Вирок

від 06.07.2022 по справі 216/2058/21

ЦЕНТРАЛЬНО-МІСЬКИЙ РАЙОННИЙ СУД М.КРИВОГО РОГУ

Справа № 216/2058/21

провадження 1-кс/216/867/22

УХВАЛА

іменем України

06 липня 2022 року місто Кривий Ріг

Слідчий суддя Центрально-Міського районного суду міста Кривого Рогу Дніпропетровської області ОСОБА_1 ,

за участю секретаря судового засідання ОСОБА_2 ,

представника заявника адвоката ОСОБА_3 ,

прокурора ОСОБА_4 ,

слідчого ОСОБА_5 ,

розглянувши у відкритому судовому засіданні в приміщенні суду скаргу адвоката ОСОБА_6 подану в інтересах комунального підприємства теплових мереж «Криворіжтепломережа» на постанову про закриття кримінального провадження від 31.12.2021, -

ВСТАНОВИВ:

01.07.2022 року представник КПТМ «Криворіжтепломережа» адвокат ОСОБА_6 звернулась до Центрально-Міського районного суду м. Кривого Рогу Дніпропетровської області зі скаргою у якій просить:

- поновити строк на оскарження постанови слідчого СВ Криворізького РУП ГУНП в Дніпропетровській області про закриття кримінального провадження від 31.12.2021 року

- скасувати постанову слідчого СВ Криворізького РУП ГУНП у Дніпропетровській області ОСОБА_5 від 31.12.2021 року про закриття кримінального провадження внесеного до ЄРДР 24.02.2021 року за №12021041230000011.

На обґрунтування скарги представник заявника зазначив, що СВ Криворізького РУП ГУНП у Дніпропетровській області проводилося досудове розслідування у кримінальному провадженні № 12021041230000011 від 24.02.2021 за ч. 2 ст. 191 КК України за фактом вчинення службовими особами ТОВ «Торговий Дім Інстал» привласнення чужого майна, шляхом зловживання своїм службовим становищем.

31.12.2021 слідчим ОСОБА_5 винесено постанову про закриття кримінального провадження, на підставі ч. 2 п. 1 ст. 284 КПК України, яку 28.06.2022 отримано КПТМ «Криворіжтепломережа», що підтверджується відповідним штампом про отримання.

Вказану постанову заявник скарги вважає необґрунтованою, та такою, що прийнята за результатом неповного з`ясування обставин вчинення кримінального правопорушення.

Так, закриваючи кримінальне провадження, слідчий посилається на те, що при допиті в якості свідка директора ТОВ «Торговий Дім «Інстал», встановлено, що лічильники з номерами №2637, 2452, 2288, 2452, 2637, 2407, 2301, 2575, 2576, 2932 знаходяться у ТОВ «Семпал-сервіс» та не повертаються без проведення оплати за проведені ремонтні роботи зі сторони КПТМ «Криворіжтепломережа».

Проте, щодо місцезнаходження теплолічильників №2970; 2752; 2643; 2351; 2715; 2662; 2600; 2601; 2418; 2478, які не повернуті КПТМ «Криворіжтепломережа» та які є предметом кримінального правопорушення в постанові про закриття кримінального провадження від 31.12.2021 відомостей не зазначено.

Слідчим не проведено всі можливі та необхідні слідчі дії для встановлення об`єктивної істини по справі, у зв`язку з чим заявник звернувся до слідчого судді з цією скаргою.

Ухвалою слідчого судді Центрально-Міського районного суду м. Кривого Рогу від 01.07.2022 року відкрито провадження за скаргою та призначено до розгляду на 05.07.2022 року на 11.30 годин.

05.07.2022 року в судове засідання слідчий, будучи повідомленими належним чином не з`явився, матеріали кримінального провадження № 12021041230000011 від 24.02.2021 за ч. 2 ст. 191 КК України не надійшли, у зв`язку з чим розгляд скарги відкладений на 06.07.2022 року на 09.30 годин.

06.07.2022 року в судовому засіданні представник заявника скарги - адвокат ОСОБА_3 скаргу підтримав, просив її задовольнити, посилався на доводи викладені у скарзі, а також на те, що досудове розслідування проведено формально, не допитані посадові особи ТОВ «Семпал-сервіс» та інші працівники.

Слідчий ОСОБА_5 та процесуальний керівник у кримінальному провадженні ОСОБА_4 , 06.07.2022 року подали до канцелярії суду матеріали кримінального провадження № 12021041230000011 від 24.02.2021 за ч. 2 ст. 191 КК України в двох томах на 216 та 169 аркушах. В судовому засіданні проти задоволення скарги заперечували, оскільки у кримінальному провадженні виконані всі необхідні слідчі дії.

Посилались на те що, під час досудового розслідування встановлено, що в ході виконання умов договору було виявлено, що ряд лічильників були несправними. У зв`язку з чим, ТОВ «Торговий Дім Інстал» поза межами договірних зобов`язань з встановлення лічильників, за власні кошти було демонтовано вказані лічильники та направлено до ТОВ «Семпал-сервіс» (ЄДРПОУ 38259709), яке проводять гарантійне обслуговування лічильників.

Частину лічильників, які ремонтувалися ТОВ «Семпал-сервіс», поломка яких виникла внаслідок невідповідності технічно-експлуатаційних умов, які не були додержані замовником, знаходяться у ТОВ «Семпал-сервіс» та не повертаються без проведення оплати за проведені ремонтні та діагностичні роботи зі сторони КПТМ «Криворіжтепломережа», що прямо передбачено договорами та гарантійними умовами ТОВ «Семпал-сервіс».

Отже, проведеним досудовим розслідування не було встановлено причетності посадових осіб ТОВ «Торговий Дім Інстал» до вчинення кримінального правопорушення, передбаченого ч. 2 ст. 191 КК України.

Щодо невідповідності серійних номерів, які зазначені в заяві про вчинення кримінального правопорушення та є предметом злочину та серійних номерів лічильників, які згідно оскаржуваної постанови знаходяться у ТОВ «Семпал-сервіс» прокурор пояснив, що це технічна помилка та в ході допиту в якості свідка директора та засновника ТОВ «Торговий Дім «Інстал» встановлено, що у ТОВ «Семпал-сервіс» знаходяться саме ті лічильники, які зазначені в заяві про вчинення кримінального правопорушення.

Слідчий суддя, дослідивши скаргу та додані до неї матеріали, матеріали закритого кримінального провадження № 12021041230000011 від 24.02.2021, дійшов висновку, що постанова слідчого СВ Криворізького РУП ГУНП у Дніпропетровській області ОСОБА_5 від 31.12.2021 року про закриття кримінального провадження внесеного до ЄРДР 24.02.2021 року за №12021041230000011 підлягає скасуванню з наступних підстав.

Відповідно до п. 3 ч. 1ст. 303 КПК України, на досудовому провадженні можуть бути оскаржені рішення слідчого про закриття кримінального провадженнязаявником, потерпілим, його представником чи законним представником.

У зв`язку з не спростування наданими матеріалами посилання заявника на ознайомлення зі змістом та отримання копії оскаржуваної постанови лише 28.06.2022, слідчий суддя вважає, що строк на оскарження постанови дотриманим підлягає поновленню.

Статтею 284 КПКУкраїни чітко визначені підстави до закриття кримінального провадження.

Згідно вимог п. 1 ч. 1 ст. 91 КПК України, у кримінальному провадженні підлягають доказуванню подія кримінального правопорушення (час, місце, спосіб та інші обставини вчинення кримінального правопорушення). За загальним правилом, визначеним в ч. 1 ст. 92 КПК України, обов`язок доказування обставин, передбачених ст. 91 КПК України, покладається на слідчого, прокурора.

З матеріалів закритого кримінального провадження № 12021041230000011 від 24.02.2021, за ознаками кримінального правопорушення, передбаченого ч.2 ст. 191КК України вбачається, що СВ Криворізького РУП ГУНП у Дніпропетровській проводилося досудове розслідування за фактом вчинення службовими особами ТОВ «Торговий Дім Інстал» привласнення чужого майна, шляхом зловживання своїм службовим становищем.

А саме, що під час виконання низки договорів на виконання робіт: «Оснащення вузлами комерційного обліку теплової енергії житлових будинків приєднаних до зовнішніх інженерних мереж», укладених між КПТМ «Криворіжтепломережа» як замовником та ТОВ «Торговий Дім Інстал» як підрядником, ТОВ «Торговий Дім Інстал» здійснило привласнення майна КПТМ «Криворіжтепломережа», а саме теплолічильників СВТУ-11Т (RP) в кількості 10 штук: №2970; 2752; 2643; 2351; 2715; 2662; 2600; 2601; 2418; 2478.

Постановою від 31.12.2021, старший слідчий СВ Криворізького РУП ГУНП у Дніпропетровській області ОСОБА_5 закрив кримінальне провадження внесене до ЄРДР 24.02.2021 року за №12021041230000011, пославшись на п. 2 ч. 1ст. 284 КПК України.

Закриваючи кримінальне провадження, в мотивувальній частині вказаної вище постанови слідчий, зокрема, посилається на те, що під час проведення виконання умов договору було встановлено, що ряд лічильників були несправні. У зв`язку з чим ТОВ «Торговий Дім Інстал» поза межами договірних зобов`язань з встановлення лічильників, за власні кошти було демонтовано вказані лічильники та направлено до ТОВ «Семпал-сервіс», які проводять гарантійне обслуговування лічильників.

Частину лічильників, які ремонтувалися ТОВ «Семпал-сервіс», поломка яких виникла внаслідок невідповідності технічно-експлуатаційних умов, які не були додержані замовником, а саме: лічильники з заводськими номерами 2637, 2452, 2288, 2452, 2637, 2407, 2301, 2575, 2576, 2932 знаходяться у ТОВ «Семпал-сервіс» та не повертаються без проведення оплати за проведені ремонтні та діагностичні роботи зі сторони КПТМ «Криворіжтепломеража», що прямо передбачено договорами та гарантійними умовами ТОВ «Семпал-сервіс».

Слідчий суддя не погоджується з вказаною постановою слідчого від 30.11.2021 про закриття кримінального провадження, та вважає її передчасною.

Згідно п. 2 ч. 5ст. 110 КПК України, постанова слідчого, прокурора складається з мотивувальної частини, яка повинна містити відомості про: зміст обставин, які є підставами для прийняття постанови; мотиви прийняття постанови, їх обґрунтування та посилання на положення цьогоКодексу.

Оскільки закриття кримінального провадження є одним із способів її остаточного вирішення, провадження має закриватися після всебічного, повного, об`єктивного дослідження всіх обставин та після надання оцінки слідчим всіх зібраних та перевірених доказів. Відповідно до закону, постанова слідчого про закриття кримінального провадження має бути мотивованою, має бути викладена суть заяви особи, фактичні обставини, має бути надана відповідь на всі поставлені запитання особою, що здійснює захист своїх прав.

Як зазначено вище, слідчий, закриваючи кримінальне провадження, посилався на те, що місце знаходження лічильників, які на думку представників потерпілого були привласнені, встановлено. Отже проведеним досудовим розслідування не було встановлено причетності посадових осіб ТОВ «Торговий Дім Інстал» до вчинення кримінального правопорушення, передбаченого ч. 2 ст. 191 КК України.

При цьому,згідно протоколу допитув якостісвідка директораТОВ «ТорговийДім Інстал» ОСОБА_7 від 16 березня 2021 року у ТОВ «Семпал-сервіс» знаходяться лічильники з заводськими номерами 2637, 2452, 2288. 2452, 2637, 2407, 2301, 2575, 2576, 2932, про які у заяві про кримінальне правопорушення не зазначено та які не є предметом кримінального правопорушення. При цьому показання свідка жодним засобом перевірені не були, а місце знаходження лічильників, на які потерпілий вказує як на майно, що було привласнено ТОВ «Торговий Дім Інстал» встановлено не було.

Таким чином, слідчий суддя вважає, що не відповідає дійсності твердження прокурора про те, що в оскаржуваній постанові внаслідок технічної помилки зазначені невірні номера теплолічильників.

Окрім того, не було допитано посадових осіб ТОВ «Семпал-сервіс» та інших осіб з числа працівників вищезазначених підприємств, яким може бути відоме місце знаходження лічильників, які на думку потерпілого, були привласнені. Не перевірено, чи не були зазначені в заяві лічильники відчужені на користь третіх осіб чи знищені, не проведено їх огляд.

В оскаржуваній постанові зазначається, що знаходження лічильників у ТОВ «Семпал-сервіс» прямо передбачено договорами та гарантійними умовами. Однак вказаних договорів між ТОВ «Торговий Дім Інстал» та ТОВ «Семпал-сервіс» матеріали кримінального провадження не містять.

Разом з цим, не усунувши вказану неповноту, органом досудового розслідування винесено постанову про закриття кримінального провадження.

Відповідно до вимог ч. 2 ст. 9КПК України прокурор, керівник органу досудового розслідування, слідчий зобов`язані всебічно, повно і неупереджено дослідити обставини кримінального провадження, виявити як ті обставини, що викривають, так і ті, що виправдовують підозрюваного, обвинуваченого, а також обставини, що пом`якшують чи обтяжують його покарання, надати їм належну правову оцінку та забезпечити прийняття законних і неупереджених процесуальних рішень.

Закриття кримінального провадження є одним із способів її остаточного вирішення, а тому провадження має закриватися після всебічного, повного та об`єктивного дослідження всіх обставин та оцінки слідчим всіх зібраних та перевірених доказів. Постанова слідчого має бути мотивованою, її зміст повинен відповідати фактичним обставинам, встановленим матеріалами справи.

Відповідно дост. 8 КПК Українипринцип верховенства права у кримінальному провадженні застосовується з урахуванням практики Європейського суду з прав людини.

Згідно зст. 17 Закону України "Про виконання рішень та застосування практики Європейського суду з прав людини"суди застосовують при розгляді справКонвенцію про захист прав людини і основоположних свободта практику Європейського суду як джерело права.

Так, Європейський суд з прав людини у своїх рішеннях неодноразово вказував, що органи влади завжди повинні добросовісно намагатись з`ясувати те, що трапилось, та не покладатися на поспішні та необґрунтовані висновки для закриття кримінальної справи або використовувати такі висновки як підставу для своїх рішень (справа "Ассенов та інші проти Болгарії"). Вони повинні вживати всіх заходів для отримання всіх наявних доказів, які мають відношення до події, inter alia, показань очевидців та експертних висновків (рішення у справах "Танрікулу проти Туреччини" та "Ґюль проти Туреччини").

Враховуючи викладене вище, постанову слідчого СВ Криворізького РУП ГУНП у Дніпропетровській області ОСОБА_5 від 31.12.2021 року про закриття кримінального провадження внесеного до ЄРДР 24.02.2021 року за №12021041230000011 за ознаками злочину,передбаченого ч. 2 ст.191 КК України не можна визнати законною та обґрунтованою, а тому вона підлягає скасуванню, а матеріали кримінального провадження підлягають поверненню для організації досудового розслідування, при проведенні якого необхідно повно та об`єктивно перевірити обставини кримінального правопорушення в достатньому для встановлення об`єктивної істини обсязі, провести необхідні слідчі дії, за результатами чого прийняти законне та обґрунтоване рішення.

На підставі викладеного, керуючись ст.ст. 2, 7, 303, 304, 309, 372, 376 КПК України, слідчий суддя, -

УХВАЛИВ:

Поновити строк на оскарження постанови слідчого СВ Криворізького РУП ГУНП в Дніпропетровській області ОСОБА_5 про закриття кримінального провадження за № 12021041230000011 від 24.02.2021 року.

Скаргу адвоката ОСОБА_6 подану в інтересах комунального підприємства теплових мереж «Криворіжтепломережа» на постанову про закриття кримінального провадження від 31.12.2021 задовольнити.

Скасувати постанову слідчого СВ Криворізького РУП ГУНП в Дніпропетровській області ОСОБА_5 про закриття кримінального провадження за № 12021041230000011 від 31.12.2021 року.

Ухвала оскарженню не підлягає.

Повний текст ухвали проголошено 11 липня 2022 року о 14-00 год.

Слідчий суддя: ОСОБА_1