Постанова

від 29.06.2010 по справі 2а-1916/10/0470

ДНІПРОПЕТРОВСЬКИЙ ОКРУЖНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД

29.06.10 копія

ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

24 червня 2010 р. Справа № 2а-1916/10/0470

Дніпропетровський о кружний адміністративний су д у складі:

головуючого судді Олійника В. М. < Текст >

при секретарі Лоба Е.Г.

за участю:

представника позивача

представників відповідача Кращенко М.Г

Шамрай Т.О., Бойко Л.Є., Колпакової Т.В.

розглянувши у відкритом у судовому засіданні у місті Дніпропетровську адміністр ативну справу за адміністрат ивним позовом товариства з о бмеженою відповідальністю "А ланта-Трейд" до Південної мі жрайонної державної податко вої інспекції у м.Кривому Роз і про скасування рішення, -

ВСТАНОВИВ:

09 лютого 2010 товариство з обмеженою відповідальніст ю «Аланта-Трейд» звернулось із адміністративним позовом до Дніпропетровського окруж ного адміністративного суду до Південної міжрайонної де ржавної податкової інспекці ї у м. Кривому Розі, в якому, з ур ахуванням уточнень до позову , просить скасувати рішення П івденної міжрайонної держав ної податкової інспекції у м . Кривому Розі про застосуван ня штрафних (фінансових) санк цій № 0000332307/0 від 31.12.2009 року на суму 2 559 664,18 грн. та податкове повідом лення-рішення № 0000322307/0 від 31.12.2009 ро ку в частині 1700,00 грн.

В обґрунтування уточ неного позову зазначено, що т овариство з обмеженою відпов ідальністю «Аланта-Трейд» не погоджується щодо нарахуван ня пені рішенням № 0000332307/0 від 31.12.2009 року у розмірі 2 559 664,18 грн., оскіл ьки, на думку позивача, засто сування такої адміністратив ної санкції, як пеня за поруше ння термінів повернення валю тної виручки, мало місце 31.12.2009 р оку, тобто після спливу шест имісячного строку з дня вияв лення такого порушення. Крім того, в акті перевірки вказан о, що ТОВ «Аланта - Трейд» не за декларувало в управлінні НБУ Дніпропетровської області с уму валютних цінностей, дохо дів та майна, що належать рези денту України і знаходяться за її межами, які станом на 01.07.200 8 р., на 01.10.2008р., на 01.01.2009 р., на 01.04.2009 р., на 01 .07.2009р, на 01.10.2009 р. не надійшли на тер иторію України в установленн і законодавством терміни при розрахунках по імпортному к онтракту №06/1207 від 06.12.2007р. в сумі 334 436,62 євро. За дане порушення до п ідприємства застосовані штр афні санкції у розмірі 2040грн. (3 40грн. х 6), про що складено подат кове повідомлення-рішення №0 000322307/0 від 31.12.2009 р. Позивач вважає т акий висновок відповідача не правомірним, оскільки 02.04.2009р. го сподарським судом м. Києва бу ло прийнято рішення по справ і №18/9 про відмову в задоволенн і позову ТОВ «Аланта-Трейд» д о ВАТ БГ банку про зняття з вал ютного контролю контракту №0 6/1207 від 06.12.2007р., яке залишено без з мін постановою Київського ап еляційного господарського с уду від 10.09.2009р., тобто рішення го сподарського суду з огляду н а ст.ст.85, 105 Господарського про цесуального кодексу України (далі - ГПК України) набрало за конної сили 10.09.2009 р. Отже, згідно приписів Конституції, Закон у України «Про судоустрій Ук раїни», ГПК України, судові рі шення, що набрали законної си ли, є обов'язковими до виконан ня, то, ТОВ «Аланта - Трейд» пов инно було у вересні 2009 р. понови ти в бухгалтерському обліку дебіторську заборгованість нерезидента в сумі 334 436,62 євро, і як наслідок задекларувати ї ї станом на 01.10.2009 р., тобто штраф з а невиконання вимог щодо пор ядку декларування валютних ц інностей та іншого майна мав бути 340 грн. відповідно до п.2.7 По ложення про валютний контрол ь, затвердженого постановою НБУ від 08.02.2000р. №49, а не 2040 грн. як за стосовано Південною МДПІ у м . Кривому Розі відповідно до п одаткового повідомлення-ріш ення №0000322307/0 від 31.12.2009 р.

Представник позивача в судовому засіданні позовн і вимоги підтримав та просив суд позов задовольнити.

Представники відповідача в судовому засіданні проти п озову заперечували, надавши письмові заперечення на позо в, в яких зазначено, що нарахув ання пені за порушення ТОВ «А ланта-Трейд» термінів розрах унків в сфері ЗЕД в сумі 2 559 664,18 гр н., та накладання штрафу в сумі 2040,0 грн. за не проведення обов'я зкового декларування в Націо нальному банку України стано м на 01.07.2008 р., на 01.10.2008 р., на 01.01.2009 р., на 01.04 .2009 р., на 01.07.2009 р., на 01.10.2009 р. відповіда є вимогам ст.2, ст.4 Закону Украї ни від 23 вересня 1994 року №185/94-ВР "П ро порядок здійснення розрах унків в іноземній валюті" (із з мінами та доповненнями) та п.1 ст.9. Декрету Кабінету Міністр ів України від 19.02.93р. №15-93 "Про сис тему валютного регулювання і валютного контролю" із зміна ми та доповненнями.

Проаналізувавши матеріали справи, заслухавши представ ників сторін, суд приходить д о висновку, що позовна заява н е підлягає задоволенню з нас тупних підстав.

Судом встановлено, що Півде нною міжрайонною державною п одатковою інспекцією у м. Кри вому Розі (далі - Південна МДПІ ) було отримано 11.07.2008 р. лист ВАТ « Універсальний банк Розвитку та Партнерства», м. Київ, щодо порушення ТОВ "Аланта-Трейд" ( ЄДРПОУ 24611518, м. Кривий Ріг,) термі нів розрахунків у сфері ЗЕД п о імпортному контракту від 06.1 2.2007 р. № 06/1207. Граничний термін зак риття контракту -10.06.2008 р.

Відділом контролю за фінан совими установами та операці ями у сфері ЗЕД Південної МДП І 15.07.2008р. було вручено головному бухгалтеру підприємства осо бисто лист від 14.07.2008 р. № 18215/10/220 про н адання документального підт вердження щодо даної операці ї. Завірені ксерокопії докум ентів (зовнішньоекономічні у годи, угоди про уступку права вимоги, повідомлення про уст упку права вимоги, акти звіро к розрахунків, акти виконани х робіт, ВМД, платіжні докумен ти, обігово-сальдові відомос ті та ж.о по бух. рахунках 37.1.2, 63.2, 68 .5.2 та інш.) були надані ТОВ "Алан та-Трейд" 24.07.2008р.

На підставі направлення ві д 16.11.2009р. № 354/220, виданого Південно ю МДПІ, була проведена позапл анова виїзна перевірка ТОВ "А ланта-Трейд " згідно із п.1 ст.11, ч.10, ч. 13 ст. 11-1 Закону України від 4 грудня 1990 року № 509-ХІІ „Про дер жавну податкову службу в Укр аїні" та відповідно до наказу Південної МДПІ у м. Кривому Ро зі від 16.11.2009р № 1099 „Про проведенн я позапланової перевірки" то вариства з обмеженою відпові дальністю «Аланта - Трейд» з питання дотримання вимог ва лютного законодавства при ви конанні зовнішньоекономічн ого контракту від 06.12.2007р № 06/1207 .

При проведенні виїзної поз апланової перевірки ТОВ «Ала нта-Трейд» встановлено поруш ення ст. 2 Закону України від 23 в ересня 1994 року №185/94-ВР "Про поряд ок здійснення розрахунків в іноземній валюті" (із змінами та доповненнями) - допущено не одержання виручки (вартості недопоставленого товару) в с умі 334 436,62 евро та у відповідност і до статті 4 Закону України ві д 23 вересня 1994 року №185/94-ВР "Про по рядок здійснення розрахункі в в іноземній валюті" (із зміна ми та доповненнями) нарахова но пені за порушення резиден тами термінів, передбачених статтею 2 цього Закону в сумі 2 559 664,18 грн., та порушення п.1 ст.9. Де крету Кабінету Міністрів Укр аїни від 19.02.93р. № 15-93 "Про систему в алютного регулювання і валют ного контролю", із змінами та д оповненнями, - не проведення о бов'язкового декларування в Національному банку України станом на 01.07.2008 р., на 01.10.2008 р., на 01.01.2009 р., на 01.04.2009 р., на 01.07.2009 р., на 01.10.2009 р. валю тних цінностей, за що накладе но штраф в сумі 2040,0 грн.

За результатами перевірки складено акт від 24.11.2009 р. № 1149/220-24611518, на підставі якого винесено н аступні рішення Південної МД ПІ у м. Кривому Розі про застос ування штрафних (фінансових) санкцій №0000332307 на суму 2 559 664 ,18 грн.; №0000322307/0 на суму 2 040,00 грн.

Перевіркою встановлено, що імпортний Контракт № 06/1207 від 06. 12.2007р. укладений між компанією „ATLANTEX Corporation", 8130SW Beaverton-Hillsdale, Highway, Portland, Oregon - прода вець, в особі Родіонова Сер гія, що діє на підставі дору чення від 31.08.2006 р. з одного боку т а між ТОВ „Аланта-Трейд", Украї на - покупець, в особі генераль ного директора Величко О.М. з іншого боку. Контракт укл адено в м. Кривий Ріг. Термін д ії контракту: до 31.12.2008 року.

Предмет контракту: продаве ць зобов'язаний поставити і п ередати у власність товар По купцю, що вказується в Додатк у до контракту, що є невід'ємно ю частиною контракту в кільк ості, асортименті, в термін і п о цінам вказаним в Додатку. По ставка товару здійснюється о кремими партіями, умови яких обидві сторони узгодили в До датку до контракту. Ціна на ко жну назву товару встановлюєт ься в євро і включає в себе вар тість товару, вартість тари, в артість пакування і маркуван ня. Загальна вартість контра кту на момент його укладання складає 3000000,00 (три мільйони) євр о. Валюта даного контракту єв ро. Поставка товару по даному контракту здійснюється на у мовах СІР - м. Кривий Ріг. Валют а платежу євро. Оплата за това р може бути проведена авансо вим платежем або на протязі 90 днів з моменту отримання тов ару. Датою сплати товару вваж ається день зарахування кошт ів на рахунок продавця. Обидв і сторони узгодили між собою і інші форми розрахунку, що не суперечать законодавству(ве кселі власні і третіх осіб, ак редитиви).

На виконання контракту ТОВ «Аланта-Трейд» перераховано з валютного рахунку 26008012078980 в КФ ВАТ «УБРП» 505 000,0 євро ( за курсом НБУ 7,40936 на суму 3741726,8 грн.), що підтв ерджено п/д № 01/470 від 12.12.2007 р. Грани чний термін надходження това ру 09.06.2008 р.

На виконання даного контра кту ATLANTEX Corporation на протязі лютого-б ерезня 2008 р. відвантажено на ад ресу ТОВ «Аланта-Трейд» това р на суму 76058,82 евро, що підтвердж ено наявними ВМД типу ІМ40., а са ме ВМД № 1210 від 11.02.2008 на суму 9695,38 євр о, № 2594 від 13.03.2008 на суму 10907,48 євро, № 25 96 від 13.03.2008 на суму 10908,44 євро, № 2576 від 13.03.2008р на суму 9696,22 євро, № 2582 від 13.03.200 8р на суму 10908,02 євро, № 2573 від 13.03.2008р н а суму 12675,67 євро, № 2592 від 13.03.2008р на с уму 11267,61 євро.

Перевіркою встановлено, що раніше, 10.11.2007 р. ТОВ «Аланта-Трей д» було укладено договір ком ісії з ПП ФК Строй (ЄДРПОУ 33575234, м . Кривий Ріг) № 10М1-07, де ТОВ «Алан та-Трейд» - комітент, а ПП ФК Ст рой - комісіонер, згідно якого Комісіонер за винагороду ві д свого імені за рахунок та в і нтересах Комітента бере на с ебе зобов' язання щодо заклю чення договорів на купівлю т оварів в кількості, в асортим енті та по цінам, вказаним в до датках до угоди.

14.11.2007р ПП ФК Строй було укладе но контракт № 14/1107 з нерезидент ом ATLANTEX Corporation, США, Oregon на предмет пос тачання профілів ПВХ, компле ктуючих, гумових ущільнювачі в для виготовлення вікон та д верей в асортименті виробниц тва Німеччина, труби з ПВХ вир обництва Німеччина. Сума кон тракту складала 1 000 000,0 долар ів США. На виконання данного к онтракту ATLANTEX Corporation на протязі 13-14 б ерезня 2008 р. відвантажено зазн ачений вище товар на суму 94504,56 е вро, що підтверджено наявним и ВМД типу ІМ40. При цьому , за да ними ВМД одержувачем товару є ТОВ «Аланта-Трейд», особою, в ідповідальною за фінансове в регулювання є ПП ФК Строй. В пе реліку поданих документів ві дображені угоди № 14/1107 від 14.11.2007р з додатками та додатковими уг одами та № 10/11-07 від 10.11.2007 р. з додатк ами та додатковими угодами.

На перевірку надано догові р на уступку вимоги від 03.12.2007р № 1/12, укладену між ТОВ Аланта-Тре йд ( Новий кредитор) та ПП ФК Ст рой ( Первісний кредитор) на пр едмет передачі Первісним кре дитором на безоплатній основ і права вимоги за контрактом № 14/1107 від 14.11.2007р (далі Основний до говір) Новому кредитору, а Нов ий кредитор займає місце Пер вісного кредитора в зобов' я заннях, які виникли з Основно го договору в обсязі та на умо вах, які були дійсні на момент заключення даного договору. . ATLANTEX Corporation повідомлено 03.12.2007 р. пр о зміну первісного кредитор а листом та отримано погодже ння нерезидента, про що свідч ить підпис уповноваженої осо би.

ТОВ «Аланта-Трейд» звертає ться до Київської філії ВАТ « Універсальний банк Розвитку та Партнерства», м. Київ (лист № 195/03 від 14.03.2008р.) з проханням змін ити реквізити платіжного дор учення в іноземній валюті № 1/4 70 від 12.12.2007 р., проведеного банко м на користь ATLANTEX Corporation з призначе ння платежу : « PEREDPLATA РО KONTRAKTU № 06/1207 VID 06/1 2/2007» на призначення платежу : « PEREDPLATA РО KONTRAKTU № 06/1207 VID 06/12/2007 ТА KONTRAKTU № 14/1107 VID 14/11 /2007» . Таким чином, станом на 01.04.2008 р. заборгованість ATLANTEX Corporat ion ( США) перед ТОВ «Аланта-Трейд » по контракту № 06/1207 від 06.12.2007 р. ск ладала 428941,18 евро , з урахуванням договору від 03.12.2007р № 1/12 на уступ ку вимоги по договору № 14/1107 від 14.11.2007р заборгованість ATLANTEX Corporation ( С ША) перед ТОВ «Аланта-Трейд» складала 334436,62 евро.

Договір від 21.04.2008р № 09/0408 укладе ний ТОВ «Аланта-Трейд» (Замов ник) з нерезидентом ATLANTEX Corporation, США , Oregon ( Виконавець) про надання по слуг з оброблення даних з вик ористанням програмного забе зпечення розробника на терит орії Естонії. Сума контра кту - 70 000 евро. На виконання дано го контракту складено акт пр ийому-передачі виконаних роб іт з надання послуг з обробле ння даних з використанням пр ограмного забезпечення розр обника на території Естоні ї на суму 68836,52 евро. Оплата за в иконану роботу не здійснювал ась.

30.05.2008 р. складено угоду № 2/05 про зарахування зустрічних одно рідних вимог між ТОВ «Аланта -Трейд» та нерезидентом ATLANTEX Corpora tion, США, Oregon на припинення зобов' язань по договорах № 06/1207 від 06.12.2 007р та № 09/0408 від 21.04.2008р на суму 68836,52 ев ро.

Таким чином, станом на 01.06.2008р з аборгованість ATLANTEX Corporation ( США) пер ед ТОВ «Аланта-Трейд» по конт ракту № 06/1207 від 06.12.2007р складала 42894 1,18 евро, за даними ТОВ «Аланта-Т рейд», з урахуванням договор у від 03.12.2007р № 1/12 на уступку вимог и по договору № 14/1107 від 14.11.2007р заб оргованість ATLANTEX Corporation ( США) перед ТОВ «Аланта-Трейд» складає 334 436,62 евро, з урахуванням угоди № 2/05 про зарахування зустрічни х однорідних вимог заборгова ність ATLANTEX Corporation ( США) перед ТОВ «А ланта-Трейд» складала 265600,1 евр о.

04.06.2008 р. на залишок заборгован ості ATLANTEX Corporation ( США) в сумі 265600,1 евро перед ТОВ «Аланта-Трейд» про ведений взаємозалік шляхом п ереведення боргу в сфері ЗЕД з нерезидентами, які здійсню вали для ТОВ «Аланта-Трейд» п ослуги консалтингового хара ктеру за межами України, а сам е :

STAR INDUSTRIAL HOLDING LLC, USA, 4825, Futura Street, Eugene, Oregon,. Parex Bank, LV09PARX00 02214950017, SWIFT- PARXL V22, Intermediary Bank Account-000020029869, Harris Bank International Cor poration, New York, SWIFT - HATRUS33 (договір від 14.02.2008p № SI 015-08 про надання послуг з пошуку та оцінювання нерухомого ма йна виробничо-технічного при значення на території Есто нії, договір від 03.03.2008 р. № SI 079-08 пр о надання консультаційних по слуг з питань реєстрації ком ерційних операцій для підпри ємств, питань підготовки фін ансової звітності та складан ня податкових декларацій на території Естонії, догов ір від 27.03.2008р № SI 163-08 про надання за плату послуг з планування та проведення рекламної компан ії, розповсюдження рекламних матеріалів на території Лат вії). Вартість виконаних робі т по договорах склала 214579,86 евро . Оплата за виконані роботи не проводилась. За договором на переуступку права вимоги ві д 26.05.2008р № 4/05 ТОВ «Аланта-Трейд» ( П ервісний Кредитор) проводить залік на суму заборгованост і 214579,86 евро MELANY EXPORT LIMITED, NEW ZELAND, LEVEL 5,369 ,QUEEN STREET, AUCKLA ND, Bank AS Parex Banka, Smilshu Street 3, Riga.LV-1522. Latvia. SWIFT-PARXL V22, рек визита банку - кореспондента : бенефіціар MELANY EXPORT LIMITED (AUCKLAND, NEW ZELAND), рах унок LV44PARX0005120280001, банк - АГЕНТ RZB VIENNA, AUSTRIA , SWIFT - RZBAATWW ( договір від 28.02.2008p № MA 03/08 про надання послуг з надання фін ансових консультацій на тери торії Китайської Народної Ре спубліки, Вартість виконаних робіт по договорах склала 87816,4 0 евро. Оплата за виконані робо ти проводилась частково на с уму 35303,6 евро. За договором на пе реуступку права вимоги від 26.0 5.2008р № 5/05 ТОВ «Аланта-Трейд» ( Пер вісний Кредитор) проводить з алік на суму заборгованості 51020,24 евро.

Таким чином, за даними підпр иємства, станом на 04.06.2008 р. забор гованість ATLANTEX Corporation ( США) перед ТО В «Аланта-Трейд» була повніс тю погашена, що підтверджено актами звірок та даними анал ітичних журналів ордерів по рахунках 37.1.2 , 63.2, 68.5.2 за період гру день 2007 р. - червень 2008 р., завірені копії яких були надані до Пів денної МДПІ у м. Кривому Розі р азом із супроводжувальним ли стом за № 572/07 від 24.07.2008 р.

Попереднім актом перевірк и ТОВ «Аланта-Трейд» від 27.05.2009р № 462/232/ 24611518 в розділі 3.7 „ Дотриманн я вимог валютного законодавс тва при здійсненні зовнішньо економічних операцій" при пе ревірці питання дотримання в имог валютного законодавств а при виконанні зовнішньоеко номічного контракту від 06.12.2007р № 06/1207 зазначено, що ...враховуюч е те, що станом на дату складан ня акту перевірки питання що до правомірності зарахуванн я зустрічних однорідних вимо г по грошовій заборгованості по зовнішньоекономічним кон трактам на виконання послуг ( в т.ч. по Договору про надання послуг № 09/0408 від 21.04.2008р ) з товарно ю заборгованістю по контракт у № 06/1207 від 06.12.2007 р., укладеного з не резидентом „ATLANTEX Corporation", Oregon, США, зна ходиться на розгляді в суді - д аною перевіркою станом на 26.05.20 08 р. поновлено дебіторську заб оргованість нерезидента „ATLANT EX Corporation", Oregon,CIIIA, перед ТОВ «Аланта-Тр ейд» по договору № 06/1207 від 06.12.2007 р . з компанією „ATLANTEX Corporation", Oregon , США в с умі 334436,62 евро, пеня за порушенн я термінів розрахунків в сфе рі ЗЕД у відповідності до ст.2 Закону України від 23.09.1994р № 185/94-ВР „ Про порядок здійснення роз рахунків в іноземній валюті" не нараховується.

Враховуючи те, що ВАТ УБРП ( н ині БГ-банк) не зняв з валютног о контролю контракт № 06/1207 від 06. 12.2007 р., укладений з нерезиденто м „ATLANTEX Corporation", Oregon, США, за яким забор гованість партнера перед ТОВ «Аланта-Трейд» була погашен а шляхом зарахування зустріч них однорідних вимог, ТОВ «Ал анта-Трейд» звернулось до Го сподарського суду м. Києва з п озовом до ВАТ УБРП ( нині БГ-ба нк) про зняття з валютного кон тролю контракту № 06/1207 від 06.12.2007 р.

При розгляді справи № 18/9 госп одарським судом м. Києва за по зовом ТОВ «Аланта-Трейд» ( по зивач) до БГ-банку ( відповідач ) про зняття з валютного контр олю контракту № 06/1207 від 06.12.2007р , ук ладеного з нерезидентом „ATLANTEX Corporation", Oregon, США, враховано те, що фу нкція головного органу валют ного контролю згідно з повно важеннями, наданими йому за с таттями 7, 44 Закону України "Про Національний банк України" т а статтями 13, 16 Декрету Кабінет у Міністрів України від 19.02.93 N 15-93 "Про систему валютного регул ювання і валютного контролю" покладено на Національний б анк України, і саме цей орган в алютного контролю розробляє нормативні документи, які ре гулюють питання зняття з обл іку валютних операцій агента ми валютного контролю - уповн оваженими банками - до розгля ду справи в Господарському с уді м. Києва був залучений Нац іональний банк України в яко сті третьої особи без самост ійних вимог на стороні відпо відача - ВАТ "БГ банк".

Законом України «Про поряд ок здійснення розрахунків в іноземній валюті» передбаче но надходження виручки за ек спортними договорами (контра ктами) в іноземній валюті (гро шова форма розрахунків) на ра хунки підприємств в уповнова жених банках за поставлену п родукцію, за імпортними дого ворами (контрактами) надходж ення товару (продукції) в зако нодавчо встановлений термін , а у разі несвоєчасного надхо дження виручки або товару (пр одукції) цим Законом встанов лена відповідальність, яка з астосовується до суб'єктів з овнішньоекономічної діяльн ості.

При здійсненні зовнішньое кономічних операцій у віднос инах між резидентами і нерез идентами можуть виникати зус трічні вимоги щодо оплати за боргованості, яка виникла пр и виконанні зовнішньоеконом ічних договорів (контрактів) .

Закони України «Про зовніш ньоекономічну діяльність», « Про порядок здійснення розра хунків в іноземній валюті", Де крет Кабінету Міністрів Укра їни «Про систему валютного р егулювання і валютного контр олю" та Цивільний кодекс Укра їни не виключають можливості припинення зобов'язання зар ахуванням зустрічної однорі дної вимоги за зовнішньоекон омічними договорами.

Національний банк України , відповідно до статті 44 Закон у України "Про Національний б анк України" видає нормативн о-правові акти щодо ведення в алютних операцій та згідно з і статтею 11 Декрету Кабінету М іністрів України «Про систем у валютного регулювання і ва лютного контролю" видає у меж ах, передбачених зазначеним Декретом, обов'язкові для вик онання нормативні акти щодо здійснення операцій на валют ному ринку України.

На виконання вимог Закону У країни «Про порядок здійснен ня розрахунків в іноземній в алюті"' Інструкцією про поряд ок здійснення контролю за ек спортними, імпортними операц іями, затвердженою постаново ю Правління Національного ба нку України від 24.03.1999 р. №136 із змі нами та доповненнями , встано влений порядок здійснення уп овноваженими банками контро лю за дотриманням резидентам и встановлених законодавств ом України строків розрахунк ів за експортними, імпортним и операціями (у тому числі в ча стині їх постановки на валют ний контролю та зняття з конт ролю).

Згідно з пунктом 1.10. розділу 1 Інструкції №136 експортні та і мпортні операції, резидентів можуть бути зняті з контролю за наявності належним чином оформлених документів про п рипинення зобов'язань за цим и операціями зарахуванням, я кщо:

- вимоги випливають із взаєм них зобов'язань між резидент ом і нерезидентом, які є контр агентами за цими операціями;

- вимоги однорідні;

-строк виконання за зустріч ними вимогами настав або не в становлений, або визначений моментом пред'явлення вимоги ; між сторонами не було спору щ одо характеру зобов'язання, й ого змісту, умов виконання то що.

НБУ зазначено те, що зарахув ання є одним із способів прип инення зобов'язання. Оскільк и зарахування здійснюється з а ініціативою однієї із стор ін, законодавством встановле ний ряд умов, за наявності яки х у сукупності, припинення зо бов'язання у такий спосіб є мо жливим. Зарахуванню підлягаю ть лише зустрічні вимоги, тоб то вимоги, що випливають з кіл ькох різних зобов'язань, стор онами в яких є одні й ті ж самі особи, кожна з яких в одному з обов'язанні виступає кредито ром, а у іншому - боржником. Стр ок виконання зустрічних та о днорідних вимог має настати, або є таким, що не був встанов лений взагалі чи визначений моментом пред'явлення вимоги , тобто має настати строк вико нання зобов'язань за однією і за іншою угодою.

З матеріалів справи вбачає ться, що ТОВ "Аланта-Трейд" пла тіжним дорученням, в іноземн ій валюті від 12.12.2007 р. №01/470 перерах ував в якості попередньої оп лати за товар на користь Комп анії „ATLANTEX Corporation" кошти у сумі 505 000,00 Є вро відповідно до контракту від 06.12.2007 р. №06/1207 та контракту від 14.11.2007 р. №14/1107.

ТОВ "Аланта Трейд" згідно з к онтрактами від 06.12.2007 р. №06/1207 та ві д 14.11.2007 р. №14/1107 отримано това рів від Компанії „ATLANTEX Corporation" на су му 170 569,39 євро.

Таким чином, у позивача (рез идента) існувала вимога за ко нтрактами від 06.12.2007р. №06/1207 та від 14.11.2007 р. №14/1107 щодо одержання товар у від Компанії „ATLANTEX Corporation" (нерези дента).

ТОВ "Аланта Трейд" також бул и укладені договори про нада ння послуг від 28.03.2008р. №МА 03/08, від 14.02.2008 р. №81 015-08, від 03.03.2008 р. №81 079-08, від 27.03.2008 р. №81 163-08, від 21.04.2008 р. №09/0408, згідно з як ими позивачем були отримані послуги на загальну суму 371 232,82 є вро, у зв' язку з чим у позивач а (резидента)існувало грошов е зобов'язання оплатити нада ні нерезидентами (Компанією „МеіапуExport Limited", Компанією „Star Industria l Holding LLC" та Компанією „ATLANTEXCorporation") посл уги.

З вищезазначених обставин вбачається, що внаслідок вик онання сторонами договірних зобов'язань за зовнішньоеко номічними договорами у резид ента залишилось право вимоги товару, а у нерезидентів гро шові вимоги щодо оплати отри маних резидентом послуг.

Таким чином при припиненні зобов'язань зарахуванням за імпортними договорами не до тримана норма пункту 1.10. розді лу 1 Інструкції №136, оскільки за значені вимоги не є зустрічн ими однорідними вимогами, у з в' язку з чим відповідні імп ортні операції позивача не м ожуть бути зняті з контролю.

Пунктом 3.3. розділу 3 Інструкц ії №136 передбачено, що імпортн а операція має зніматися з ко нтролю на підставі ВМД (на пов ну вартість оплаченого товар у) та за наявності інформації про цю операцію в реєстрі ВМД .

Банки, згідно з пунктом 4.1. ро зділу 4 Інструкції №136 зобов'яз ані вимагати від своїх клієн тів повної інформації про ім портні операції, розрахунки за якими проводяться клієнта ми через ці банки, а відповідн о до пункту 4.2. зазначеного роз ділу Інструкції №136 банки зоб ов'язані у разі перерахуванн я резидентом коштів на корис ть нерезидента вимагати від останнього копії: договору з нерезидентом, ВМД, актів та ін ших документів, що підтвердж ують здійснення імпорту прод укції, та інших документів, що необхідні банку для здійсне ння контролю за своєчасністю розрахунків за імпортними о пераціями його клієнтів.

Таким чином, при розгляді сп рави № 18/9 Господарським судом м. Києва було прийнято рішенн я від 02.04.2009 р. про відмову в задов оленні позову ТОВ «Аланта Тр ейд» до ВАТ БГ банку про знятт я з валютного контролю контр акту № 06/1207 від 06.12.2007р. Причиною ві дмови в позові є неоднорідні сть вимог при припиненні зоб ов"язань за зовнішньоекономі чними договорами.

ТОВ «Аланта Трейд», не погод ившись з рішенням Господарсь кого суду м. Києва від 02.04.2009р - под ано апеляційну скаргу № 413/04 в ід 21.04.2009р до Київського апеляці йного господарського суду по справі №18/19, про що було повідо млено Південну МДПІ у м. Криво му Розі листом 23.04.2009р ( вх.9470/10).

При розгляді справи № 18/9 Київ ським апеляційним господарс ьким судом прийнято постанов у від 10.09.2009 р. про відмову в задов оленні апеляційної скарги ТО В «Аланта Трейд» до ВАТ БГ бан ку про зняття з валютного кон тролю контракту № 06/1207 від 06.12.2007р. та залишення без змін рішенн я Господарського суду м. Києв а. Причиною відмови в позові є неоднорідність вимог при пр ипиненні зобов' язань за зов нішньоекономічними договор ами.

У відповідності до част.5 ст . 124 Конституції України судов і рішення ухвалюються судами іменем України і є обов'язков ими до виконання на всій тери торії України. Згідно з ч. 2 ст. 1 1 Закону України від 07.02.2002р № 3018-ІП «Про судоустрій України» (із змінами та доповненнями) суд ові рішення, що набрали закон ної сили, є обов'язковими до ви конання усіма органами держа вної влади, органами місцево го самоврядування, їх посадо вими особами, об'єднаннями гр омадян та іншими організація ми, громадянами та юридичним и особами на всій території У країни.

Згідно із п. 3.1 та п.3.2 розділу 3 І нструкції про порядок здійсн ення контролю і отримання лі цензій за експортними, імпор тними та лізинговими операці ями затвердженої постановою Правління Національного бан ку України від 24.03.99 N 136, зареєстро ваної в Міністерстві юстиції України 28.05.99 за N 338/3631 (зі змінами т а доповненнями) (далі -Інструк ція), відлік законодавчо вста новленого строку розрахункі в банк починає з наступного к алендарного дня після дня зд ійснення авансового платежу ( виставлення векселя на кори сть постачальника товару, що імпортується). Відповідно до пункту 3.3 розділу 3 Інструкції банк знімає з контролю опера цію резидента в разі імпорту продукції з увезенням її на т ериторію України, якщо така п родукція згідно із законодав ством України підлягає митно му оформленню, на підставі ві дповідних типів ВМД та за ная вності інформації про цю опе рацію в реєстрі ВМД, а в інших випадках - після пред'явлення резидентом документа, який з гідно з умовами договору зас відчує здійснення нерезиден том поставки продукції, вико нання робіт, надання послуг.

Відповідно до ст. 2 Закону Ук раїни «Про порядок здійсненн я розрахунків в іноземній ва люті» від 23.09.94 p. № 185/94-ВР (зі змінам и та доповненнями) (далі - Зако н) імпортні операції резиден тів, які здійснюються на умов ах відстрочення поставки, в р азі, коли таке відстрочення п еревищує 180 календарних днів з моменту здійснення авансово го платежу або виставлення в екселя на користь постачальн ика продукції (робіт, послуг), що імпортується, потребують висновку центрального орган у виконавчої влади з питань е кономічної політики.

Відповідно до ст.4 Закону Ук раїни від 23.09.94 №185/94-ВР „Про поряд ок здійснення розрахунків в іноземній валюті" із змінами та доповненнями порушення р езидентами строків розрахун ків за експортно-імпортними операціями, тягне за собою ст ягнення пені за кожний день п рострочення у розмірі 0,3 відсо тка від суми неодержаної вир учки (вартості недопоставлен ого товару) в іноземній валют і, перерахованої у грошову од иницю України за валютним ку рсом Національного банку Укр аїни на день виникнення забо ргованості. Загальний розмір нарахованої пені не може пер евищувати суми неодержаної в иручки (вартості недопоставл еного товару).

Перевіркою проведення роз рахунків по виконанню контра кту від 06.12.2007р № 1607, укладеного ТО В Аланта - Трейд з Компанією „A TLANTEX Corporation" (США) встановлено, що ста ном на 01.10.2009р та на дату заверше ння перевірки дебіторська за боргованість „ATLANTEX Corporation" ( СІЛА) пе ред ТОВ «Аланта Трейд» в сумі 334436,62 євро (по курсу НБУ 7,653666 склад ає 2559664,18 грн.) не відображена в бу хгалтерському обліку в забор гованості (сальдо) по Д-ту раху нку № 63.2 «Розрахунки з іноземн ими постачальниками» або по Д-ту рахунку № 37.1.2 «Розрахунки по виданим авансам в іноземн ій валюті».

Таким чином, внаслідок неод норідності вимог при припине нні зобов' язань за зовнішнь оекономічними договорами, ТО В «Аланта Трейд» порушено ст .2 Закону України від 23.09.1994р № 185/94-В Р „ Про порядок здійснення ро зрахунків в іноземній валюті "(зі змінами та доповненнями). У відповідності до статті 4 ць ого Закону порушення резиде нтами термінів, передбачених статтями 1 і 2 цього Закону, тяг не за собою стягнення пені за кожний день прострочення у р озмірі 0,3 відсотка від суми не одержаної виручки (митної ва ртості недопоставленої прод укції) в іноземній валюті (334436,62 євро) , перерахованої у грошов у одиницю України (2559664,18 грн.) за в алютним курсом Національног о банку України на день виник нення заборгованості, в резу льтаті чого за неодержання в иручки (вартості недопоставл еного товару) нарахована пен я в сумі 4062187,06 грн. (курс 1 євро на 10 .06.2008р склав 7,65366 грн., протермінов ано з 10.06.2008 р. по 20.11.2009 р. - 529 днів, розм ір пені 0,3%, розрахункова сума п ені склала 4062187,06грн ( 334436,62 євро х 7,653 66 грн. х 529 днів х 0,3%), але враховую чи обмеження, визначені ст.4 За кону України від 23.09.94 №185/94-ВР „Пр о порядок здійснення розраху нків в іноземній валюті", із зм інами та доповненнями, грани чний розмір нарахованої пені складає 2 559 664,18 грн.( 334436,62 євро х 7,65366 г рн.).

Крім того, перевіркою встан овлено, що ТОВ «Аланта Трейд» було порушено порядок та стр оки декларування валютних ці нностей, доходів та майна, що н алежать резиденту України і перебувають за її межами в Уп равлінні Національного Банк у України, а саме:

-п.1 ст.9. Декрету Кабінету Мін істрів України від 19.02.93р. № 15-93 "Пр о систему валютного регулюва ння і валютного контролю", із з мінами та доповненнями, внес еними законами України від 25.1 1.93р. №3651-ХІІ, від 28.01.94р. № 3891- XII, від 11.04.95р . № 139/95-ВР , від 21.0.5.97р. № 280/97-ВР , від 03.06.97р . № 295/97-ВР , від 14.7.99р. № 932/-XIV, від 04.10.2001 рок у № 2745- III, Господарським кодексо м України від 16 січня 2003 року N 436-Г У, Законами України від 21 люто го 2006 року N 3453-ІУ, від 23 лютого 2006 ро ку N 3509-ІУ, валютні цінності та і нше майно резидентів, яке пер ебуває за межами України, під лягає обов'язковому декларув анню в Національному банку У країни. Порядок і терміни дек ларування встановлюються На ціональним Банком України... ";

-абз. 4. ст.1 Указу Президента У країни "Про невідкладні захо ди щодо повернення в Україну валютних цінностей, що незак онно знаходяться за її межам и" від 18.06.94р. за №' 319/94, зі змінами та доповненнями, внесеними Ука зом Президента України від 06.1 1.97 р., декларування СПД, незалеж но від форм власності, наявно сті належних їм валютних цін ностей, які знаходяться за ме жами України, здійснюється щ оквартально;

-п.3 наказу Мінфіну України в ід 25.12.96р. № 207 , зареєстрованого в Мінюсті України 11.01.96р за № 18/1043, об ов'язкове декларування валют них цінностей, доходів та май на здійснюється СПД за навед еною формою щоквартально в т ерміни, встановлені для пода ння квартальної бухгалтерсь кої звітності";

-п.5 постанови Кабінетом Мін істрів України від 28.02.2000р. № 419 , із змінами та доповненнями, вне сеними постановою Кабінету М іністрів України від 12.10.2000р. №1543, відповідно до Закону Україн и "Про бухгалтерський облік т а фінансову звітність Україн и " від 16.07.1999р. № 996-ХІУ передбачено надання квартальної фінансо вої звітності підприємствам и органам , не пізніше 25 числа м ісяця, що настає за звітним кв арталом.

-п.п.2-4 Спільного листа НБУ та ДПА України від 17.04.2003р. № 28-311/1929-2823 та 3368/2/23-5316 передбачена наступна по слідовність подання СПД Декл арацій про валютні цінності, доходи та майно, що належать р езиденту України і знаходять ся за її межами ( затверджена н аказом Мінфіну України від 25.1 2.95р. № 207, зареєстрованого в Міню сті України 11.01.96р за № 18/1043): СПД по дає декларацію зі штампом ДП А та підписом відповідальної особи ДПА (інспекції) до терит оріального управління НБУ за своїм місцезнаходженням.

ТОВ "Аланта- Трейд" не задекл арувало в Управлінні Націона льного Банку України в Дніпр опетровській області суму ва лютних цінностей, доходів та майна, що належать резиденту України і знаходяться за її м ежами , які станом на 01.07.2008р., на 01.1 0.2008р, на 01.01.2009р, на 01.04.2009р, на 01.07.2009р, на 01.1 0.2009р не надійшли на територію У країни в установлені законод авством терміни при розрахун ках по імпортному контракту № 06/1207 від 06.12.2007р в сумі в сумі 334436,62 єв ро.

Невиконання резидентом ви мог щодо порядку декларуванн я валютних цінностей та іншо го майна передбачає накладен ня штрафу згідно абз.8 п.2 ст.16 Де крету Кабінету Міністрів Укр аїни від 19.02.93р. № 15-93, за невиконан ня резидентами вимог щодо де кларування валютних цінност ей та іншого майна, передбаче них ст.9 цього декрету - штраф у сумі, що встановлюється НБУ.

Пунктом 2.7 Положення про вал ютний контроль від 08.02.2000 року № 49 , із змінами та доповненнями , зареєстрованого в Мінюсті У країни 04.04.2000 року за № 209/4430 передб ачено за порушення порядку д екларування - накладення штр афу в розмірі 20 неоподатковув аних мінімумів доходів грома дян. Порушенням порядку декл арування є подання недостові рної інформації або перекруч ення даних, що відображаютьс я у відповідній декларації, я кщо такі дії свідчать про при ховування резидентами валют них цінностей та майна, що зна ходяться за межами України.

Суд не приймає посилання по зивача на порушення відповід ачем строків для застосуванн я пені за порушення термінів розрахунку у сфері зовнішнь оекономічної діяльності, так як вчинене позивачем поруше ння правил здійснення господ арської діяльності є триваюч им.

Враховуючи вищевикладене, нарахування пені за порушен ня ТОВ «Аланта-Трейд» термін ів розрахунків в сфері ЗЕД в с умі 2 559 664,18 грн., та накладання шт рафу в сумі 2040,0 грн. за не провед ення обов'язкового декларува ння в Національному банку Ук раїни станом на 01.07.2008р., на 01.10.2008р, н а 01.01.2009р, на 01.04.2009р, на 01.07.2009р, на 01.10.2009р. в ідповідає вимогам ст.2, ст.4 Зак ону України від 23 вересня 1994 ро ку №185/94-ВР "Про порядок здійсне ння розрахунків в іноземній валюті" (із змінами та доповне ннями) та п.1 ст.9. Декрету Кабіне ту Міністрів України від 19.02.93 р . № 15-93 "Про систему валютного ре гулювання і валютного контро лю", із змінами та доповненням и.

У зв'язку з вищевказаним су д не вбачає законних підстав для задоволення позову.

Керуючись ст.ст. 122, 162 Кодек су адміністративного судочи нства України, суд, -

ПОСТАНОВИВ:

У задоволенні адмініс тративного позову відмовити повністю.

Постанова суду наби рає законної сили після закі нчення строку подання заяви про апеляційне оскарження, я кщо таку заяву не було подано .

Якщо було подано заяву про апеляційне оскарження, але а пеляційна скарга не була под ана у строк, постанова суду на бирає законної сили після за кінчення цього строку.

Постанова суду може бути ос каржена до Дніпропетровсько го апеляційного адміністрат ивного суду шляхом подачі за яви про апеляційне оскарженн я через Дніпропетровський ок ружний адміністративний суд протягом десяти днів з дня ск ладання постанови у повному обсязі, а апеляційна скарга н а постанову суду подається п ротягом двадцяти днів після подання заяви про апеляційне оскарження.

Повний текст постанови скл адений 29 червня 2010 року.

Суддя (підпис)

З оригіналом згідно.

< Список >

Суддя В.М. Олійник

< суддя учасник колегії >

< ПІБ Судді >

В.М. Олійник