Постанова

від 08.07.2010 по справі 11/39-к

ЖИТОМИРСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

ЖИТОМИРСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИ Й ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

10002, м.Житомир, майдан Путятинський, 3/65 тел.(8-0412) 48-16-02

ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"08" липня 2010 р. Справа № 11 /39-К

Житомирський апеляційн ий господарський суд у склад і колегії суддів:

головуючого судді Майора Г .І.

суддів: Горшков ої Н.Ф.

Філіп ової Т.Л.

при секретарі Щепанс ькій Т.П. ,

за участю представників ст орін:

від позивача: не з'явився,

від відповідачів:

- Товариства з обмеженою від повідальністю "Аграрій-Поліс ся": не з'явився,

- Приватного підприємства "С вітанкова Зоря": не з'явився,

розглянувши апеляційну ск аргу ОСОБА_3,

смт Романів Житомирської області

на рішення господарського суду Житомирської області

від "18" лютого 2010 р. у справі № 11/39-К (суддя Тимошенко О.М.)

за позовом ОСОБА_3, смт Ро манів Житомирської області

до 1) Товариства з обмеженою відповідальністю "Аграрій-П олісся", м. Житомир

2) Приватного підприємст ва "Світанкова Зоря",

с. Булдичів Романівськ ого району Житомирської обла сті

про визнання недійсним ріш ення загальних зборів від 10.11.20 07р. та зобов'язання

вчинити певні дії,

ВСТАНОВИВ:

У листопаді 2009 року ОСОБА_3 звернулась в господарськи й суд Житомирської області з позовом до Товариства з обме женою відповідальністю "Агра рій-Полісся" та Приватного пі дприємства "Світанкова Зоря" про:

- визнання недійсним рішенн я загальних зборів учасників ТОВ "Аграрій-Полісся" від 10.11.2007р . щодо зменшення статутного к апіталу товариства та затвер дження змін до статуту товар иства;

- застосування наслідків ви знання недійсним рішення заг альних зборів учасників ТОВ "Аграрій-Полісся" від 10.11.2007р., а с аме: зобов' язання повернути до статутного капіталу това риства майно на суму 1 935 965,41 грн. т а кошти в сумі 2 755 268,40 гр н., зобов'язавши товариство вн ести відповідні зміни до ста туту товариства;

- зобов'язання ПП "Світанков а Зоря" повернути ТОВ "Аграрій -Полісся" незаконно отриманн і активи та виключити їх зі ст атутного капіталу ПП "Світан кова Зоря" (а.с.2-5).

У заяві від 16.01.2010р. про зменшен ня позовних вимог позивач пр осила:

- визнати недійсним рішення загальних зборів учасників ТОВ "Аграрій-Полісся" від 10.11.2007р . щодо зменшення статутного к апіталу товариства та затвер дження змін до статуту товар иства;

- застосувати наслідки визн ання недійсним рішення загал ьних зборів учасників ТОВ "Аг рарій-Полісся" від 10.11.2007р., а саме : зобов' язати повернути до с татутного капіталу товарист ва майно на суму 1 935 965,41 грн. та ко шти в сумі 2 755 268,40 грн., зобов'язав ши товариство внести відпові дні зміни до статуту товарис тва (а.с.33-34).

Рішенням господарського с уду Житомирської області від 18.02.2010р. в задоволенні позову ві дмовлено з посиланням на те, щ о допущені позивачем порушен ня при прийнятті оспорюваног о рішення не могли вплинути н а прийняття загальними збора ми рішення (а.с.95-96).

Вважаючи, що вищевказане рі шення прийнято з неповним з'я суванням обставин, що мають з начення для справи та з поруш енням норм матеріального пра ва, позивачка звернулась до с уду з апеляційною скаргою, в я кій просить рішення місцевог о господарського суду скасув ати та прийняти новий судови й акт, яким позов задовольнит и (а.с.104-107).

Обґрунтовуючи апеляційну скаргу, позивачка зазначила, що господарський суд першої інстанції:

- не встановив, що при прийня тті рішення загальних зборів учасників ТОВ "Аграрій-Поліс ся" від 10.11.2007р. було порушено пра ва позивача, передбачені ста ттями 10, 61 Закону України "Про г осподарські товариства";

- необґрунтовано послався н а пункт 18 постанови Пленуму Ве рховного Суду України № 13 від 24.10.2008р. "Про практику розгляду с удами корпоративних спорів" та неправомірно зазначив, що безумовні підстави для визн ання недійсним рішення загал ьних зборів учасників товари ства відсутні, оскільки дана постанова Верховного Суду У країни не обмежує правові пі дстави для визнання недійсни м рішення загальних зборів у часників товариства лише обо в'язковою наявністю безумовн их підстав;

- не врахував пункти 21 та 34 пос танови Пленуму Верховного Су ду України № 13 від 24.10.2008р., що приз вело до прийняття незаконног о рішення.

Приватне підприємство "Сві танкова Зоря" у письмовому ві дзиві на апеляційну скаргу в ід 07.07.2010р. зазначило, що позивач ка запрошувалась на загальні збори товариства від 10.11.2007р. та була ознайомлена з внесеним порядком денним, однак на дан і збори не з'явилась. Вказало, що місцевий господарський су д обґрунтовано встановив, що безумовні підстави для визн ання недійсним рішення загал ьних зборів товариства відсу тні та просило рішення госпо дарського суду Житомирської області від 18.02.2010р. залишити бе з змін, а апеляційну скаргу - б ез задоволення (а.с.148).

Представники сторін в судо ве засідання повторно не з'яв ились, про причини неявки суд апеляційної інстанції не по відомили.

Враховуючи приписи статті 101 ГПК України про межі перегл яду справ в апеляційній інст анції та той факт, що неявка в засідання суду представникі в сторін, належним чином та св оєчасно повідомлених про дат у, час та місце судового засід ання, про що свідчить реєстр в ідправки рекомендованої кор еспонденції Житомирськог о апеляційного господарсь кого суду від 25.06.2010р. (а.с.150-151), не пе решкоджає перегляду оскарже ного рішення, судова колегія вважає за необхідне розгляд ати апеляційну скаргу за від сутності представників стор ін.

Розглянувши матеріали спр ави, обговоривши доводи апел яційної скарги, перевіривши юридичну оцінку обставин спр ави та повноту їх встановлен ня, дослідивши правильність застосування судом першої ін станції норм матеріального т а процесуального права при п рийнятті оскарженого рішенн я, судова колегія вважає, що ап еляційна скарга підлягає час тковому задоволенню з огляду на таке.

Відповідно до пункту 1.2 стат уту ТОВ "Аграрій-Полісся" (в ре дакції 2006 року), затвердженого рішенням загальних зборів у часників товариства від 30.11.2006р ., зі змінами до установчих док ументів, проведеними Державн им реєстратором Романівсько ї райдержадміністрації від 0 4.12.2006р., (далі - Статут) учасниками товариства є громадянка Укр аїни ОСОБА_3 та громадянин королівства Данії ОСОБА_5 (а.с.76-84).

Згідно з пунктом 4.2 Статуту н а момент підписання статуту учасникам товариства належи ть:

ОСОБА_3 0,095% статутного капі талу товариства, що відповід ає загальному розміру її вне ску в сумі 10 250,00 грн. (1597,06 Євро);

ОСОБА_5 99,905% статутного капі талу товариства, що відповід ає загальному розміру його в неску в сумі 1 686 115,02 Євро (10 821 562,07 грн .).

Рішенням загальних зборів учасників ТОВ "Аграрій-Поліс ся" від 10.11.2007р. (протокол № 6) виріш ено:

1. Зменшити статутний капіта л товариства за рахунок змен шення внеску (вилучення інве стицій) учасника ОСОБА_5 н а суму 4 691 233,81 грн. (633 408,69 Євро), з яких : у формі грошових коштів на су му 2 755 268,40 грн. (372 015,34 Євро) та у формі рухомого майна на с уму 1 935 965,41 грн. (261 393 ,35 євро) згідно з таблицею;

2. Внести зміни до статуту то вариства, зокрема:

- у пункт 4.1, який встановлює, щ о статутний капітал товарист ва складає 6 51 4 725,66 грн. (879 615,90 Євро);

- у пункт 4.2, який передбачає, щ о учасниками товариства нале жить: ОСОБА_3 0,157% статутного капіталу товариства, що відп овідає загальному розміру її внеску в сумі 10 250,00 грн. (1383,95 Євро); ОСОБА_5 99,843% статутного капі талу товариства, що відповід ає загальному розміру його в неску в сумі 6 504 475,66 грн. (878 231,95 Є вро) (а.с.87-88).

На підставі вищевказаного рішення, 14.11.2007р. Державним реєс тратором Романівської райде ржадміністрації проведено з міни до установчих документі в за номером запису 12991050026000004 (а.с.90) .

Вважаючи, що при прийнятті р ішення загальних зборів учас ників ТОВ "Аграрій-Полісся" ві д 10.11.2007р. було порушено статті 10, 61 Закону України "Про господар ські товариства" та пункт 10.8 ст атуту ТОВ "Аграрій-Полісся", по зивачка звернулась до місцев ого господарського суду за з ахистом своїх корпоративних прав.

Господарський суд першої і нстанції, відмовляючи у позо ві в частині визнання недійс ним рішення загальних зборів учасників ТОВ "Аграрій-Поліс ся" від 10.11.2007р., виходив з того, що під час скликання загальних зборів ТОВ "Аграрій-Полісся", які призначені 10.11.2007р., було пор ушено вимоги статей 10 та 61 Зако ну України "Про господарські товариства", однак дані поруш ення норм чинного законодавс тва не могли вплинути на прий няття загальними зборами ріш ення. Крім того, звернув увагу на те, товариство скалатаєть ся з 2-х учасників і розмір час тки статутного капіталу това риства позивача (0,095%) значно ме нший за частку іншого учасни ка (99,905%). Отже, рішення загальних зборів учасників товариства прийнято за рахунок іншого у часника.

Колегія суддів не погоджує ться з висновком господарськ ого суду першої інстанції в ц ій частині з урахуванням так ого.

Відповідно до частини 5 стат ті 98 Цивільного кодексу Украї ни рішення загальних зборів може бути оскаржене учаснико м товариства до суду.

Згідно зі статтею 167 Господа рського кодексу України корп оративні права - це права особ и, частка якої визначається у статутному фонді (майні) госп одарської організації, що вк лючають правомочності на уча сть цієї особи в управлінні г осподарською організацією, о тримання певної частки прибу тку (дивідендів) даної органі зації та активів у разі лікві дації останньої відповідно д о закону, а також інші правомо чності, передбачені законом та статутними документами. В олодіння корпоративними пра вами не вважається підприємн ицтвом. Законом можуть бути в становлені обмеження певним особам щодо володіння корпо ративними правами або їх зді йснення. Під корпоративними відносинами маються на увазі відносини, що виникають, змін юються та припиняються щодо корпоративних прав.

Справи, що виникають з корпо ративних відносин - це спори м іж господарським товариство м та його учасником (засновни ком, акціонером), в тому числі учасником, який вибув, а також між учасниками (засновникам и, акціонерами), що пов'язані з і створенням, діяльністю, упр авлінням та припиненням діял ьності цього товариства. Пре дметом відповідних позовів м ожуть бути вимоги про визнан ня недійсним актів органів у правління господарського то вариства, припинення незакон них дій (бездіяльності) його п осадових чи службових осіб, в изнання недійсними установч их документів товариства або угод про відчуження майна, ко рпоративних прав, тощо. Винят ок складають лише трудові сп ори за участі господарського товариства (згідно з ч. 8 п. 12 рек омендації Президії ВГСУ № 04-5/120 від 27.06.2007р.)

Відповідно до пункту 19 пост анови Пленуму Верховного Суд у України "Про практику розгл яду судам корпоративних спор ів" від 24 жовтня 2008 року № 13 (далі - Пленум) суди мають вр аховувати, що для визнання не дійсним рішення загальних зб орів товариства необхідно вс тановити факт порушення цим рішенням прав та законних ін тересів учасника (акціонера) товариства. Якщо за результа тами розгляду справи факт та кого порушення не встановлен о, господарський суд не має пі дстав для задоволення позову .

Абзацом 3 пункту 17 Пленуму ви значено, що підставами для ви знання недійсними рішень заг альних зборів акціонерів (уч асників) господарського това риства можуть бути:

- порушення вимог закону та/ або установчих документів пі д час скликання та проведенн я загальних зборів товариств а;

- позбавлення акціонера (уч асника) товариства можливо сті взяти участь у загальних зборах;

- порушення прав чи законних інтересів акціонера (учасн ика) товариства рішенням заг альних зборів.

Статтею 10 Закону України "Пр о господарські товариства" в становлено, що учасники това риства мають право:

- брати участь в управлінні справами товариства в порядк у, визначеному в установчих д окументах, за винятком випад ків, передбачених цим Законо м;

- брати участь у розподілі п рибутку товариства та одержу вати його частку (дивіденди). П раво на отримання частки при бутку (дивідендів) пропорцій но частці кожного з учасникі в мають особи, які є учасникам и товариства на початок стро ку виплати дивідендів;

- вийти в установленому поря дку з товариства;

- одержувати інформацію про діяльність товариства. На ви могу учасника товариство зоб ов'язане надавати йому для оз найомлення річні баланси, зв іти товариства про його діял ьність, протоколи зборів;

- здійснити відчуження част ок у статутному (складеному) к апіталі товариства, цінних п аперів, що засвідчують участ ь у товаристві, в порядку, вста новленому законом.

Учасники можуть мати також інші права, передбачені зако нодавством і установчими док ументами товариства.

Аналогічні норми щодо прав учасників господарського то вариства передбачені і у ста ттях 116 Цивільного кодексу Укр аїни та 88 Господарського коде ксу України.

Пунктом 8.1 статуту ТОВ "Аграр ій-Полісся" (в редакції 2006 року) також передбачено, зокрема, щ о учасники мають право брати участь в управлінні справам и товариства безпосередньо а бо через своїх представників .

Відповідно до частини 5 стат ті 61 Закону України "Про госпо дарські товариства" про пров едення загальних зборів това риства учасники повідомляют ься передбаченим статутом сп особом з зазначенням часу і м ісця проведення зборів та по рядку денного. Повідомлення повинно бути зроблено не мен ш як за 30 днів до скликання заг альних зборів. Будь-хто з учас ників товариства вправі вима гати розгляду питання на заг альних зборах учасників за у мови, що воно було ним поставл ено не пізніш як за 25 днів до по чатку зборів. Не пізніш як за 7 днів до скликання загальних зборів учасникам товариства повинна бути надана можливі сть ознайомитися з документа ми, внесеними до порядку денн ого зборів. З питань, не включе них до порядку денного, рішен ня можуть прийматися тільки за згодою всіх учасників, при сутніх на зборах.

Пунктом 16.9 статуту ТОВ "Аграр ій-Полісся" (в редакції 2006 року) встановлено, що про проведен ня загальних зборів товарист ва учасники повідомляються і з зазначенням часу, місця про ведення та порядку денного. З агальні збори проводяться за місцем знаходження товарист ва, якщо у повідомленні не заз начено інше. Повідомлення вр учається учаснику товариств а або надсилається поштою ре комендованим листом. Повідом лення повинно бути надіслано учаснику не менш як за 30 кален дарних днів до скликання заг альних зборів. До проведення зборів учасник має право озн айомитись з документами, що с тосуються питань внесених д о порядку денного. Учасник вв ажається належним чином пові домленим і достатньо підгото вленим до загальних зборів, я кщо він з' явився на збори і н е заявив клопотання про відк ладення зборів з мотивів нен алежного повідомлення під ча с реєстрації.

Згідно з абзацом 2 пункту 21 по станови Пленуму Верховного С уду України від 24 жовтня 2008 рок у № 13 "Про практику розгляду су дами корпоративних спорів" п рава учасника (акціонера) тов ариства можуть бути визнані порушеними внаслідок недотр имання вимог закону про скли кання і проведення загальних зборів, якщо він не зміг взяти участь у загальних зборах, на лежним чином підготуватися д о розгляду питань порядку де нного, зареєструватися для у часті у загальних зборах тощ о.

Виходячи зі змісту статей 10 , 61 Закону України "Про господа рські товариства", статті 116 Ци вільного кодексу України, ст атей 88, 167 Господарського кодек су України дотримання встано влених законодавством вимог до порядку скликання загаль них зборів учасників забезпе чує учасникам можливість реа лізувати своє право на участ ь та здійснення учасниками с воїх прав щодо управління то вариством.

Як вбачається з матеріалів справи та встановлено місце вим господарським судом дока зи персонального повідомлен ня учасників товариства про загальні збори ТОВ "Аграрій-П олісся", які відбулись 10.11.2007р., ві дсутні.

Отже, внаслідок порушення п орядку скликання загальних з борів учасників товариства в ід 10.11.2007р., позивачка була позба влена права на участь у загал ьних зборах учасників та пра ва впливати на прийняття ріш ень з питань порядку денного та діяльності товариства, зо крема вирішення питань щодо зменшення статутного капіта лу товариства та затвердженн я змін до статуту товариства .

Посилання місцевого госпо дарського суду на те, що поруш ення порядку скликання загал ьних зборів учасників товари ства не могло вплинути на при йняття загальними зборами рі шення є помилковим.

Крім того, неповідомлення у часника товариства про загал ьні збори позбавило останньо го можливості реалізувати св ої корпоративні права.

Господарське товариство н е звільнено від обов'язку дот римуватись вимог Закону Укра їни "Про господарські товари ства" та установчих документ ів товариства щодо процедури скликання зборів в залежнос ті від частки учасника товар иства у статутному капіталі, оскільки кожний учасник тов ариства має право бути обізн аним з порядком денним та озн айомлений питаннями, внесени ми до порядку денного загаль них зборів товариства.

Таким чином, місцевий госпо дарський суд дійшов до непра вильного висновку про те, що п орушення порядку скликання у часників товариства на загал ьні збори ТОВ "Аграрій-Полісс я" від 10.11.2007р. (протокол № 6) не могл и вплинути на прийнятті ріше ння та необґрунтовано відмов ив позивачу в цій частині поз ову.

Судова колегія вважає, що по зовна вимога про застосуванн я наслідків визнання недійсн им рішення загальних зборів учасників ТОВ "Аграрій-Поліс ся" від 10.11.2007р., а саме: зобов' яза ння повернути до статутного капіталу товариства майно на суму 1 935 965,41 грн. та кошт и в сумі 2 755 268,40 грн., зобов'язавши товариство внести відповідн і зміни до статуту товариств а, є безпідставною.

Як вбачається з абзацу 2 пун кту 10 постанови Пленуму Верхо вного Суду України від 24 жовтн я 2008 року № 13 рішення загальних зборів учасників товариства за своєю правовою природою є актом. Тобто, рішення загальн их зборів учасників товарист ва є актом, а не правочином.

Відтак, дана вимога є загаль ним наслідком недійсності пр авочину, який настає незалеж но від наявності винних стор ін правочину (ст. 216 ЦК України) і не застосовується при визн анні недійсним рішення загал ьних зборів учасників товари ства.

Крім того, відповідно до пун кту 16 постанови Пленуму Верхо вного Суду України від 24 жовтн я 2008 року № 13 суди не вправі внос ити зміни до статуту товарис тва у зв'язку з тим, що це належ ить до виключної компетенції загальних зборів товариства (статті 41, 42, 59 Закону про господ арські товариства).

Вимога про визнання недійс ними змін до статуту товарис тва позивачем не заявлялась.

Таким чином, колегія суддів вважає, що у задоволенні вище вказаної вимоги слід відмови ти.

Згідно з пунктом 15 Інформац ійного листа Вищого господар ського суду України від 29.06.2010р. № 01-08/369 "Про деякі питання, поруш ені у доповідних записках пр о роботу господарських судів України у 2009 році щодо застосу вання норм Господарського пр оцесуального кодексу Україн и" відповідно до частини четв ертої статті 22 ГПК позивач впр аві до прийняття рішення по с праві, зокрема, відмовитись в ід позову. Якщо у справі заявл ено кілька позовних вимог і п озивач відмовився від деяких з них, провадження у справі на підставі пункту 4 частини пер шої статті 80 ГПК припиняється у частині тих вимог, від яких було заявлено відмову (за умо ви, що судом не буде застосова но припис частини шостої зга даної статті 22 ГПК щодо неприй няття відмови від позовних в имог), а розгляд решти позовни х вимог здійснюється в загал ьному порядку.

У зв' язку з відмовою позив ача від вимоги про зобов'язан ня ПП "Світанкова Зоря" поверн ути ТОВ "Аграрій-Полісся" неза конно отриманні активи та ви ключити їх зі статутного кап італу ПП "Світанкова Зоря" від повідно до заяви про зменшен ня позовних вимог від 16.01.2010р., пр ийнятою місцевим господарсь ким судом, колегія суддів вва жає провадження у справі в ці й частині припинити на підст аві пункту 4 частини 1 статті 80 Г осподарського процесуально го кодексу України, оскільки вказана заява про зменшення позовних вимог фактично є ві дмовою від деяких позовних в имог.

За таких обставин, колегія с уддів приходить до висновку, що апеляційна скарга ОСОБА _3 підлягає частковому задо воленню, а рішення господарс ького суду Житомирської обла сті від 18 лютого 2010 року в справ і № 11/39-К частковому скасуванню з прийняттям нового рішення про часткове задоволення по зову, яким рішення учасників загальних зборів ТОВ "Аграрі й-Полісся" від 10.11.2007р., оформлени х протоколом № 6, слід визнати недійсним, а в частині зобов'я зання ПП "Світанкова Зоря" пов ернути ТОВ "Аграрій-Полісся" н езаконно отриманні активи та виключити їх зі статутного к апіталу ПП "Світанкова Зоря" в ідповідно до заяви про зменш ення позовних вимог від 16.01.2010р. провадження у справі припини ти на підставі пункту 4 частин и 1 статті 80 Господарського пр оцесуального кодексу Україн и.

Позовні вимоги щодо застос ування наслідків визнання рі шення учасників загальних зб орів від 10.11.2007р. недійсним задов оленню не підлягають з навед ених вище підстав, а тому в цій частині позову слід відмови ти.

Керуючись ст.ст. 101,103-105 Господ арського процесуального код ексу України, Житомирський апеляційний господарськи й суд

ПОСТАНОВИВ:

1. Апеляційну скаргу ОС ОБА_3 смт Романів Житомирсь кої області задовольнити час тково.

2. Рішення господарського с уду Житомирської області від 18 лютого 2010 року в справі № 11/39-К с касувати частково.

Резолютивну частину рішен ня викласти в такій редакції :

"Позов задовольнити частко во.

Визнати недійсним рішення загальних зборів учасників Товариства з обмеженою відпо відальністю "Аграрій-Полісся " від 10.11.2007р., оформлені протоко лом № 6.

Припинити провадження в ча стині зобов'язання Приватног о підприємства "Світанкова З оря" повернути ТОВ "Аграрій-По лісся" незаконно отриманні а ктиви та виключити їх зі стат утного капіталу ПП "Світанко ва Зоря".

В іншій частині позову відм овити.

Стягнути з Товариства з обм еженою відповідальністю "Агр арій-Полісся" (10002, АДРЕСА_1, і дентифікаційний код 32805292) на ко ристь ОСОБА_3 (13002, Житомирсь ка область, АДРЕСА_2, і.п.н. НОМЕР_1) - 42,50 грн. державного ми та за подачу позовної заяви, 21 ,25 грн. за подачу апеляційної с карги, 118,00 грн. витрат на інформ аційно-технічне забезпеченн я судового процесу.

3. Видати накази.

Видачу наказів доручити г осподарському суду Житомирс ької області.

4. Справу № 11/39-К повернути до г осподарського суду Житомирс ької області.

Головуючий - суддя: Майор Г.І.

судді::

Го ршкова Н.Ф.

Фі ліпова Т.Л.

Віддрук. 5 прим.:

1 - до справи;

2 - позивачу;

3,4 - відповідачам;

5 - в наряд.