Постанова

від 13.05.2010 по справі 1-п-152/10

ШЕВЧЕНКІВСЬКИЙ РАЙОННИЙ СУД МІСТА КИЄВА

П О С Т А Н О В А №1-п-152/10

І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

13 травня 2010 року Шевченківський районнй суд м.Києва в складі:

головуючого судді - Тельнікової І.Г.

при секретарі - Семенець Н.В.

з участю прокурора Юрка Т.Г.,

розглянувши у відкритому судовому засіданні в м.Києві постанову старшого слідчого з ОВС ПМ ДПА у м.Києві Удовенка О.П. про направлення до суду кримінальної справи для вирішення питання про звільнення від кримінальної відповідальності ОСОБА_2 ,

в с т а н о в и в :

постановою старшого слідчого з ОВС СВ ПМ ДПА у м.Києві Удовенко О.П. від 24 березня 2010 року, погодженою з першим заступником прокурора м.Києва Молодиком В.В. , кримінальну справу відносно ОСОБА_2 направлено до суду для вирішення питання про звільнення особи від кримінальної відповідальності .

У судовому засіданні ОСОБА_2 просила на підставі ч.4 ст.212 КК України закрити кримінальну справу, порушену проти неї за ознаками ч.1 ст.212 КК України , посилаючись на те , що нею повністю сплачено податкове зобов»язання ТОВ «Рекламна агенція «Енергія» по основній сумі 516458,86 грн. і штрафні санкції в сумі 258230 грн.

Вислухавши ОСОБА_2 , прокурора , який висловив думку про можливість закриття справи , перевіривши матеріали кримінальної справи №70-482 ( у 4 томах), суд вважає, що справа підлягає поверненню для проведення досудового слідства з наступних підстав .

Судом встановлено , що 27.07.2009 року порушено кримінальну справу відносно директора ТОВ “Рекламна агенція «Енергія» ” ОСОБА_2 за фактом ухилення від сплати податків за ознаками злочину, передбаченого ст.212 ч.3 КК України та за фактом фіктивного підприємництва при створенні невстановленими особами ТОВ «ІК «Мегаполіс» з метою прикриття незаконної діяльності, за ознаками складу злочину, передбаченого ч.2 ст.205 КК України.

Підставами для порушення кримінальної справи стали : аналітична довідка №426/23-8/9 від 20.07.2009 року щодо дотримання вимог податкового законодавства ТОВ «Рекламна агенція «Енергія» на предмет правильності обчислення та своєчасності сплати податку на додану вартість при взаєморозрахунках з ТОВ «»ІК «Мегаполіс» за весь період діяльності, матеріали дослідчої перевірки, зібрані органом дізнання .

Встановлено, що ТОВ «Рекламна агенція «Енергія» мало фінансово-господарські відносини із ТОВ «ІК «Мегаполіс». Згідно бази даних АІС «Податки» та податкового кредиту в розрізі контрагентів ( додаток 5 до податкової декларації з податку на додану вартість), ТОВ «Рекламна агенція «Енергія» при проведенні розрахунків з ТОВ «ІК «Мегаполіс», в період з травня 2008 року по грудень 2008 року та з лютого 2009 по травень 2009 року, до складу податкового кредиту включено суму податку на додану вартість в розмірі 1799092,52 грн., яку сформовано за рахунок податкового зобов»язання та податкових накладних ТОВ «ІК «Мегаполіс» .

Крім того встановлено, що ТОВ «ІК «Мегаполіс» зареєстровано з метою здійснення фіктивного підприємництва . У періоді, коли відбувалися взаємовідносини ТОВ «ІК «Мегаполіс» з ТОВ «Рекламна агенція «Енергія», декларації з податку на прибуток, податкові декларації з податку на додану вартість з додатками та інші податкові звіти підписувалися не ОСОБА_4, який значиться засновником, директором та головним бухгалтером ТОВ «ІК «Мегаполіс», а іншою особою , що підтверджується висновком почеркознавчої експертизи № 486 від 17.07.2009 року. Таким чином, невстановлені слідством особи з метою здійснення фіктивного підприємництва , організували створення та зареєстрували ТОВ «ІК «Мегаполіс» , складали та видавали від імені директора ТОВ «ІК «Мегаполіс» ОСОБА_4 завідомо підроблені первинні бухгалтерські документи , що в подальшому надало змогу директору ТОВ «Рекламна агенція «Енергія» ОСОБА_2 , використовуючи такі документи, незаконно сформували завищений податковий кредит з податку на додану вартість в сумі 1799092,52 грн.

Дії ОСОБА_2 у постанові про порушення кримінальної справи від 27.07.2009 року було кваліфіковано за ч.3 ст. 212 КК України .

Постановою Шевченківського районного суду м.Києва від 22.09.2009 року скарга адвоката ОСОБА_5 в інтересах ОСОБА_2 на постанову про порушення кримінальної справи відносно директора ТОВ «Рекламна агенція «Енергія» ОСОБА_2 за фактом ухилення від сплати податків за ознаками злочину, передбаченого ст. 212 ч.3 КК України залишена без задоволення . Строки досудового слідства в зазначеній кримінальній справі двічі продовжувались першим заступником прокурора м.Києва за постановою слідчого , останній раз до шести місяців 23.11.2009 року з посиланням на те, що підозрюваною ОСОБА_2 завищено податковий кредит з податку на додану вартість на загальну суму 1799092,52 грн. за період з травня 2008 року по грудень 2008 року і з лютого 2009 року по травень 2009 року .

Під час досудового слідства слідчим призначено перевірку з питань дотримання вимог податкового законодавства ТОВ «Рекламна агенція «Енергія» у період з 01.07.2008 року по 31.12.2008 року при здійсненні фінансово-господарських взаємовідносин з ТОВ «ІК «Мегаполіс» , тобто звужено період , який підлягав перевірці у відповідності з постановою про порушення кримінальної справи. Актом перевірки від 20.11.09р. №20/9/23-12/32799504 встановлено заниження податку на додану вартість ТОВ «Рекламна агенція «Енергія» на загальну суму 516458,86 грн. за період з липня 2008 р. по грудень 2008 року.

Постановою від 17 грудня 2009 року , всупереч встановленим даним , старший слідчий з ОВС СВ ПМ ДПА у м.Києві Удовенко О.П. закрив за відсутністю складу злочину , передбаченого ч.3 ст.212 КК України , кримінальну справу відносно директора ТОВ «Рекламна агенція «Енергія» ОСОБА_2 і порушив кримінальну справу відносно цієї ж особи за ознаками складу злочину, передбаченого ч.1 ст. 212 КК України з посиланням на те, що завдана державі шкода ( фактичне ненадходження до бюджету коштів у значних розмірах) складає згідно Акту перевірки від 01.12.2009 року 516458,86 грн. При цьому слідчий у своїй постанові про призначення перевірки від 21.08.2009 року штучно звузив період перевірки ревізорами питань дотримання вимог податкового законодавства ТОВ «РА «Енергія» . У постанові зазначив тільки період з 01.07.2008 по 31.12. 2008 року при здійсненні фінансово-господарських взаємовідносин з ТОВ «ІК Мегаполіс», не включивши період 2009 року, про який було зазначено у постанові про порушення кримінальної справи за ч.3 ст.212 КК України відносно ОСОБА_2

Слідчим Удовенко О.П. не було не прийнято рішення , щодо наявності складу злочину в діях ОСОБА_2 на посаді директора ТОВ «Рекламна агенція «Енергія» у період з лютого 2009 року по травень 2009 року , який зазначений у аналітичній довідці як період завищення податкового кредиту з податку на додану вартість, що фактично не надійшов до бюджету держави. Будь-які дані, що спростовують наявність завищеного податкового кредиту з податку на додану вартість за весь період перевірки взаємодії з ТОВ «ІК «Мегаполіс» в матеріалах кримінальної справи № 70-482 ( 4 томи) наданої суду відсутні .

01 березня 2010 року постановою Шевченківського районного суду м.Києва відмовлено у звільненні від кримінальної відповідальності ОСОБА_2, кримінальна справа судом направлена для проведення досудового слідства з посиланням на вищезазначені обставини ( т.4, а.с.168-169).

Після повернення справи із суду 19 березня 2010 року ст. слідчим з ОВС СВ ПМ ДПА у м.Києві Удовенко О.П. кримінальну справу відносно ОСОБА_2 прийнято до свого провадження ( т.4. а.с.170).

19 березня 2010 року слідчим Удовенко О.П. надано доручення встановити первинні документи, які складались за наслідком фінансово-господарських взаємовідносин між ТОВ «РА Енергія» з ТОВ «ІК Мегаполіс» у період з травня 2008 року по червень 2008 року та з лютого 2009 року по травень 2009 року ( т.4, а.с.171).

В цей же день , 19 березня 2010 року, ст. о/у з ОВС ВВЗФУ ОУ УПМ ДПА у м.Києві Моторний Д.В. надав слідчому Удовенко О.П. рапорт, згідно якого під час проведення заходів не встановлено фінансово-господарських документів щодо взаємодії між ТОВ «РА «Енергія» та ТОВ «ІК «Мегаполіс» за травень-червень 2008 року, лютий-травень 2009 року (т.4,а.с.172) .

19 березня 2010 року ст. слідчим Удовенко О.П. призначено невиїзну перевірку з питань дотримання вимог податкового законодавства ТОВ «РА «Енергія» при здійсненні фінансово-господарських взаємовідносин з ТОВ «ІК «Мегаполіс» за період часу з травня 2008 року по грудень 2008 року та з лютого 2009 року по травень 2009 року (т.4, а.с.175-176). Як зазначено у постанові, для ознайомлення та використання інспекторам-ревізорам надані матеріали кримінальної справи .

24.03.2010 року начальник управління податкового контролю юридичних осіб ДПА у м. Києві Т.О.Ткаченко у службовій записці повідомив, що у наданих матеріалах кримінальної справи відсутні первинні бухгалтерські документи та документи податкового обліку стосовно фінансово-господарських відносин ТОВ «Рекламна агенція «Енергія» з ТОВ « ІК «Мегаполіс» з травня 2008 року по червень 2008 року і з лютого 2009 року по травень 2009 року . Постанову слідчого повернуто без виконання (т.4, а.с.174).

Разом з тим, при призначенні перевірки з питань дотримання вимог податкового законодавства ТОВ «Рекламна агенція «Енергія» у період з 01.07.2008 року по 31.12.2008 року при здійсненні фінансово-господарських взаємовідносин з ТОВ «ІК «Мегаполіс» слідчим Удовенко надавались матеріали кримінальної справи.

Як зазначено в Акті від 20.11.1009 року № 20/9/23-12/32799504 «Про результати документальної невиїзної перевірки ТОВ «Рекламна агенція «Енергія» ( код ЄДРПОУ 32799504) в частині дотримання вимог податкового законодавства щодо підтвердження відомостей, отриманих від особи, яка мала правові відносини з ТОВ «ІК «Мегаполіс»

( код ЄДРПОУ №№194145) за липень-грудень 2008 року»( дали по тексту Акт)

( т.1, а.с.101-107), при проведенні документальної невиїзної перевірки ТОВ «РА «Енергія» використано :

- установчі та реєстраційні документи ТОВ «РА Енергія»;

- податкова декларація з податку на додану вартість за період липень-грудень 2008 року, розшифровка податкових зобов»язань та податкового кредиту в розрізі контрагентів за липень-грудень 2008 року;

- податкові накладні за липень-грудень 2008 року;

- пояснення ОСОБА_4 та висновки експерта №486 від 17.07.2009 року .

Відповідно до Акту , головним державним податковим ревізором-інспектором Чеховим А.Ю встановлені порушення ТОВ «Рекламна агенція «Енергія» , а саме заниження податку на додану вартість на загальну суму 516458,86 грн.

Ствердження у службовій записці про відсутність в матеріалах кримінальної справи первинних документів податкового обліку за період травень-червень 2008 року і лютий-травень 2009 року стосовно фінансово-господарських відносин ТОВ «РА «Енергія» і ТОВ «ІК «Мегаполіс» не відповідає дійсності , оскільки в матеріалах кримінальної справи наявні податкові декларації з податку на додану вартість, розшифровка податкових зобов»язань та податкового кредиту в розрізі контрагентів ТОВ «РА «Енергія» і за перше півріччя 2009 рік ( т.2 , а.с. 75-120), пояснювальні записки за підписом ОСОБА_2

Крім того, у вказаній службовій записці Ткаченко не зазначено ,які саме первинні документи відсутні в матеріалах справи , що позбавляє можливості провести перевірку у іншому періоді : січень-травень 2009 року .

У дорученні ( т.4, а.с.171 ) слідчим не зазначалось , де необхідно перевірити та встановити наявність первинних документів і яких саме щодо фінансово-господарської діяльності між двома згаданими вище товариствами.

У рапорті про неможливість встановити місцезнаходження документів , оперуповноважений обмежився констатацією фактів уже встановлених досудовим слідством до надання доручення , пославшись на податкові накладні за липень-грудень 2008 року . Разом з тим, при проведенні обшуку вилучалися документи без детального їх переліку і опису, зазначено про їх вилучення у коробках , сумках , тощо . Коли, за яких обставин і де було виявлено і вилучено податкові накладні за липень-грудень 2008 року невідомо, але зазначено у протоколі їх огляду з посиланням на протокол обшуку .

Враховуючи викладене, керуючись ст.212 ч.4, ст. 44 КК України, суд

п о с т а н о в и в :

кримінальну справу відносно ОСОБА_2 направити до СВ ПМ ДПА у м.Києві для проведення досудового слідства за ознаками вчинення злочину , передбаченого ч.1 ст. 212 КК України .

Постанова може бути оскаржена протягом 7 діб до Апеляційного суду м.Києва через Шевченківський районний суд м.Києва .

Суддя :