Рішення

від 28.03.2022 по справі 226/540/22

ДИМИТРОВСЬКИЙ МІСЬКИЙ СУД ДОНЕЦЬКОЇ ОБЛАСТІ

Справа № 226/540/22

ЄУН 226/540/22

Провадження № 2/226/346/2022

Р І Ш Е Н Н Я

І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

29 березня 2022 року м. Мирноград

Димитровський міський суд Донецької області в складі:

головуючого - судді Рибкіна О.А.,

за участю секретаря Григор О.І.,

позивача ОСОБА_1 ,

розглянувши у відкритому судовому засіданні в залі суду у місті Мирнограді Донецької області справу за позовом ОСОБА_1 до Закладу дошкільної освіти № 3 «Сонечко» про визнання протиправним та скасування наказу про відсторонення від роботи, зобов`язання виплатити заробітну плату за період відсторонення,

В С Т А Н О В И В:

Позивач ОСОБА_1 звернулася з позовом до відповідача Закладу дошкільної освіти № 3 «Сонечко» про визнання протиправним та скасування наказу про відсторонення від роботи, зобов`язання виплатити заробітну плату за період відсторонення.

В обґрунтування позовних вимог вказала, що у листопаді 2021 року вона стикнулася із грубим порушенням її конституційного права на роботу з боку відповідача, яке полягало у тому, що у неї незаконно вимагали на роботі медичну інформацію щодо вакцинації від респіраторної хвороби CОVID-19, спричиненої коронавірусом SARS-CоV-2, та обмеженням її прав як працівника щодо повноцінної роботи. Так, 08.11.2021 їй було вручене повідомлення відповідача від 08.11.2021 щодо необхідності проведення обов`язкового профілактичного щеплення проти CОVID-19. 15.11.2021 їй відповідачем було вручено копію наказу № 138-о від 15.11.2021 про відсторонення її від роботи з підстав відсутності щеплення від респіраторної хвороби CОVID-19, спричиненої коронавірусом SARS-CоV-2. Наказ мотивований тим, що оскільки у неї відсутнє відповідне щеплення, відповідно до наказу Міністерства охорони здоров`я України від 04.11.2021 № 2153 відповідач відсторонює її від роботи. Вважає цей наказ незаконним, оскільки він порушує статтю 43 Конституції України, Загальну декларацію прав людини, Європейську соціальну хартію, Міжнародний пакт про економічні, соціальні і культурні права, Кодекс законів про працю України, які гарантують право на труд. Наказ відповідача про відсторонення мотивований ч.2 ст.12 Закону України «Про захист населення від інфекційних хвороб», однак вважає, що це є неправомірним, оскільки цим законом щеплення від CОVID-19 не встановлене, як обов`язкове. Також звертає увагу, що на сьогодні законом, зокрема і ст.46 КЗпП України, не встановлено окремого порядку відсторонення працівників від роботи з підстав відсутності у них щеплення від CОVID-19. Просить суд визнати протиправним та скасувати наказ відповідача № 138-о від 15.11.2021 про відсторонення її від роботи, зобов`язати відповідача виплатити їй середню заробітну плату за весь час вимушеного прогулу у зв`язку з незаконним відстороненням її від роботи.

В судовому засіданні позивач підтримала позовні вимоги, обґрунтовуючи їх викладеними в позовній заяві обставинами. Також пояснила, що наказ про відсторонення її від роботи з підстав відсутності в неї щеплення від респіраторної хвороби CОVID-19 було вручено їй 15.11.2021 та з 16.11.2021 вона не працювала, відповідач не допускав її до роботи. Після попередження її відповідачем 08.11.2021 про необхідність щеплення вона не зробила таке щеплення, оскільки в травні 2021 року вона перехворіла на хворобу CОVID-19 та не вважає потрібним робити ще й щеплення, протипоказань для щеплення в неї немає. Вона звернулася до суду з даним позовом 23.02.2022, коли вирішила за потрібне.

Представник відповідача до судового засідання не з`явився, про час та місце розгляду справи повідомлений належним чином, надав відзив на позов, в якому зазначив, що наказом Міністерства охорони здоров`я України (далі - МОЗ) від 04.10.2021 № 2153 затверджено перелік професій, виробництв та організації, працівники яких підлягають обов`язковим профілактичним щепленням проти COVID-19 з метою запобігання поширенню на території України цієї гострої респіраторної хвороби. До цього переліку серед інших увійшли заклади дошкільної освіти, працівники яких в разі відмови або ухилення від проведення обов`язкових профілактичних щеплень проти COVID-19 з 08.11.2021 відсторонюються від роботи на підставі п.41-6 постанови КМУ від 09.12.2020 № 1236, ст.46 КЗпП України, ч.2 ст.12 Закону України «Про захист населення від інфекційних хвороб». На виконання цих норм 08.11.2021 позивачу було вручено повідомлення від 08.11.2021 № 4 про відсторонення її від роботи з 15.11.2021 у разі відсутності в неї профілактичних щеплень проти COVID-19 або медичного висновку про наявність протипоказань до вакцинації. Оскільки до 15.11.2021 позивач не отримала повного курсу обов`язкового профілактичного щеплення проти COVID-19 та не надала медичних документів про наявність протипоказань до вакцинації, вона була відсторонена від виконання роботи згідно з наказом № 138-о від 15.11.2021. ДНЗ № 3 «Сонечко» діяв відповідно до норм чинного законодавства, адже згідно зі ст.117 Конституції України постанови й розпорядження Кабінету Міністрів України є обов`язковими до виконання. Не можна не визнати пріоритетність забезпечення безпеки життя, здоров`я й безпеки колективу навчального закладу над обмеженнями на працю конкретного працівника. Відсторонення позивача від роботи було вимушеним заходом, оскільки за порушення або невиконання правил щодо карантину посадовій особі закладу загрожує адміністративне стягнення. Законодавство України про оплату праці не передбачає збереження середнього заробітку за працівниками, відстороненими від роботи. Вказуючи на правомірність оспорюваного наказу, просить у задоволенні позовних вимог відмовити в повному обсязі.

Дослідивши докази по справі, суд вважає, що позов не підлягає задоволенню, виходячи з таких підстав.

Судом встановлено, що позивач з 03.11.2014 по теперішній час знаходиться у трудових відносинах з відповідачем, працюючи музичним керівником (а.с.7-10).

Згідно з повідомленням від 08.11.2021 про обов`язкове профілактичне щеплення від COVID-19 музичному керівнику ДНЗ № 3 «Сонечко» Захаровій Олені запропоновано до 15.11.2021 надати документ, який підтверджує наявність профілактичного щеплення від COVID-19, або довідку про абсолютні протипоказання відповідно до Переліку медичних протипоказань та застережень до проведення профілактичних щеплень, затвердженого наказом МОЗ від 16.09.2011 № 595. В разі ненадання цих документів 16.11.2021 вона буде відсторонена від роботи без збереження заробітної плати на підставі ст.46 КЗпП та ст.12 Закону України «Про захист населення від інфекційних хвороб» (а.с.11, 25).

Наказом ДНЗ № 3 «Сонечко» від 15.11.2021 № 138-о музичного керівника ОСОБА_1 відсторонено від роботи без збереження заробітної плати з 16.11.2021 на час відсутності щеплення проти COVID-19, керуючись ст.46 КЗпП, ч.2 ст.12 Закону України «Про захист населення від інфекційних хвороб» від 06.04.2000 № 1645-ІІІ, наказом МОЗ «Про затвердження Переліку професій, виробництв та організацій, працівники яких підлягають обов`язковим профілактичним щепленням» від 04.10.2021 № 2153, п.41-6 постанови КМУ від 09.12.2020 № 1236, на підставі повідомлення про обов`язкове профілактичне щеплення проти COVID-19 від 08.11.2021 (а.с.12, 24).

Наказом ДНЗ № 3 «Сонечко» від 01.03.2022 № 59-о наказ від 15.11.2021 № 138-о «Про відсторонення від роботи ОСОБА_1 » скасовано, відновлено на посаді музичного керівника ОСОБА_1 з 02.03.2022 відповідно до наказу МОЗ від 25.02.2022 № 380 «Про зупинення дії наказу МОЗ від 04.10.2021 № 2153 «Про затвердження Переліку професій, виробництв та організацій, працівники яких підлягають обов`язковим профілактичним щепленням» (а.с. 23).

Пунктами а, б ст.10 Закону України «Основи законодавства України про охорону здоров`я» встановлено обов`язки громадян у сфері охорони здоров`я, зокрема, піклуватись про своє здоров`я та здоров`я дітей, не шкодити здоров`ю інших громадян, у передбачених законодавством випадках проходити профілактичні медичні огляди і робити щеплення.

Відповідно до ч.1 ст.46 КЗпП України відсторонення працівників від роботи власником або уповноваженим ним органом допускається в разі: появи на роботі в нетверезому стані, у стані наркотичного або токсичного сп`яніння; відмови або ухилення від обов`язкових медичних оглядів, навчання, інструктажу і перевірки знань з охорони праці та протипожежної охорони; в інших випадках, передбачених законодавством.

До інших передбачених законодавством випадків належить, зокрема, відмова або ухилення від профілактичних щеплень працівників професій, виробництв та організацій, для яких таке щеплення є обов`язковим.

Відсторонення працівника від роботи є призупиненням з ним трудових відносин, яке полягає в тимчасовому увільненні працівника від обов`язку виконувати роботу за укладеним трудовим договором і тимчасовому увільненні роботодавця від обов`язку забезпечувати працівника роботою.

Тимчасове увільнення працівника від виконання трудових обов`язків в порядку відсторонення від роботи, на умовах та з підстав, встановлених законодавством, по суті не е дисциплінарним стягненням, а є особливим запобіжним заходом, який застосовується у виняткових випадках і має на меті запобігання негативним наслідкам.

Статтею 12 Закону України «Про захист населення від інфекційних хвороб» передбачено, що профілактичні щеплення проти дифтерії, кашлюка, кору, поліомієліту, правця, туберкульозу є обов`язковими і включаються до календаря щеплень.

Перелік професій, виробництв та організацій, працівники яких підлягають обов`язковим профілактичним щепленням проти інших відповідних інфекційних хвороб, встановлюється центральним органом виконавчої влади, що забезпечує формування державної політики у сфері охорони здоров`я.

Працівники окремих професій, виробництв та організацій, діяльність яких може призвести до зараження цих працівників, та (або) поширення ними інфекційних хвороб, підлягають обов`язковим профілактичним щепленням також проти інших відповідних інфекційних хвороб. У разі відмови або ухилення від обов`язкових профілактичних щеплень ці працівники у порядку, встановленому законом, відсторонюються від виконання зазначених видів робіт.

Перелік професій, виробництв та організацій, працівники яких підлягають обов`язковим профілактичним щепленням проти інших відповідних інфекційних хвороб, встановлюється центральним органом виконавчої влади, що забезпечує формування державної політики у сфері охорони здоров`я

Наказом Міністерства охорони здоров`я України від 04.10.2021 № 2153 затверджено Перелік професій, виробництв та організацій, працівники яких підлягають обов`язковим профілактичним щепленням (далі - Перелік № 2153). Відповідно до цього Переліку обов`язковим профілактичним щепленням проти гострої респіраторної хвороби COVID-19, спричиненої коронавірусом SARS-CoV-2, на період дії карантину, встановленого Кабінетом Міністрів України з метою запобігання поширенню на території України цієї хвороби, підлягають працівники:

1) центральних органів виконавчої влади та їх територіальних органів;

2) місцевих державних адміністрацій та їх структурних підрозділів;

3) закладів вищої, післядипломної, фахової передвищої, професійної (професійно-технічної), загальної середньої, у тому числі спеціальних, дошкільної, позашкільної освіти, закладів спеціалізованої освіти та наукових установ незалежно від типу та форми власності;

4) підприємств, установ та організацій, що належать до сфери управління центральних органів виконавчої влади;

5) установ і закладів, що надають соціальні послуги, закладів соціального захисту для дітей, реабілітаційних закладів;

6) підприємств, установ та організацій, включених до Переліку об`єктів державної власності, що мають стратегічне значення для економіки і безпеки держави, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 04 березня 2015 року №83.

Оскільки під час відсторонення працівник тимчасово увільняється від виконання своїх трудових обов`язків та не може виконувати роботу, то за загальним правилом такому працівникові заробітна плата в період відсторонення не виплачується, якщо інше не встановлено законодавством.

Чинним законодавством не передбачено обов`язку роботодавця щодо збереження за працівником заробітної плати на період його відсторонення від роботи у зв`язку з відмовою або ухиленням від проведення обов`язкових профілактичних щеплень проти гострої респіраторної хвороби COVID-19.

Пунктом 416 постанови Кабінету Міністрів України від 09.12.2020 № 1236 «Про встановлення карантину та запровадження обмежувальних протиепідемічних заходів з метою запобігання поширенню на території України гострої респіраторної хвороби COVID-19, спричиненої коронавірусом SARS-CoV-2», який набрав чинності з 08.11.2021, керівникам державних органів (державної служби), керівникам підприємств, установ та організацій визначено забезпечити:

1) контроль за проведенням обов`язкових профілактичних щеплень проти COVID-19 працівниками та державними службовцями, обов`язковість профілактичних щеплень яких передбачена Переліком № 2153;

2) відсторонення від роботи (виконання робіт) працівників та державних службовців, обов`язковість профілактичних щеплень проти COVID-19 яких визначена Переліком № 2153 та які відмовляються або ухиляються від проведення таких обов`язкових профілактичних щеплень проти COVID-19, відповідно до статті 46 КЗпП України, частини другої статті 12 Закону України «Про захист населення від інфекційних хвороб» та частини третьої статті 5 Закону України «Про державну службу», крім тих, які мають абсолютні протипоказання до проведення таких профілактичних щеплень проти COVID-19 та надали медичний висновок про наявність протипоказань до вакцинації проти COVID-19, виданий закладом охорони здоров`я;

3) взяти до відома, що на час такого відсторонення оплата праці працівників та державних службовців здійснюється з урахуванням частини першої статті 94 КЗпП України, частини першої статті 1 Закону України «Про оплату праці» та частини третьої статті 5 Закону України «Про державну службу»; відсторонення працівників та державних службовців здійснюється шляхом видання наказу або розпорядження керівника державного органу (державної служби) або підприємства, установи, організації з обов`язковим доведенням його до відома осіб, які відсторонюються; строк відсторонення встановлюється до усунення причин, що його зумовили.

Відсторонюючи працівника від роботи, роботодавець повинен діяти на підставі, у межах повноважень та у спосіб, що передбачені законом, а тому в наказі про відсторонення зазначаються підстави та строки такого відсторонення. Керівник зобов`язаний ознайомити працівника з наказом про відсторонення від роботи. У разі коли працівник відмовляється ознайомитися зі змістом наказу або проставити свій підпис на наказі, керівник має скласти акт про відмову працівника ознайомитися з документом. На період усунення від роботи за працівником зберігається його робоче місце.

Верховний Суд в постанові від 17.04.2019 у справі № 682/1692/17 дійшов висновку, що вимога про обов`язкову вакцинацію населення проти особливо небезпечних хвороб з огляду на потребу охорони громадського здоров`я, а також здоров`я заінтересованих осіб є виправданою. Принцип важливості суспільних інтересів превалює над особистими правами особи, однак лише тоді, коли таке втручання має об`єктивні підстави, тобто є виправданим.

У постанові від 10.03.2021 у справі №331/5291/19 Верховний Суд зазначив, що згідно зі статтею 3 Конституції України, людина, її життя і здоров`я, честь і гідність, недоторканність і безпека визнаються в Україні найвищою соціальною цінністю в Україні. Інтереси однієї особи не можуть домінувати над інтересами держави в питанні безпеки життя і здоров`я її громадян.

ЄСПЛ в рішенні від 15.03.2012 у справі «Соломахін проти України» (заява №24429/03) сформулював правовий висновок, що обов`язкове щеплення, як примусовий медичний захід, є втручанням у гарантоване пунктом 1 статті 8 Конвенції право на повагу до приватного життя особи, що включає фізичну та психологічну недоторканність особи. Порушення фізичної недоторканності заявника можна вважати виправданим для дотримання цілей охорони здоров`я населення та необхідності контролювати поширення інфекційного захворювання.

Таким чином, з урахуванням вищевикладеного, суд вважає, що позов задоволенню не підлягає, оскільки відсторонення позивачки від роботи без збереження заробітної плати з 16.11.2021 до усунення причин, що зумовили таке відсторонення, відповідає чинному законодавству.

Крім того, суд зазначає, що позивачкою, яка звернулася з даним позовом до суду 23.02.2022, пропущено без поважних причин встановлений статтею 233 КЗпП України тримісячний строк звернення до суду з заявою про вирішення трудового спору, що також є підставою для відмови у задоволенні позовних вимог.

Керуючись ст.ст.12, 13, 81, 263-265 ЦПК України, пунктами а, б ст.10 Закону України «Основи законодавства України про охорону здоров`я», ч.1 ст.46 КЗпП України, ст.12 «Про захист населення від інфекційних хвороб», Переліком професій, виробництв та організацій, працівники яких підлягають обов`язковим профілактичним щепленням, затвердженим наказом Міністерства охорони здоров`я від 04.10.2021 № 2153, п.416 постанови Кабінету Міністрів України від 09.12.2020 № 1236 «Про встановлення карантину та запровадження обмежувальних протиепідемічних заходів з метою запобігання поширенню на території України гострої респіраторної хвороби COVID-19, спричиненої коронавірусом SARS-CoV-2», суд

В И Р І Ш И В:

У задоволенні позовних вимог ОСОБА_1 , яка зареєстрована за адресою: АДРЕСА_1 , реєстраційний номер облікової картки платника податків НОМЕР_1 , до Закладу дошкільної освіти № 3 «Сонечко», місцезнаходження: 85321, м.Мирноград Донецької області, м-н Західний, 39А, код ЄДРПОУ 34417522, про визнання протиправним та скасування наказу про відсторонення від роботи, зобов`язання виплатити заробітну плату за період відсторонення відмовити.

Рішення суду набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги. Рішення суду може бути оскаржено в апеляційному порядку. Апеляційна скарга на рішення суду подається до Донецького апеляційного суду протягом тридцяти днів з дня проголошення рішення. Якщо в судовому засіданні було оголошено лише вступну та резолютивну частини судового рішення або у разі розгляду справи (вирішення питання) без повідомлення (виклику) учасників справи, зазначений строк обчислюється з дня складення повного судового рішення.

Повне судове рішення складене 04.04.2022.

Суддя О.А. Рибкін