Департамент благоустрою та інфраструктури надав відповідь № 3/2-1328 від 22.07.2021, що зазначені теплові мережі не належать підприємствам, які підпорядковуються департаменту благоустрою та інфраструктури Дніпровської міської ради. За інформацією КП "Коменергосервіс" Дніпровської міської ради через зазначену ділянку проходять теплові мережі АТ "ДТЕК Дніпроенерго".

Листом № 30/09/21-1 від 30.09.2021 ТОВ "ГРУПА "КАПІТАЛ СТРОЙ" повідомило ТОВ "ЕКОЛОГІЯ-Д", що 05.02.2021 за повідомленням на диспетчерську лінію, працівниками підприємства здійснено перший виїзд за адресою: вул. 20-річчя Перемоги між будинками № 3 та № 5. 06.02.2021 та 07.02.2021 виїзд за вказаними адресами здійснено повторно, у зв`язку з повторним зверненням на диспетчерську лінію. За фактом виїзду встановлено наявність прориву на теплотрасі 20-го кварталу ж/масив Придніпровський, що перебуває на балансі у Відокремленого Підрозділу "Придніпровська теплова електрична станція "Акціонерного товариства "ДТЕК Дніпроенерго", а саме прориву Централізованого опалення в тепловій камері ТК-20-4. Під час обстеження вищевказаної аварійної ситуації, виявлено затікання гарячої води в рамку елеваторного вузла будинку № 5 по вул. 20-річчя Перемоги, управителем якого є ТОВ "ЕКОЛОГІЯ-Д" з інженерного вводу по опаленню в нежитлове приміщення будинку. Про наявність аварійної ситуації на теплотрасі 20-го кварталу ж/масив Придніпровський повідомлено засобами телефонного зв`язку працівників ДТЕК ПРИДНІПРОВСЬКА ТЕС, 05.02.2021 виклик прийнято працівником даного підприємства Тютюником, 06.02.2021 виклик прийнято працівником даного підприємства Пироговим. Роботи з ліквідації прориву здійснювались Відокремленим Підрозділом "Придніпровська теплова електрична станція "Акціонерного товариства "ДТЕК ДНІПРОЕНЕРГО" 08.02.2021.

Наведені обставини стали причиною звернення Позивачем з позовом та є предметом спору у даній справі.

Предметом доказування у даній справі є: причини затоплення нежитлового приміщення, нанесення залиттям збитків Позивачам, розмір збитків, Особа(и) заподіювач(і) збитків.

Пунктом 3 ч. 1 ст. 11 ЦК України встановлено, що підставами виникнення цивільних прав та обов`язків є, зокрема, завдання майнової (матеріальної) та моральної шкоди іншій особі.

Як убачається з матеріалів справи, між сторонами відсутні договірні відносини, а отже, питання відшкодування шкоди у даному спорі регулюються главою 82 ЦК України "Відшкодування шкоди".

Відповідно до ч. 1 ст. 1166 ЦК України майнова шкода, завдана неправомірними рішеннями, діями чи бездіяльністю особистим немайновим правам фізичної або юридичної особи, а також шкода, завдана майну фізичної або юридичної особи, відшкодовується в повному обсязі особою, яка її завдала.

Згідно з ч. 1, 2 ст. 22 ЦК України особа, якій завдано збитків у результаті порушення її цивільного права, має право на їх відшкодування.

Збитками є: 1) втрати, яких особа зазнала у зв`язку зі знищенням або пошкодженням речі, а також витрати, які особа зробила або мусить зробити для відновлення свого порушеного права (реальні збитки); 2) доходи, які особа могла б реально одержати за звичайних обставин, якби її право не було порушене (упущена вигода).

Під збитками розуміються витрати, зроблені управненою стороною, втрата або пошкодження її майна, а також не одержані нею доходи, які управнена сторона одержала б у разі належного виконання зобов`язання або додержання правил здійснення господарської діяльності другою стороною ( ч. 2 ст. 224 ГК Кодексу).

Згідно з ч. 1 ст. 225 ГК України до складу збитків, що підлягають відшкодуванню особою, яка допустила господарське правопорушення, включаються: вартість втраченого, пошкодженого або знищеного майна, визначена відповідно до вимог законодавства; додаткові витрати (штрафні санкції, сплачені іншим суб`єктам, вартість додаткових робіт, додатково витрачених матеріалів тощо), понесені стороною, яка зазнала збитків внаслідок порушення зобов`язання другою стороною; неодержаний прибуток (втрачена вигода), на який сторона, яка зазнала збитків, мала право розраховувати у разі належного виконання зобов`язання другою стороною; матеріальна компенсація моральної шкоди у випадках, передбачених законом.

Відповідно до ч. 2 ст. 623 ЦК України розмір збитків завданих порушенням зобов`язання, повинен бути реальним та доведеним позивачем.

Для застосування такої міри відповідальності як відшкодування збитків необхідною є наявність усіх чотирьох складових правопорушення, а саме: протиправна поведінка; збитки; причинний зв`язок між протиправною поведінкою та завданими збитками; вина.

За відсутності хоча б одного з цих елементів цивільна відповідальність не настає.

Протиправна поведінка особи може виявлятися у прийнятті нею неправомірного рішення або у неправомірній поведінці (діях або бездіяльності). Протиправною у цивільному праві вважається поведінка, яка порушує імперативні норми права або санкціоновані законом умови договору, внаслідок чого порушуються права іншої особи.

Під шкодою (збитками) розуміється матеріальна шкода, що виражається у зменшенні майна потерпілого в результаті порушення належного йому майнового права, та (або) применшенні немайнового блага (життя, здоров`я тощо).

Причинний зв`язок між протиправною поведінкою особи та завданою шкодою є обов`язковою умовою відповідальності, яка передбачає, що шкода стала об`єктивним наслідком поведінки заподіювача шкоди.

При цьому, в деліктних зобов`язаннях передбачено презумпцію вини завдавача шкоди. Якщо у процесі розгляду справи зазначена презумпція не спростована, то вона є юридичною підставою для висновку про наявність вини заподіювача шкоди.

Аналогічний висновок викладено Верховним Судом в постановах від 27.05.2021 у справі № 761/12945/19, від 01.04.2021 у справі № 464/5150/16-ц.

Відповідно до ч. 2 ст. 21 Закону України "Про житлово-комунальні послуги" виконавець послуги з постачання теплової енергії повинен забезпечити постачання теплоносія безперервно, з гарантованим рівнем безпеки, обсягу, температури та величини тиску.

Правилами утримання жилих будинків та прибудинкових територій, затвердженими наказом Державного комітету України з питань житлово-комунального господарства від 17 травня 2005 року № 76, передбачено, що в разі залиття квартири складається відповідний акт (пункт 2.3.6 Правил).

В додатку № 4 до Правил зазначено, що факт залиття квартири та його наслідки фіксується актом комісійного обстеження квартири за участю представників організації (підприємства), яка відповідно до укладеної угоди є виконавцем послуг з утримання будинків і споруд та прибудинкових територій, представників організації (підприємства), яка згідно з укладеною угодою обслуговує внутрішньо-будинкові системи опалення та водопостачання, представника власника будинку, будинкового комітету та затверджується начальником організації (підприємства), яка відповідно до укладеної угоди надає послуги з утримання будинків і споруд та прибудинкових територій.

В акті повинно бути відображено, зокрема: дата складання акта; прізвища, ініціали членів комісії; адреса квартири; характер залиття та його причини; наслідки залиття, а саме - що залито, які обсяги робіт, які речі ушкоджено; висновок комісії про те, що необхідно зробити, хто заподіяв шкоду та ін.

Відповідно до ст. 98 ГПК України висновок експерта - це докладний опис проведених експертом досліджень, зроблені у результаті них висновки та обґрунтовані відповіді на питання, поставлені експертові, складений у порядку, визначеному законодавством. Предметом висновку експерта може бути дослідження обставин, які входять до предмета доказування та встановлення яких потребує наявних у експерта спеціальних знань.

Висновок експерта може бути наданий на замовлення учасника справи або на підставі ухвали суду про призначення експертизи. Висновок експерта викладається у письмовій формі і приєднується до справи.

У висновку експерта повинно бути зазначено: коли, де, ким (прізвище, ім`я, по батькові, освіта, спеціальність, а також, за наявності, свідоцтво про присвоєння кваліфікації судового експерта, стаж експертної роботи, науковий ступінь, вчене звання, посада експерта), на якій підставі була проведена експертиза, хто був присутній при проведенні експертизи, питання, що були поставлені експертові, які матеріали експерт використав. Інші вимоги до висновку експерта можуть бути встановлені законодавством. У висновку експерта має бути зазначено, що він попереджений (обізнаний) про відповідальність за завідомо неправдивий висновок, а у випадку призначення експертизи судом, також про відповідальність за відмову без поважних причин від виконання покладених на нього обов`язків.

Згідно зі ст. 101 ГПК України учасник справи має право подати до суду висновок експерта, складений на його замовлення. Порядок проведення експертизи та складення висновків експерта за результатами проведеної експертизи визначається відповідно до чинного законодавства України про проведення судових експертиз. У висновку експерта зазначається, що висновок підготовлено для подання до суду та що експерт обізнаний про кримінальну відповідальність за завідомо неправдивий висновок. Експерт, який склав висновок за зверненням учасника справи, має ті самі права та обов`язки, що і експерт, який здійснює експертизу на підставі ухвали суду.

Відповідно до ст. 74 ГПК України кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог або заперечень.

Статтями 76, 77 визначено, що належними є докази, на підставі яких можна встановити обставини, які входять в предмет доказування. Обставини, які відповідно до законодавства повинні бути підтверджені певними засобами доказування, не можуть підтверджуватись іншими засобами доказування.

Згідно зі ст. 78, 79 ГПК України достовірними є докази, на підставі яких можна встановити дійсні обставини справи. Достатніми є докази, які у своїй сукупності дають змогу дійти висновку про наявність або відсутність обставин справи, які входять до предмета доказування.

Статтею 86 ГПК України передбачено, що суд оцінює докази за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на всебічному, повному, об`єктивному та безпосередньому дослідженні наявних у справі доказів. Жодні докази не мають для суду заздалегідь встановленої сили. Суд оцінює належність, допустимість, достовірність кожного доказу окремо, а також достатність і взаємний зв`язок доказів у їх сукупності.

Згідно зі ст. 13 ГПК України судочинство у господарських судах здійснюється на засадах змагальності сторін.

Учасники справи мають рівні права щодо здійснення всіх процесуальних прав та обов`язків, передбачених цим Кодексом.

Відповідачі позов заперечують, з наведених вище підстав.

Дослідивши надані сторонами докази, суд приймає позицію Позивачів на не погоджується з позицією Відповідача -2.

Так, матеріалами справи підтверджено, що Позивачі, на час спірних подій були правомірними користувачами приміщень, постраждалих під час залиття.

02.06.2020 комісією у складі: голови директора ТОВ "Екологія-Д" Коваленко В.І.; головного інженера ТОВ "Екологія-Д" Карпенко С.С.; майстера Верясова Т.А.; представника теплопостачальника - Тютюника О.В. підписано паспорт готовності до роботи в опалювальний період 2020-2021 року, будинок № 5 по вул. 20-річчя Перемоги, та встановлено, що стан трубопроводів, що проходять у підвалі (ревізії, з`єднання, опалення) задовільний (акт ревізії елев. вузлів підписаний 02.06.2020). На підставі наведених даних комісія визнала, що будинок підготовлений до експлуатації в зимових умовах. Остаточний пуск (зі стабільними показниками) комісія констатувала 03.12.2020.

Комісія в складі: інженерів ТОВ "ЕКОЛОГІЯ-Д" Андрєєва В.В., ОСОБА_1 , слюсаря-сантехніка ТОВ "Група "Капітал Строй" Щолокова С.А., 06.02.2021 підписала акт про прорив в тепловій камері ТК-20-4, зокрема, що 05.02.2021 за адресою: вул. 20-річчя Перемоги між будинками № 3 та № 5 стався прорив на теплотрасі, а саме прорив централізованого опалення в тепловій камері ТК-20-4, що перебуває на балансі у Відокремленого Підрозділу "Придніпровська теплова електрична станція" Акціонерного товариства "ДТЕК Дніпроенерго" і тривав до 07.02.2021.

У період з 05.02.2021 по 07.02.2021 в будинку № 5 по вул. 20-річчя Перемоги сталося залиття підвальних приміщень, у зв`язку з чим ТОВ "ЕКОЛОГІЯ-Д" зверталося до АТ "ДТЕК ДНІПРОЕНЕРГО" ДТЕК ПРИДНІПРОВСЬКА ТЕС, що підтверджується записом в оперативному журналі повідомлень про аварії та порушення у наданні споживачам ДТЕК ПРИДНІПРОВСЬКА ТЕС послуг з постачання теплової енергії, централізованого водовідведення та водопостачання Департамент з теплових мереж Цех теплових та водопровідних мереж, відповідно до якого протягом доби 06.02.2021 07.02.2021 надійшло повідомлення від ТОВ "ЕКОЛОГІЯ-Д" про необхідність перекриття подачі теплоносія до будинку № 5 по вул. 20-річчя Перемоги, для виконання ремонтних робіт та технічних заходів по усуненню дефекту паріння в індивідуальному тепловому пункті будинку № 5 по вул. 20-річчя Перемоги фахівцем ТОВ "ЕКОЛОГІЯ-Д".

Наведене свідчить про обізнаність Відповідача -2 про аварійну ситуацію.

08.02.2021 комісією у складі інженерів ТОВ "Екологія-Д" Андрєєвим В.В. та Верясовим М.С. складено акти, відповідно до яких за адресою вул. 20-річчя Перемоги, 5 проведено обстеження нежитлових приміщень загальною площею 39,8 кв.м та загальною площею 54,5 кв.м після залиття та виявлено, що залиття сталося з технічного лотка через прорив теплової мережі за межами будинку.

12.02.2021 ПП "Аверті" провело оцінку, об`єктом якої є майновий збиток, завданий ПП "ЖИТЛОВИЙ -2" в результаті залиття нежитлових приміщень площею 39,8 кв.м та рухомого майна, що розташовані за адресою:49127, м. Дніпро, вул. 20-річчя Перемоги, 5 (Придніпровський жил/масив, Самарський район).

Відповідно до висновку про вартість майна, збиток ПП "ЖИТЛОВИЙ -2", що його нанесено оздобленню приміщення становить 122 448, 00 грн., збиток, що його нанесено рухомому майну становить 120 063,00 грн., всього 242 511,00 грн.

12.02.2021 ПП "Аверті" провело оцінку, об`єктом якої є майновий збиток, що завданий ФОП Кулешов О.В. в результаті залиття нежитлових приміщень площею 54,5 кв.м та рухомого майна, що розташовані за адресою:49127, м. Дніпро, вул. 20-річчя Перемоги, 5 (Придніпровський жил/масив, Самарський район).

Відповідно до висновку про вартість майна, збиток ФОП Кулешов О.В., що його нанесено оздобленню приміщення становить 109 590,00грн., збиток, що його нанесено рухомому майну становить 57 998,00 грн., всього 167 588,00 грн.

За даними ТОВ "Група "Капітал Строй" у будинку №5 по вул. 20-річчя Перемоги, у період 2020 року на диспетчерські лінії аварійної служби ТОВ "Група "Капітал Строй" у період з 2020 року на дату подання даної відповіді жодних повідомлень, щодо затоплень у зв`язку з мінливостями погодних умов, а саме затоплення в результаті потрапляння до підвальних приміщень дощових і талих вод зафіксовано не було. Єдине затоплення підвальних приміщень за адресою вул. 20-річчя Перемоги буд. 5 відбулося в результаті прориву на теплотрасі між будинком № 5 та будинком № 3 по вул. 20-річчя Перемоги 05.02.2021 07.02.2021. Роботи з ліквідації прориву здійснювалися Відокремленим підрозділом "Придніпровська теплова електрична станція "Акціонерного товариства "ДТЕК ДНІПРОЕНЕРГО".

На адвокатський запит Чіняєвої О.М. стосовно балансової належності зовнішніх теплових мереж за адресою: вул. 20-річчя Перемоги між будинками № 3 та № 5, Департамент благоустрою та інфраструктури надав відповідь № 3/2-1328 від 22.07.2021, що зазначені теплові мережі не належать підприємствам, які підпорядковуються департаменту благоустрою та інфраструктури Дніпровської міської ради. За інформацією КП "Коменергосервіс" Дніпровської міської ради через зазначену ділянку проходять теплові мережі АТ "ДТЕК Дніпроенерго".

Листом № 30/09/21-1 від 30.09.2021 ТОВ "ГРУПА "КАПІТАЛ СТРОЙ" повідомило ТОВ "ЕКОЛОГІЯ-Д", що 05.02.2021 за повідомленням на диспетчерську лінію, працівниками підприємства здійснено перший виїзд за адресою: вул. 20-річчя Перемоги між будинками № 3 та № 5. 06.02.2021 та 07.02.2021 виїзд за вказаними адресами здійснено повторно, у зв`язку з повторним зверненням на диспетчерську лінію. За фактом виїзду встановлено наявність прориву на теплотрасі 20-го кварталу ж/масив Придніпровський, що перебуває на балансі у Відокремленого Підрозділу "Придніпровська теплова електрична станція "Акціонерного товариства "ДТЕК Дніпроенерго", а саме прориву Централізованого опалення в тепловій камері ТК-20-4. Під час обстеження вищевказаної аварійної ситуації, виявлено затікання гарячої води в рамку елеваторного вузла будинку № 5 по вул. 20-річчя Перемоги, управителем якого є ТОВ "ЕКОЛОГІЯ-Д" з інженерного вводу по опаленню в нежитлове приміщення будинку. Про наявність аварійної ситуації на теплотрасі 20-го кварталу ж/масив Придніпровський повідомлено засобами телефонного зв`язку працівників ДТЕК ПРИДНІПРОВСЬКА ТЕС, 05.02.2021 виклик прийнято працівником даного підприємства Тютюником, 06.02.2021 виклик прийнято працівником даного підприємства Пироговим. Роботи з ліквідації прориву здійснювались Відокремленим Підрозділом "Придніпровська теплова електрична станція "Акціонерного товариства "ДТЕК ДНІПРОЕНЕРГО" 08.02.2021.

За таких обставин, суд доходить висновку, що відповідальність за завдану Позивачам шкоду має нести Відповідач -2, відповідальний за зовнішні теплові мережі на яких сталася аварійна ситуація у період з 05.02.2021 по 07.02.2021.

Заперечення Відповідача -2 щодо відсутності доказів наявності причинного зв`язку між шкодою і протиправними діями (бездіяльністю) саме Відповідача -2, у зв`язку з чим останній вважає, що він є неналежним Відповідачем не приймаються судом, оскільки матеріалами справи підтверджено, що прорив стався на теплотрасі 20-го кварталу ж/масиву Придніпровський, що перебуває на балансі у Відокремленого Підрозділу "Придніпровська теплова електрична станція "Акціонерного товариства "ДТЕК Дніпроенерго", а саме прорив централізованого опалення в тепловій камері ТК-20-4. Крім того, наданими доказами не спростовано, що Відповідач -1 належним чином виконував всі встановлені законодавством правила, щодо підготовки будинку до осінньо-зимового періоду, в тому числі забезпечення належної гідроізоляції стін підвалу. Належна гідроізоляція будинку підтверджується листом ТОВ "Група "Капітал строй" № 169 від 07.07.2021, у якому повідомлено про відсутність викликів з приводу затоплень підвальних приміщень внаслідок значного напору дощових вод. Тобто наявна гідроізоляція витримала всі мінливості погодних умов.

Відповідач -2 заявляє, що аварія була внутрішньобудинкова, однак матеріалами справи підтверджено, що затоплення підвальних приміщень відбулося в будинку № 3 та № 5 по вул. 20-річчя Перемоги, отже позиція Позивачів, що затікання відбулося від точки аварії між будинками № 5 та № 3 є більш вірогідною.

Згідно звітів про оцінку майна від 12.02.2021, оцінка вартості об`єкта включала наступні етапи: збір початкових даних і їх аналіз, на цьому етапі оглянуто об`єкт, зібрані початкові документи Замовника, а також інформація з загальнодоступних джерел - ЗМІ та Інтернет сайтів; вивчення відповідної документації, законодавчої бази загальнодоступної інформації про компанії операторів ринку будівельних матеріалів та проведення ремонтних робіт. А також виробників/ремонт меблів; визначення величини майнового збитку, для оцінки були використані два методологічні підходи рекомендованих Національними стандартами оцінки для оцінки збитків, а саме витратний і порівняльний; підготовка звіту про величину майнового збитку на цьому етапі результати, отримані на попередніх етапах. Зведені воєдино і викладені у вигляді звіту.

У зв`язку чим, наявність шкоди та її розмір підтверджується звітами ПП "Аверті", відповідно до яких, майнова шкода завдана Позивачеві -1 становить 249 411,00 грн., майнова шкода завдана Позивачеві -2 становить 167 588,00 грн.

Відповідач -2 не спростував (наприклад висновками експертизи) результати наведених звітів ПП "Аверті" стосовно завданої Позивачам шкоди.

При цьому, саме на балансі Відповідача -2 перебувають теплові мережі, на яких стався прорив за спірних обставин, а Відповідач -2 в свою чергу є виконавцем послуг з теплопостачання.

Відповідно до п. 6.3.27 Правил технічної експлуатації теплових установок і мереж, затверджених наказом Міністерства палива та енергетики України від 14.02.2007 № 71, організація, що експлуатує теплову мережу, повинна систематично, за графіком, здійснювати контроль стану будівельних конструкцій, трубопроводів і устаткування, антикорозійного покриття і теплової ізоляції трубопроводів теплової мережі із застосуванням сучасних ЗВТ і методів діагностики. Слід вести облік, систематизацію та аналіз виявлених дефектів за видами устаткування, виявляти причини, розробляти і впроваджувати заходи до запобігання виникненню дефектів. У разі відсутності сучасних ЗВТ і методів діагностики, як виняток, можливим є застосування шурфовок.

Докази вчинення Відповідачем -2 передбачених вказаним пунктом Правил дій щодо ділянки, на якій відбувся прорив - матеріали справи не містять.

Не відображення в актах від 08.02.2021 комісії у складі інженерів ТОВ "Екологія-Д" Андрєєвим В.В. та Верясовим М.С. наявності в залитих приміщеннях майна Позивачів, не спростовує даних про залиття приміщень та його причини.

Перелік та вартість майна відображено в звітах про оцінку майна від 12.02.2021 ПП "Аверті".

Щодо невідповідності площі орендованих і залитих приміщень, суд приймає позицію Позивачів, які розбіжності пояснили проведенням переобладнання орендованого майна.

Відповідач-2 не спростував належними та допустимими доказами своєї вини у залитті нежитлових приміщень Позивачів, клопотання про проведення відповідних судових експертиз не заявляв та не надав інших доказів щодо розміру спричиненої Позивачам шкоди, хоча це є його процесуальним обов`язком, оскільки у спірних правовідносинах діє презумпція заподіювача шкоди.

Тобто, вина Відповідача -2 полягає в недбалості та неналежному виконання своїх обов`язків з утримання майна, яке перебуває у нього на балансі, що , у свою чергу, призвело до виникнення аварійної ситуації між будинками № 3 та №5 по вул. 20-річчя Перемоги у м. Дніпро в період з 05.02.2021 по 07.02.2021. В результаті недбалості (винних дій) Відповідача -2 та залиття приміщень Позивачів, останнім завдано шкоди(причинний зв`язок).

За таких обставин, суд доходить висновку, що відповідальність за завдану Позивачам шкоду має нести Відповідач -2, відповідальний за зовнішні теплові мережі на яких сталася аварійна ситуація у період з 05.02.2021 по 07.02.2021.

Оскільки спір виник з вини Відповідача -2, то відповідно до ч. 9 ст. 129 ГПК України судовий збір покладається на Відповідача-2.

Керуючись ст. 2, 73, 74, 76-79, 86, 91, 129, 233, 238, 240, 241 Господарського процесуального кодексу України, суд

В И Р І Ш И В:

Позов задовольнити частково.

Стягнути з Акціонерне товариство "ДТЕК ДНІПРОЕНЕРГО" в особі Відокремленого підрозділу "Придніпровська теплова електрична станція" Акціонерного товариства "ДТЕК ДНІПРОЕНЕРГО" (49112, м. Дніпро, вул. Гаванська, буд. 1, код 38024604) на користь Приватного підприємства "ЖИТЛОВИК -2" (49112, м. Дніпро, вул. Космонавта Волкова, буд. 2, код 32185160) 249 411,00 грн. збитків, 3 741,16 грн. судового збору.

Стягнути з Акціонерне товариство "ДТЕК ДНІПРОЕНЕРГО" в особі Відокремленого підрозділу "Придніпровська теплова електрична станція" Акціонерного товариства "ДТЕК ДНІПРОЕНЕРГО" (49112, м. Дніпро, вул. Гаванська, буд. 1, код 38024604) на користь Фізичної особи-підприємця Кулешова Олександра Володимировича ( АДРЕСА_1 , код НОМЕР_1 ) 172 288,00 грн. збитків, 2 584,32 грн. судового збору.

У решті позовних вимог відмовити.

Видати накази після набрання судовим рішенням законної сили.

Рішення господарського суду набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги, якщо апеляційну скаргу не було подано.

У разі подання апеляційної скарги рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили після повернення апеляційної скарги, відмови у відкритті чи закриття апеляційного провадження або прийняття постанови суду апеляційної інстанції за наслідками апеляційного перегляду.

Апеляційна скарга на рішення суду подається до Центрального апеляційного господарського суду у строк, передбачений ст.256 ГПК України, з урахуванням ч. 4 розділу Х "Прикінцеві положення" цього Кодексу.

Повне судове рішення складене 02.03.2022, у зв`язку з хворобою судді.

Суддя С.Г. Юзіков