Ухвала

від 17.05.2022 по справі 210/653/22

ДЗЕРЖИНСЬКИЙ РАЙОННИЙ СУД М.КРИВОГО РОГУ

У Х В А Л А

іменем України

Справа № 210/653/22

Провадження № 1-кс/210/489/22

"17" травня 2022 р. слідчий суддя Дзержинського районного суду м. Кривого Рогу Дніпропетровської області ОСОБА_1 за участю секретаря ОСОБА_2 , розглянувши клопотання старшого слідчого СВ ВП №2 Криворізького РУП ГУНП в Дніпропетровській області капітана поліції ОСОБА_3 в рамках кримінального провадження №42021040000000314 від 07.05.2021, за ознаками складу кримінального правопорушення передбаченого ч. 2 ст. 367 КК України, про тимчасовий доступ до речей та документів,-

ВСТАНОВИВ:

Старший слідчий СВ ВП №2 Криворізького РУП ГУНП в Дніпропетровській області капітан поліції ОСОБА_3 звернувся до Дзержинського районного суду м. Кривого Рогу з клопотанням про здійснення тимчасового доступу до речей та документів.

В обґрунтування заявленого клопотання слідчий зазначив, що СВ відділення поліції №2 Криворізького районного управління поліції Головного управління Національної поліції в Дніпропетровській області здійснюється досудове розслідування у кримінальному провадженні №42021040000000314 від 07.05.2021, за ознакою складу кримінального правопорушення, передбаченого ч. 2 ст. 367 КК України.

Досудовим розслідуванням встановлено, що між комунальним підприємством « ІНФОРМАЦІЯ_1 » Дніпровської міської ради, як Замовником, та генеральним підрядником АТ « ІНФОРМАЦІЯ_2 » - укладено Контракт №1А від 13.07.2016.

Крім того, між КП « ІНФОРМАЦІЯ_1 » ДМР (Замовник) та Фірмою « ІНФОРМАЦІЯ_3 » Представництво « ІНФОРМАЦІЯ_4 , ОСОБА_4 »), (далі «Консультант») укладено Контракт від 05.12.2016 №2В (далі «Контракт») щодо здійснення нагляду: «Надзор за выполнением строительных работ» - «Проект «Завершение строительства метрополитена в г. Днепропетровске» - «Корректировка проекта «Строительство первуй очереди метрополитена в г.Днепропетровске».

Встановлено, що під час виконання контракту від 05.12.2016 №2В фірмою « ІНФОРМАЦІЯ_3 » (Представництво « ІНФОРМАЦІЯ_4 , ОСОБА_4 »), залучались субконсультанти на підставі відповідних договорів, зокрема:ПП « ОСОБА_5 » (код ЄДРПОУ НОМЕР_1 ) договір від 24.11.2016 №G263-ILFWs-OD-0003; ТОВ « ІНФОРМАЦІЯ_5 » (код ЄДРПОУ НОМЕР_2 ) договір від 01.07.2018 №G263-ILFPOL-OD-0077; ТОВ « ІНФОРМАЦІЯ_6 » (код ЄДРПОУ НОМЕР_3 ), Договір від 27.02.2019 № G263-ILFPOL-OD-0084.

Витрати на субконсультантів залучались до загального обсягу витрат Консультанта та сплачувались КП « ІНФОРМАЦІЯ_1 » ДМР за рахунок бюджетних коштів.

За результатами діяльності КП « ІНФОРМАЦІЯ_1 » Східним Офісом Держаудитслужби України проведено ревізію та складено акт планової ревізії фінансово-господарської діяльності КП « ІНФОРМАЦІЯ_1 » ДМР з 01.01.2017 по 31.10.2020, №04.06-21/01 від 18.02.2021.

Допитаний як свідок Головний державний аудитор ІНФОРМАЦІЯ_7 ОСОБА_6 пояснила, що приймала участь у проведенні ревізії фінансово-господарської діяльності комунального підприємства « ІНФОРМАЦІЯ_1 » Дніпровської міської ради за період з 01.01.2017 по 31.10.2020, вказала на порядок її проведення та виявлені порушення фактичного обліку та вартості виконаних робіт з боку Представництва « ІНФОРМАЦІЯ_4 , ОСОБА_4 » на виконання контракту від 05.12.2016 №2В, що призвело до завищення на суму 1805463,20 Євро з ПДВ.

Таким чином, у органу досудового розслідування виникла необхідність у отриманні тимчасового доступу до інформації відомостей, оригіналів та завірених копій документів щодо виконання контракту №2В та сплати за ним, а саме:

- завірених належним чином копій установчих документів Представництва « ІНФОРМАЦІЯ_4 , ОСОБА_4 », що чинних з 2016 по теперішній час;

- завірених належним чином копій рішень правління Фірми « ІНФОРМАЦІЯ_4 , ОСОБА_4 »про призначеннядиректорів заперіод з 2016 по теперішній час;

- завірених належним чином копій документів, які визначають обсяг повноважень директорів Представництва « ІНФОРМАЦІЯ_4 , ОСОБА_4 »за періодз 2016 по теперішній час;

- завірених належним чином копій довіреностей, якими осіб уповноважено здійснювати функції директорів Представництва « ІНФОРМАЦІЯ_4 , ОСОБА_4 »за періодз 2016 по теперішній час;

- завірених належним чином копій штатного розпису Представництва « ІНФОРМАЦІЯ_4 , ОСОБА_4 »за періодз 2016 по теперішній час;

- контракту від 05.12.2016 №2В, усіх змін, додаткових угод та додатків до нього;

- всіх документів складених та наданих Представництвом « ІНФОРМАЦІЯ_4 , ОСОБА_4 »до КП « ІНФОРМАЦІЯ_1 » на виконання контракту від 05.12.2016 №2В, в тому числі: акти приймання-передачі послуг, листи присутніх, щомісячні звіти, журнали виходу на об`єкт, запити на проведення перевірок, акти звіряння проведених взаєморозрахунків з КП « ІНФОРМАЦІЯ_1 »;

- оригінали фінансових документів, щодо бухгалтерського обліку та фінансових розрахунків за контрактом від 05.12.2016 №2В: довідки (витяги, роздруківки тощо) бухгалтерського обліку доходів за контрактом, платіжні сертифікати, виписки банку або платіжні доручення, що підтверджують проведені розрахунки між КП « ІНФОРМАЦІЯ_1 » ДМР (раніше « ІНФОРМАЦІЯ_8 ») та Представництвом « ІНФОРМАЦІЯ_4 , ОСОБА_4 », наявність дебіторської заборгованості станом на 01.05.2022, документальне підтвердження використання сум авансового платежу та інших наявних документів;

- завірені належним чином копії документів, що підтверджують наявність у Представництва « ІНФОРМАЦІЯ_4 , ОСОБА_4 » працівників відповідної кваліфікації та документальне підтвердження нарахування податків на заробітну плату, а саме: штатні розписи, табелі обліку робочого часу, кваліфікаційні посвідчення працівників, договори цивільно-правового характеру,акти виконаних робіт та наданих послуг, податкові розрахунки сум доходу, нарахованого (сплаченого) на користь фізичних осіб і сум утриманого з них податку (форма 1-ДФ) тощо;

- завірені належним чином копії листування між Представництвом « ІНФОРМАЦІЯ_9 » та КП « ІНФОРМАЦІЯ_1 » ДМР (раніше « ІНФОРМАЦІЯ_8 »)що стосується прийняття претензій, прийняття обсягів виконаних робіт;

- оригінали договорів Представництво « ІНФОРМАЦІЯ_4 , ОСОБА_4 » з субконсультантами: ПП « ОСОБА_5 » від 24.11.2016 №G263-ILFWs-OD-0003, ТОВ « ІНФОРМАЦІЯ_5 » договір від 01.07.2018 №G263-ILFPOL-OD-0077, ТОВ « ІНФОРМАЦІЯ_6 » договір від 27.02.2019 № G263-ILFPOL-OD-0084, всі зміни, додаткові угоди та додатки до них;

-оригінали документів,складених навиконання договорівіз субпідрядникамивід 24.11.2016№G263-ILFWs-OD-0003, від01.07.2018№G263-ILFPOL-OD-0077,договір від27.02.2019№ G263-ILFPOL-OD-0084:акти наданихпослуг,журнали виходуна об`єкт,рахунки,виписки банкуабо платіжнідоручення,що підтверджуютьпроведені розрахунки,наявність дебіторськоїабо кредиторськоїзаборгованості порозрахунками,щомісячнізвіти тощо,за періодз 2016 по теперішній час.

Підставами вважати, що речі і документи перебувають у володінні Представництва « ІНФОРМАЦІЯ_9 » (ЄДРПОУ НОМЕР_4 ) за адресою: АДРЕСА_1 , є те, що вони безпосередньо стосуються його діяльності, ними встановлюється повноваження діяльність директора, умови виконання договору, обсяг наданих послуг, обсяг коштів перерахованих як сплату за надані послуги, коло осіб задіяних до його виконання, також тим, що Представництво безпосередньо є стороною у зазначеному контракті та договорах як виконавець, надавало послуги та отримувало оплату. Вказані документи містять відомості, які будуть використані як докази в кримінальному провадженні, так встановлення переліку повноважень та обов`язків необхідно для визначення кваліфікації дій конкретних посадових осіб, встановлення умов договорів та фактичних обсягів сплати за ними надасть можливість перевірити чи було дотримано зазначених умов, встановлення переліку працівників необхідне для співставлення здійснених виплат з фактично наданими послугами та отриманням показів від свідків з обставин їх надання,іншими способами довести обставини, які передбачається довести за допомогою цих документів, не можливо. Також іншим способом отримати документи, що мають значення для встановлення можливих обставин у кримінальному провадженні, неможливо.

Слідчий в судове засідання не з`явився, про час та місце розгляду клопотання повідомлений належним чином, надав заяву про розгляд справи за його відсутності.

Згідно ст.132 ч.2 КПК України, клопотання про застосування заходів забезпечення кримінального провадження на підставі ухвали слідчого судді подається до місцевого загального суду, у межах територіальної юрисдикції якого знаходиться орган досудового розслідування.

У відповідності до ч. 4, 6 ст. 107 КПК України, за письмовою заявою учасників судового засідання, фіксація процесуальної дії за допомогою технічних засобів під час розгляду питання слідчим суддею про тимчасовий доступ до речей та документів, не здійснювалась.

Суд, дослідивши матеріали кримінального провадження, приходить до висновку, що клопотання підлягає задоволенню в повному обсязі, з урахуванням наступного.

Вважаю, що заявлене клопотання відповідає вимогам ст. 132, 160 КПК України.

Відповідно до ч. 1 ст. 131 КПК України, заходи забезпечення кримінального провадження застосовуються з метою досягнення дієвості цього провадження.

Пунктом 5 ч. 2 ст.131КПК України передбачено такий вид заходу забезпечення кримінального провадження, як тимчасовий доступ до речей та документів.

На підставі ч. 2 ст. 163 КПК України слідчий суддя визнав за можливе проводити розгляд клопотання без виклику особи, у володінні якої знаходиться інформація, з огляду на наявність достатніх підстав вважати, що існує реальна загроза зміни або знищення такої інформації.

За змістом ч.1 ст.160 КПК України, сторони кримінального провадження мають право звернутися до слідчого судді під час досудового розслідування чи суду під час судового провадження із клопотанням про тимчасовий доступ до речей і документів, за винятком зазначених у ст. 161 цього Кодексу.

Відповідно до ч.2 ст.93 КПК України, сторона обвинувачення здійснює збирання доказів шляхом проведення слідчих (розшукових) дій, витребування та отримання від органів державної влади, зокрема висновків експертів.

Таким чином, необхідна органу досудового розслідування інформація, не може бути здобута іншим способом, окрім як на підставі відповідного рішення суду.

Тимчасовий доступ до речей і документів є одним із заходів забезпечення кримінального провадження, який застосовується з метою дієвості цього провадження (ст. 131 КПК України). Згідно ст. 159 КПК України тимчасовий доступ до речей і документів полягає у наданні стороні кримінального провадження особою, у володінні якої знаходяться такі речі і документи, можливості ознайомитися з ними, зробити їх копії та у разі прийняття відповідного рішення слідчим суддею судом, вилучити їх (здійснити виїмку).

В силу положень ч. ст. 163 КПК України слідчий суддя, суд розглядає клопотання за участю сторони кримінального провадження, яка подала клопотання, та особи, у володінні якої знаходяться речі, документи, крім випадків, передбачених частиною другою цієї статті. Неприбуття за судовим викликом особи, у володінні якої знаходяться речі і документи, без поважних причин або неповідомлення нею про причини неприбуття не є перешкодою для розгляду клопотання.

Відповідно до ч. 2, 4, 5 ст. 132 КПК України, клопотання про застосування заходів забезпечення кримінального провадження на підставі ухвали слідчого судді подається до місцевого загального суду, у межах територіальної юрисдикції якого знаходиться орган досудового розслідування. Для оцінки потреб досудового розслідування слідчий суддя або суд зобов`язаний врахувати можливість без застосованого заходу забезпечення кримінального провадження отримати речі і документи, які можуть бути використані під час судового розгляду для встановлення обставин у кримінальному провадженні. Під час розгляду питання про застосування заходів забезпечення кримінального провадження сторони кримінального провадження повинні подати слідчому судді або суду докази обставин, на які вони посилаються.

Судом встановлено, що СВ відділення поліції №2 Криворізького районного управління поліції Головного управління Національної поліції в Дніпропетровській області здійснюється досудове розслідування у кримінальному провадженні №42021040000000314 від 07.05.2021, за ознакою складу кримінального правопорушення, передбаченого ч. 2 ст. 367 КК України.

Ураховуючи специфіку формату зберігання інформації, що передбачена у п.8 ч.1 ст. 162 КПК України, надання доступу до відповідних документів (тобто надання можливості ознайомитися з ними та зробити з них копії) може здійснюватися як безпосередньо у особи, що знаходиться у її особистому володінні або базі персональних даних, яка знаходиться у володільця персональних даних, так і шляхом надання доступу до відповідних документів уповноваженому на зняття інформації з транспортних телекомунікаційних мереж підрозділу правоохоронного органу через відповідні інформаційні системи відповідно до встановлення порядку з обов`язковим наданням копії ухвали слідчого судді відповідному оператору (п. 2 п.17 Інформаційного листа ВССУ № 223-558/0/4-13 від 05.04.2013 «про деякі питання здійснення слідчим суддею суду першої інстанції судового контролю за дотриманням прав, свобод, та інтересів осіб під час застосування заходів забезпечення кримінального провадження).

Статтею 159 та ст. 162 КПК передбачено такий захід забезпечення кримінального провадження як тимчасовий доступ до документів, персональні дані особи, що знаходяться у її особистому володінні або в базі персональних даних, яка знаходиться у володільця персональних даних. Наведені норми передбачають отримання слідчим, прокурором інформації з метою перевірки факту причетності до події кримінального правопорушення та визначення кола осіб, які можуть бути причетні до вчинення даного кримінального правопорушення.

Тимчасовий доступ до речей і документів є одним із заходів забезпечення кримінального провадження, який застосовується з метою дієвості цього провадження (ст. 131 КПК України). Згідно ст. 159 КПК України тимчасовий доступ до речей і документів полягає у наданні стороні кримінального провадження особою, у володінні якої знаходяться такі речі і документи, можливості ознайомитися з ними, зробити їх копії та у разі прийняття відповідного рішення слідчим суддею судом, вилучити їх (здійснити виїмку).

Згідно зі ст. 163 ч.5 КПК України, слідчий суддя постановляє ухвалу про надання тимчасового доступу до речей і документів, якщо сторона кримінального провадження у своєму клопотанні доведе наявність достатніх підстав вважати, що ці речі або документи: 1) перебувають або можуть перебувати у володінні відповідної фізичної або юридичної особи; 2) самі по собі або в сукупності з іншими речами і документами кримінального провадження, у зв`язку з яким подається клопотання, мають суттєве значення для встановлення важливих обставин у кримінальному провадженні; 3) не становлять собою або не включають речей і документів, які містять охоронювану законом таємницю.

Беручи до уваги викладене вище, а також неможливість отримати відомості в інший спосіб, та враховуючи, що у матеріалах кримінального провадження вбачається наявність достатніх підстав вважати, що вказана інформація має суттєве значення для встановлення важливих обставин у кримінальному провадженні, для досягнення повноти, всебічності та неупередженості розслідування, проведення якісного досудового розслідування у кримінальному провадженні, доказування чи спростування факту привласнення бюджетних коштів необхідно отримати тимчасовий доступ до речей і документів та їх вилучення (виїмку), в оригіналі, або належним чином завірені копії, які знаходяться у володінні Представництва « ІНФОРМАЦІЯ_9 » (ЄДРПОУ НОМЕР_4 ) за адресою: АДРЕСА_1 ) для можливості використання як доказу відомостей, що містяться в ньому.

Крім того, у зв`язку з тим, що іншого способу отримання відомостей, що становлять охоронювану законом таємницю законом не передбачено, суд приходить до переконання, що клопотання про тимчасовий доступ до речей і документів, які містять охоронювану законом таємницю, які перебувають у володінні Представництва « ІНФОРМАЦІЯ_9 » (ЄДРПОУ НОМЕР_4 ) за адресою: АДРЕСА_1 ) - підлягає задоволенню.

Враховуючи викладене, з метою досягнення дієвості кримінального провадження, керуючись ст. 110, 159-164, 309, 369-372, 395 КПК України, слідчий суддя, -

УХВАЛИВ:

Клопотання старшого слідчого СВ ВП №2 Криворізького РУП ГУНП в Дніпропетровській області капітана поліції ОСОБА_3 в рамках кримінального провадження №42021040000000314 від 07.05.2021, за ознаками складу кримінального правопорушення передбаченого ч. 2 ст. 367 КК України, про тимчасовий доступ до речей та документів задовольнити повністю.

Надати дозвіл на тимчасовий доступ до оригіналів документів з можливістю вилучення (виїмки) їх завірених належним чином копій, що перебувають у володінні Представництва « ІНФОРМАЦІЯ_9 » (ЄДРПОУ НОМЕР_4 ) за адресою: АДРЕСА_1 ), а саме: - завірених належним чином копій установчих документів Представництва « ІНФОРМАЦІЯ_4 , ОСОБА_4 », що чинних з 2016 по час дії ухвали суду;

- завірених належним чином копій рішень правління Фірми « ІНФОРМАЦІЯ_4 , ОСОБА_4 »про призначеннядиректорів заперіод з 2016 по час дії ухвали суду;

- завірених належним чином копій документів, які визначають обсяг повноважень директорів Представництва « ІНФОРМАЦІЯ_4 , ОСОБА_4 »за періодз 2016 по час дії ухвали суду;

- завірених належним чином копій довіреностей, якими осіб уповноважено здійснювати функції директорів Представництва « ІНФОРМАЦІЯ_4 , ОСОБА_4 »за періодз 2016 по час дії ухвали суду;

- завірених належним чином копій штатного розпису Представництва « ІНФОРМАЦІЯ_4 , ОСОБА_4 »за періодз 2016 по час дії ухвали суду;

- контракту від 05.12.2016 №2В, усіх змін, додаткових угод та додатків до нього;

- всіх документів складених та наданих Представництвом « ІНФОРМАЦІЯ_4 , ОСОБА_4 »до КП « ІНФОРМАЦІЯ_1 » на виконання контракту від 05.12.2016 №2В, в тому числі: акти приймання-передачі послуг, листи присутніх, щомісячні звіти, журнали виходу на об`єкт, запити на проведення перевірок, акти звіряння проведених взаєморозрахунків з КП « ІНФОРМАЦІЯ_1 »;

- оригінали фінансових документів, щодо бухгалтерського обліку та фінансових розрахунків за контрактом від 05.12.2016 №2В: довідки (витяги, роздруківки тощо) бухгалтерського обліку доходів за контрактом, платіжні сертифікати, виписки банку або платіжні доручення, що підтверджують проведені розрахунки між КП « ІНФОРМАЦІЯ_1 » ДМР (раніше « ІНФОРМАЦІЯ_8 ») та Представництвом « ІНФОРМАЦІЯ_4 , ОСОБА_4 », наявність дебіторської заборгованості станом на 01.05.2022, документальне підтвердження використання сум авансового платежу та інших наявних документів;

- завірені належним чином копії документів, що підтверджують наявність у Представництва « ІНФОРМАЦІЯ_4 , ОСОБА_4 » працівників відповідної кваліфікації та документальне підтвердження нарахування податків на заробітну плату, а саме: штатні розписи, табелі обліку робочого часу, кваліфікаційні посвідчення працівників, договори цивільно-правового характеру,акти виконаних робіт та наданих послуг, податкові розрахунки сум доходу, нарахованого (сплаченого) на користь фізичних осіб і сум утриманого з них податку (форма 1-ДФ) тощо;

- завірені належним чином копії листування між Представництвом « ІНФОРМАЦІЯ_9 » та КП « ІНФОРМАЦІЯ_1 » ДМР (раніше « ІНФОРМАЦІЯ_8 »)що стосується прийняття претензій, прийняття обсягів виконаних робіт;

- оригінали договорів Представництво « ІНФОРМАЦІЯ_4 , ОСОБА_4 » з субконсультантами: ПП « ОСОБА_5 » від 24.11.2016 №G263-ILFWs-OD-0003, ТОВ « ІНФОРМАЦІЯ_5 » договір від 01.07.2018 №G263-ILFPOL-OD-0077, ТОВ « ІНФОРМАЦІЯ_6 » договір від 27.02.2019 № G263-ILFPOL-OD-0084, всі зміни, додаткові угоди та додатки до них;

-оригінали документів,складених навиконання договорівіз субпідрядникамивід 24.11.2016№G263-ILFWs-OD-0003, від01.07.2018№G263-ILFPOL-OD-0077,договір від27.02.2019№ G263-ILFPOL-OD-0084:акти наданихпослуг,журнали виходуна об`єкт,рахунки,виписки банкуабо платіжнідоручення,що підтверджуютьпроведені розрахунки,наявність дебіторськоїабо кредиторськоїзаборгованості порозрахунками,щомісячні звітитощо,за періодз 2016 по час дії ухвали суду.

Надати розпорядження відповідним посадовим особам Представництва « ІНФОРМАЦІЯ_9 » (ЄДРПОУ НОМЕР_4 ) за адресою: АДРЕСА_1 ) - забезпечити тимчасовий доступ до вищевказаних документів.

Виконання ухвали про надання дозволу на тимчасовий доступ до речей та документів надати слідчим слідчої групи у кримінальному провадженні, а саме слідчим СВ відділення поліції №2 Криворізького районного управління поліції Головного управління Національної поліції в Дніпропетровській області ОСОБА_7 , ОСОБА_8 , ОСОБА_3 , ОСОБА_9 , прокурорам групи прокурорів у кримінальному провадженні: ОСОБА_10 , ОСОБА_11 , ОСОБА_12 , ОСОБА_13 , ОСОБА_14 , ОСОБА_15 , ОСОБА_16 , ОСОБА_17 , ОСОБА_18 , ОСОБА_19 , ОСОБА_20 , ОСОБА_21 , ОСОБА_22 .

Визначити строк дії ухвали тривалістю 30 (тридцять) днів, який обраховувати з дня постановлення ухвали слідчим суддею.

Невиконання даної ухвали з боку осіб, яким надано розпорядження, тягне за собою наслідки, передбачені ст. 166 КПК України.

Ухвала оскарженню не підлягає і заперечення проти неї можуть бути подані під час підготовчого провадження в суді.

Слідчий суддя: ОСОБА_1