Ухвала

від 26.07.2022 по справі 760/8906/22

СОЛОМ'ЯНСЬКИЙ РАЙОННИЙ СУД МІСТА КИЄВА

Справа № 760/8906/22

Провадження № 1-кс/760/2834/22

УХВАЛА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

26 липня 2022 року м. Київ

Слідчий суддя Солом`янського районного суду м. Києва ОСОБА_1 за участюсекретаря судового засідання ОСОБА_2 , дізнавача відділу дізнання Солом`янського УП ГУ НП у м. Києві ОСОБА_3 ,

розглянувши у закритому судовому засіданні клопотання дізнавача відділу дізнання Солом`янського УП ГУ НП у м. Києві ОСОБА_3 , погоджене прокурором Солом`янської окружної прокуратури м.Києва ОСОБА_4 , про надання дозволу на проведення огляду в межах кримінального провадження №12021105090003018 від 01 жовтня 2021 року, за ознаками кримінального правопорушення, передбаченого ст.356 КК України,

ВСТАНОВИВ:

Дізнавач відділу дізнання Солом`янського УП ГУ НП у м. Києві ОСОБА_3 звернувся до слідчого судді Солом`янського районногосуду м.Києва з клопотанням про проведення огляду, погодженим прокурором Солом`янської окружної прокуратури м. Києва ОСОБА_4 , у кримінальному провадженні за №12021105090003018 від 01 жовтня 2021 року за ознаками кримінального правопорушення, передбаченого ст.356 КК України, в якому просить надати дозвіл дізнавачам ВД Солом`янського управління поліції ГУ НП у м. Києві ОСОБА_5 , ОСОБА_6 , ОСОБА_3 , прокурорам Солом`янської окружної прокуратури м. Києва ОСОБА_4 , ОСОБА_7 , ОСОБА_8 , ОСОБА_9 із залученням спеціаліста на проведення огляду іншого володіння, а саме земельної ділянки, будівель і споруд, розташованих за адресою: АДРЕСА_1 , кадастровий номер 8000000000:69:225:0027 з метою встановлення (відновлення) меж даної земельної ділянки в натурі (на місцевості) яка внесена до Державного земельного кадастру, проведення топографо-геодезичних робіт, проведення огляду будівель складувань будматеріалів та розвиток виробничої бази з метою способу їх використання.

В обґрунтуванняклопотанняслідчийвказав,що солом`янським УП ГУ НП у місті Києві проводиться досудове розслідування кримінального провадження, відомості про яке внесені до Єдиного реєстру досудових розслідувань під №12021105090003018 від 01.10.2021, за ознаками кримінального проступку, передбаченого ст. 356 КК України.

Досудовим розслідуванням встановлено, що до ВД Солом`янського УП ГУНП у м. Києві надійшов акт обстеження земельної ділянки від Департаменту земельних ресурсів виконавчого органу Київської міської ради (КМДА) за №21-0501-09 від 05.07.2021 року, про те, що за адресою: м. Київ вул. Миронівська 80, невстановлена особа вчинила самоправство, тобто самовільно, всупереч установленому законом порядку, вчинила дії, правомірність яких оспорюється окремим громадянином або підприємством, установою чи організацію, та такими діями була заподіяна значна шкода інтересам громадянина, держави чи громадським інтересам або інтересам власника (ЄО-54831).

Відповідно до акту обстеження земельної ділянки Департаменту земельних ресурсів виконавчого органу Київської міської ради (КМДА) за №21-0501-09 від 05.07.2021, об`єктом обстеження являється земельна ділянка по АДРЕСА_1 , кадастровий номер 8000000000:69:225:0027, обстеження проведене посадовою особою Департаменту земельних ресурсів відповідно до порядку здійснення самоврядного контролю за використанням і охороною земель м. Києва, затвердженого рішенням сесії Київської міської ради від 25.09.2003 № 16/890, ст. 187, 189 Земельного кодексу України головним спеціалістом відділу моніторингу та контролю ОСОБА_10 на підставі Порядку здійснення самоврядного контролю за використанням охороною земель м. Києва, затвердженого рішенням Київради від 25.09.2003 №16/890.

Цільове призначення ділянки для експлуатації та обслуговування павільйону для приймання склопосуду, фактичне використання на земельній ділянці розташовано об`єкт незавершеного будівництва, будівельні матеріали, тимчасову споруду. Згідно Державного земельного кадастру площа ділянки становить 0,1119 га, фактичну площу ділянки встановити не вдалося. Інформація про оплату за землю відсутня.

Рішенням Київської міської ради від 24.04.2003 №411/571 (з урахуванням рішення Київської міської ради від 23.10.2003 №118/991) передано товариству обмеженою відповідальності «Продторг-2» в оренду на 25 років земельну ділянку площею 0,1119 га (кадастровий номер 8000000000:69:225:0027), для експлуатації та обслуговування павільйону для приймання склопосуду, на вул. Миронівській, 80 у Солом`янському районі міста Києва (договір оренди від 19.07.2004 №72-6-00178).

Під час обстеження встановлено, що земельна ділянка яка розташована за адресою: АДРЕСА_1 (кадастровий номер 8000000000:69:225:0027) огороджена дерев`яним парканом. На земельній ділянці розташовано об`єкт незавершеного будівництва не встановленого призначення, будівельні матеріали, тимчасову споруду. Інформація про об`єкт будівництва та дозвільні документи на проведення будівельних робіт в Департаменті земельних ресурсів відсутні.

Проведеним досудовим розслідуванням встановлено, до Державного реєстру речових прав на нерухоме майно 01.12.2017 державним реєстратором Департаменту земельних ресурсів ВО КМР (КМДА) ОСОБА_11 на підставі Закону України «Про внесення змін до деяких законодавчих актів України щодо розмежування земель державної та комунальної власності», серія та номер: 5245-VI від 06.09.2012 внесені відомості та здійснено реєстрацію права власності на земельну ділянку 8000000000:69:225:0027, (реєстраційний номер об`єкту нерухомого майна 1425806580000), цільове призначення для роздрібної торгівлі та комерційних послуг; вид використання: для експлуатації та обслуговування павільйону для приймання склопосуду, що знаходиться за адресою: м. Київ, вул. Миронівська, 80, кадастровий номер 8000000000:69:225:0027, площа (га) якої становить 0,1119, за Територіальною громадою міста Києва в особі Київської міської ради (код ЄДРПОУ: 22883141).

В подальшому, 05.12.2017 державним реєстратором Департаменту земельних ресурсів ВО КМР (КМДА) ОСОБА_12 до Державного реєстру речових прав на нерухоме майно внесені відомості та здійснено реєстрацію договору оренди землі, який зареєстрований Головним управлінням земельних ресурсів ВО КМР (КМДА) за №72-6-00178 від 19.07.2004 та посвідчений державним нотаріусом Першої київської державної нотаріальної контори ОСОБА_13 за реєстровим №2-1525 від 16.06.2004, для експлуатації та обслуговування павільйону для приймання склопосуду, до 19.07.2029 з правом пролонгації, орендарем є Товариство з обмеженою відповідальністю «ПРОДТОРГ-2», код ЄДРПОУ: 32587260.

Разом з цим, до Державного реєстру речових прав на нерухоме майно 20.06.2017 державним реєстратором Філії комунального підприємства Київської обласної ради «Готово» ОСОБА_14 , внесені відомості та здійснено реєстрацію щодо нежитлової будівлі (павільйон « ІНФОРМАЦІЯ_1 ») що розташований за адресою: АДРЕСА_1 , (реєстраційний номер об`єкта нерухомого майна 1282910680000) на підставі: 1) інформаційної довідки про показники серія 667-Д від 08.06.2017, виданий ФОП ОСОБА_15 , 2) договору оренди земельної ділянки та акту визначення меж від 02.04.2004, 3) акту приймання передачі земельної-ділянки від 19.07.2004 №2-1525, виданий 16.06.2004 ДН 1-КДНК ОСОБА_13 4) інформаційної довідки №1695 від 14.06.2017 КМ БТІ; 5) технічного паспорту б/н від 08.06.2017 ФОП ОСОБА_15 .

В подальшому, 07.11.2017 державним реєстратором Київської філії комунального підприємства «Реєстрація нерухомості та бізнесу» ОСОБА_16 , внесено зміни до Державного реєстру речових прав на нерухоме майно щодо нежитлової будівлі (павільйон «Прийом склопосуду»), змінено житловий будинок, (реєстраційний номер об`єкта нерухомого майна 1282910680000) загальною площею 180,9 кв. м., житлова площа 62,5 кв.м.

Разом з цим, 17.08.2020 приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу ОСОБА_17 , до Державного реєстру речових прав на нерухоме майно на підставі акту приймання-передачі нерухомого майна №715, 716 від 17.08.2020 внесені відомості та здійснено реєстрацію права власності на житловий будинок, що розташований за адресою: АДРЕСА_1 , за ОСОБА_18 , реєстраційний номер облікової картки платника податків: НОМЕР_1 .

Таким чином, у діях невстановлених досудовим розслідуванням осіб, вбачаються ознаки злочину, передбаченого ст. 356 КК України.

Разом з тим з матеріалів кримінального провадження вбачається, що існує сукупність підстав вважати, що земельна ділянка розташована по АДРЕСА_1 , кадастровий номер 8000000000:69:225:0027 може бути об`єктом кримінально протиправних дій, так як внесено зміни до Державного реєстру речових прав на нерухоме майно щодо нежитлової будівлі (павільйон «Прийом склопосуду»), змінено житловий будинок.

Згідно з ч.1, ч.2, ч.3 та ч.7 ст.237, ст.40-1 КПК України, слідчий, прокурор проводять огляд місцевості, приміщення, речей та документів з метою виявлення та фіксації відомостей щодо обставин вчинення кримінального правопорушення. Огляд житла чи іншого володіння особи здійснюється згідно з правилами цього Кодексу, передбаченими для обшуку житла чи іншого володіння особи. Для участі в огляді може бути запрошений потерпілий, підозрюваний, захисник, законний представник та інші учасники кримінального провадження. З метою одержання допомоги з питань, що потребують спеціальних знань, слідчий, прокурор для участі в огляді може запросити спеціалістів. При огляді слідчий, прокурор або за їх дорученням залучений спеціаліст має право проводити вимірювання, фотографування, звуко - чи відеозапис, складати плани і схеми, виготовляти графічні зображення оглянутого місця чи окремих речей, виготовляти відбитки та зліпки, оглядати і вилучати речі і документи, які мають значення для кримінального провадження.

В ході досудового розслідування виникла необхідність у проведенні огляду іншого володіння, земельної ділянки, та будівель і споруд, розташованих за адресою: АДРЕСА_1 , кадастровий номер 8000000000:69:225:0027 з метою встановлення (відновлення) меж даної земельної ділянки в натурі (на місцевості) яка внесена до Державного земельного кадастру, проведення топографо-геодезичних робіт, проведення огляду будівель складувань будматеріалів та розвиток виробничої бази з метою способу її використання.

Беручи до уваги вищевикладене та враховуючи, наявність достатніх підстав вважати, що проведення огляду має суттєве значення для встановлення важливих обставин у кримінальному провадженні, необхідно отримати дозвіл слідчого судді на проведення огляду земельної ділянки, будівель і споруд, що розташовані за адресою: АДРЕСА_1 , кадастровий номер 8000000000:69:225:0027.

В судовому засіданні дізнавач клопотання підтримав та просив задовольнити з підстав наведених в ньому.

Заслухавши дізнавача, перевіривши зміст клопотання на відповідність вимогам КПК України та дослідивши документи кримінального провадження, якими обґрунтовані доводи клопотання, слідчий суддя дійшов до висновку, що клопотання підлягає до часткового задоволення з таких підстав.

Згідно з ч.2 ст.30 Конституції України, не допускається проникнення до житла чи до іншого володіння особи, проведення в них огляду чи обшуку інакше як за вмотивованим рішенням суду.

Згідно ст.223 КПК України слідчі (розшукові) дії є діями, спрямованими на отримання (збирання) доказів або перевірку вже отриманих доказів у конкретному кримінальному провадженні. Підставами для проведення слідчої (розшукової) дії є наявність достатніх відомостей, що вказують на можливість досягнення її мети.

Відповідно до ч.1-2 ст.237 КПК України огляд проводиться з метою виявлення та фіксації відомостей щодо обставин вчинення кримінального правопорушення слідчий, прокурор проводять огляд місцевості, приміщення, речей та документів. Огляд житла чи іншого володіння особи здійснюється згідно з правилами цього кодексу, передбаченими для обшуку житла чи іншого володіння особи.

За ч.1 та ч.2 ст.233 КПК України, ніхто не має права проникнути до житла чи іншого володіння особи з будь-якої метою, інакше як лише за добровільною згодою особи, яка ними володіє, або на підставі ухвали слідчого судді. При цьому під житлом особи розуміється будь-яке приміщення, яке знаходиться у постійному чи тимчасовому володінні особи, незалежно від його призначення і правового статусу, та пристосоване для постійного або тимчасового проживання в ньому фізичних осіб, а також всі складові частини такого приміщення. Не є житлом приміщення, спеціально призначені для утримання осіб, права яких обмежені за законом. Під іншим володінням особи розуміються транспортний засіб, земельна ділянка, гараж, інші будівлі чи приміщення побутового, службового, господарського, виробничого та іншого призначення тощо, які знаходяться у володінні особи.

Відповідно до ч.1 ст.234 КПК України обшук проводиться з метою виявлення та фіксації відомостей про обставини вчинення кримінального правопорушення, відшукання знаряддя кримінального правопорушення або майна, яке було здобуте у результаті його вчинення, а також встановлення місцезнаходження розшукуваних осіб.

Згідно з ч.3 ст.234 КПК України у разі необхідності провести обшук слідчий за погодженням з прокурором або прокурор звертається до слідчого судді з відповідним клопотанням, яке повинно містити відомості про: 1) найменування кримінального провадження та його реєстраційний номер; 2) короткий виклад обставин кримінального правопорушення, у зв`язку з розслідуванням якого подається клопотання; 3) правову кваліфікацію кримінального правопорушення з зазначенням статті (частини статті) закону України про кримінальну відповідальність; 4) підстави для обшуку; 5) житло чи інше володіння особи або частину житла чи іншого володіння особи, де планується проведення обшуку; 6) особу, якій належить житло чи інше володіння, та особу, у фактичному володінні якої воно знаходиться; 7) індивідуальні або родові ознаки речей, документів, іншого майна або осіб, яких планується відшукати, а також їхній зв`язок із вчиненим кримінальним правопорушенням; 8) обґрунтування того, що доступ до речей, документів або відомостей, які можуть у них міститися, неможливо отримати органом досудового розслідування у добровільному порядку шляхом витребування речей, документів, відомостей відповідно до частини другої статті 93 цього Кодексу, або за допомогою інших слідчих дій, передбачених цим Кодексом, а доступ до осіб, яких планується відшукати, - за допомогою інших слідчих дій, передбачених цим Кодексом. Зазначена вимога не поширюється на випадки проведення обшуку з метою відшукання знаряддя кримінального правопорушення, предметів і документів, вилучених з обігу. До клопотання також мають бути додані оригінали або копії документів та інших матеріалів, якими прокурор, слідчий обґрунтовує доводи клопотання, а також витяг з Єдиного реєстру досудових розслідувань щодо кримінального провадження, в рамках якого подається клопотання.

Як зазначено в ч.5 ст.234 КПК України слідчий суддя відмовляє у задоволенні клопотання про обшук, якщо прокурор, слідчий не доведе наявність достатніх підстав вважати, що: 1) було вчинено кримінальне правопорушення; 2) відшукувані речі і документи мають значення для досудового розслідування; 3) відомості, які містяться у відшукуваних речах і документах, можуть бути доказами під час судового розгляду; 4) відшукувані речі, документи або особи знаходяться у зазначеному в клопотанні житлі чи іншому володінні особи; 5) за встановлених обставин обшук є найбільш доцільним та ефективним способом відшукання та вилучення речей і документів, які мають значення для досудового розслідування, а також встановлення місцезнаходження розшукуваних осіб, а також заходом, пропорційним втручанню в особисте і сімейне життя особи.

Слідчим суддею встановлено, що Солом`янським УП ГУ НП у місті Києві проводиться досудове розслідування кримінального провадження, відомості про яке внесені до Єдиного реєстру досудових розслідувань під №12021105090003018 від 01.10.2021, за ознаками кримінального проступку, передбаченого ст.356 КК України.

Дізнавач відділу дізнання Солом`янського УП ГУ НП у м. Києві ОСОБА_3 , звернувшиь до слідчого судді з указаним клопотанням, просить надати дозвіл дізнавачам ВД Солом`янського управління поліції ГУ НП у м. Києві ОСОБА_5 , ОСОБА_6 , ОСОБА_3 , прокурорам Солом`янської окружної прокуратури м. Києва ОСОБА_4 , ОСОБА_7 , ОСОБА_8 , ОСОБА_9 із залученням спеціаліста на проведення огляду іншого володіння, а саме земельної ділянки, будівель і споруд, розташованих за адресою: АДРЕСА_1 , кадастровий номер 8000000000:69:225:0027 з метою встановлення (відновлення) меж даної земельної ділянки в натурі (на місцевості) яка внесена до Державного земельного кадастру, проведення топографо-геодезичних робіт, проведення огляду будівель складувань будматеріалів та розвиток виробничої бази з метою способу їх використання.

Згідно інформаційної довідки з Державного реєстру речових прав на нерухоме майно та Реєстру прав власності на нерухоме майно, Державного реєстру Іпотек, Єдиного реєстру заборон відчуження об`єктів нерухомого майна щодо об`єкта нерухомого майна №278518728 від 07 жовтня 2021 року вбачається, що земельна ділянка кадастровий номер 8000000000:69:225:0027 площею 0,119 га (цільове призначення роздрібна торгівля та комерційні послуги, вид використання: для експлуатації та обслуговування павільйону для приймання склопосуду), розташована за адресою: АДРЕСА_1 належить на праві комунальної власності територіальної громади містка Києва в особі Київської міської ради.

Орендарем указаної земельної ділянки (площею 0,119 га, для експлуатації та обслуговування павільйону для приймання склопосуду), є ТОВ «Продторг-2», код ЄДРПОУ 32587260, на підставі договору оренди земельної ділянки від 16.06.2004 року, який зареєстрований ІНФОРМАЦІЯ_2 ) за №72-6-00178 від 19.07.2004 та посвідчений державним нотаріусом Першої київської державної нотаріальної контори ОСОБА_13 за реєстровим №2-1525 від 16.06.2004.

20 червня 2017 року до Державного реєстру речових прав на нерухоме майно внесено відомості та здійснено реєстрацію щодо нежитлової будівлі (павільйон «Прийом склопосуду»), що розташований за адресою: м. Київ, вул. Миронівська, 80, (реєстраційний номер об`єкта нерухомого майна 1282910680000) за ТОВ «Продторг-2».

07 листопада 2017 року державним реєстратором Київської філії комунального підприємства «Реєстрація нерухомості та бізнесу» ОСОБА_16 внесено зміни до Державного реєстру речових прав на нерухоме майно щодо нежитлової будівлі (павільйон «Прийом склопосуду»), а саме змінено на житловий будинок, об`єкт житлової нерухомості (реєстраційний номер об`єкта нерухомого майна 1282910680000) загальною площею 180,9 кв. м., житлова площа 65,5 кв.м.

17 серпня 2020 року до Державного реєстру речових прав на нерухоме майно внесено відомості та здійснено реєстрацію права власності на житловий будинок, що розташований за адресою: АДРЕСА_1 , за ОСОБА_18 , реєстраційний номер облікової картки платника податків: НОМЕР_1 .

Як вбачається з акту обстеження земельної ділянки Департаменту земельних ресурсів виконавчого органу Київської міської ради (КМДА) за №21-0501-09 від 05.07.2021, земельна ділянка кадастровий номер 8000000000:69:225:0027, що розташована за адресою: АДРЕСА_1 огороджена дерев`яним парканом. На земельній ділянці розташовано об`єкт незавершеного будівництва не встановленого призначення, будівельні матеріали, тимчасову споруду. Інформація про об`єкт будівництва та дозвільні документи на проведення будівельних робіт в Департаменті земельних ресурсів відсутні. Відповідно до даних Державного реєстру речових прав на нерухоме майно за адресою АДРЕСА_1 зареєстровано житловий будинок загальною площею 180,9 кв.м. (житлова площа 65,5 кв.м.) на праві власності за ОСОБА_18 .

Враховуючи викладене, слідчим доведено, що наявні підстави для надання дозволу на проведення огляду земельної ділянки, площею 0,119 га, кадастровий номер 8000000000:69:225:0027, розташованої за адресою АДРЕСА_1 , власником якої є територіальна громада містка Києва в особі Київської міської ради, орендарем - ТОВ «Продторг-2», код ЄДРПОУ 32587260, а також на об`єкт незавершеного будівництва та тимчасову споруду, які на ній розташовані, із залученням спеціаліста з метою виявлення та фіксації відомостей про обставини вчиненого кримінального правопорушення.

Разом з тим слідчий суддя зауважує, що приписи ст.235, ст237 КПК не зобов`язують слідчого суддю в ухвалі зазначати прокурора чи слідчого, який буде проводити обшук (огляд), натомість ухвала слідчого судді має містити відомості про прокурора, слідчого, який подав клопотання про обшук (огляд). Тобто, процесуальний закон зобов`язує слідчого суддю встановити, що клопотання надійшло від уповноваженої особи - прокурора, включеного до групи прокурорів, або слідчого, якому доручено здійснювати розслідування, в порядку статей 37, 39, 216 КПК. Судовий контроль під час розгляду клопотання про проведення обшуку (огляду) здійснюється з метою забезпечення права на недоторканість житла чи іншого володіння особи. При цьому, зміст норм цього Кодексу не дає підстав для твердження про те, що до повноважень слідчого судді належать, крім здійснення судового контролю за дотриманням прав, свобод та інтересів осіб у кримінальному провадженні, ще й інші (п.18 ст.3 КПК), віднесені до повноважень прокурора та слідчого з організації досудового розслідування.

Системне тлумачення норм, передбачених статтями 36, 40, 235, 236, 237 КПК, не дає підстав для твердження про те, що до компетенції слідчого судді належить визначення як конкретного слідчого або прокурора, що мають здійснювати таку слідчу (розшукову) дію, так й інших осіб, що будуть приймати участь у проведенні огляду (понятих, працівників оперативного підрозділу, спеціалістів та ін.). Питання про дотримання вимог КПК прокурором або слідчим щодо належного використання повноважень здійснювати обшук або огляд, залучення понятих, спеціалістів, працівників оперативного підрозділу, підозрюваного, захисника, інших учасників провадження вирішуються на етапі судового провадження (п. 24 ст. 3 КПК), а не провадження у слідчого судді, і за умови надання протоколу обшуку (огляду) суду як доказу винуватості у вчиненні злочину.

Зазначена правова позиція викладена у постанові Верховного суду від 07.10.2020 року у справі № 725/1199/19.

Отже, визначення в ухвалі слідчого судді конкретного слідчого (дізнавача), прокурора та/або групи слідчих (дізнавачів), прокурорів, які мають здійснювати обшук (огляд), знаходиться поза межами повноважень слідчого судді, а тому в цій частині клопотання необхідно відмовити.

Керуючись статтями 233, 234, 235, 309, 370, 372 КПК України, слідчий суддя

ПОСТАНОВИВ:

Клопотання задовольнити частково.

Надати дозвіл на проведення у кримінальному провадженні №12021105090003018, внесеному до Єдиного реєстру досудових розслідувань 01 жовтня 2021 року за ознаками кримінального правопорушення, передбаченого ст.356 КК України, огляду земельної ділянки, площею 0,119 га, кадастровий номер 8000000000:69:225:0027, розташованої за адресою АДРЕСА_1 , власником якої є територіальна громада містка Києва в особі Київської міської ради, орендарем - ТОВ «Продторг-2», код ЄДРПОУ 32587260, а також на об`єкт незавершеного будівництва та тимчасову споруду, які на ній розташовані, із залученням спеціаліста з метою виявлення та фіксації відомостей про обставини вчиненого кримінального правопорушення.

У задоволенні іншої частини вимог клопотання відмовити.

Ухвала слідчого судді про дозвіл на огляд житла чи іншого володіння особи з підстав, зазначених у клопотанні слідчого, надає право проникнути до житла чи іншого володіння особи лише один раз.

Ухвала оскарженню не підлягає.

Слідчий суддя ОСОБА_1