Ухвала

від 25.11.2009 по справі 8607/09

ДНІПРОПЕТРОВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД

УХВАЛА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"25" листопада 2009 р. справа № 2а-4563/08/0470

Колегія суддів Дніпропет ровського апеляційного адмі ністративного суду у складі: головуючого судді: Юхименка О.В.

суддів: Б аранник Н.П. Мірошниченка М.В .

при секретарі судового зас ідання: Красоті А.О.

розглянувши у відкри тому судовому засіданні

апеляційну скаргу При ватного підприємства

з іноз емними інвестиціями «Домашн є лото»,

на постанову Дні пропетровського окружного а дміністративного суду,

у справі № 2а -4563/08/0470

за позовом Приватного підприємства

з іноз емними інвестиціями «Домашн є лото»,

пр . Гагаріна, 104-А, м. Дніпропетров ськ, 49107;

до відповідача Д ержавної податкової інспекц ії

у Бабу шкінському районі м. Дніпроп етровська,

ву л. Героїв Сталінграду, 25, м. Дніп ропетровськ, 49061;

про ск асування повідомлення-рішен ня, -

встановив: Приват ним підприємством з іноземни ми інвестиціями «Домашнє лот о»подано позов до Державної податкової інспекції у Бабуш кінському районі міста Дніпр опетровська про визнання нед ійсним податкового повідомл ення-рішення від 12.07.2005р. № 0002222306/3.

Дніпропетровський окружни й адміністративний суд (голо вуючий суддя - Турлакова) св оєю постановою від 17.02.2009р. у поз ові відмовив.

Постанова суду мотивована тим, що загальні правила і умо ви проведення та організації телевізійної комп' ютерної гри «Домашнє парі»відповіда ють визначенню лотереї. Плат ник податку, який здійснював виплату виграшів у лотерею а бо інші види ігор чи розиграш ів, зобов'язаний утримувати т а вносити до бюджету 30 відсотк ів від суми таких виграшів.

Не погоджуючись з прийняти м у справі судовим актом, у под аній апеляційній скарзі Прив атне підприємство з іноземни ми інвестиціями «Домашнє лот о», Позивач, вказує на невідпо відність висновків суду обст авинам справи.

Порядок податкового облік у виграшів та витрат осіб, а та кож порядок звітності суб'єк тів грального бізнесу, затве рджений Наказом Державної по даткової адміністрації Укра їни від 19 січня 1998 р. N 35, розроблен о на виконання підпункту 10.2.2 ст атті 10 Закону України «Про опо даткування прибутку підприє мств»від 28 грудня 1994 року N 334/94-ВР , в редакції Закону N 283/97-ВР від 22.0 5.97р. (334/94-ВР).

Порядок податкового облік у виграшів відповідно до пун ктів 10.2.1 та 10.2.2 Закону (334/94-ВР) навіт ь методологічно різний.

В той же час, порядку податк ового обліку виграшів та вит рат на виконання підпункту 10.2 .1 статті 10 Закону (334/94-ВР) немає.

Отже, Позивач не може вважат ись таким, що порушив підпунк т 10.2.1 статті 10 Закону (334/94-ВР).

Крім того, гра Телевізійне парі - казино «Домашнє парі» не є лотереєю або азартною гр ою взагалі.

Просить постанову окружно го адміністративного суду ск асувати і прийняти нову пост анову. Позов задовольнити.

ДПІ у Бабушкінському район і міста Дніпропетровська, Ві дповідач, скаргу оспорив. В за переченнях на апеляційну ска ргу вказує на те, що суд першої інстанції правильно встанов ив обставини справи та ухвал ив судове рішення з додержан ням норм матеріального і про цесуального права.

В судовому засіданні, відкр итому 19.10.2009р., розгляд справи ві дкладався.

Приватне підприємство з ін оземними інвестиціями «Дома шнє лото», Позивач, процесуал ьним правом на участь предст авника в судовому засіданні не скористався. З огляду на пр иписи статті 40 Кодексу адміні стративного судочинства Укр аїни про дату, час та місце суд ового розгляду був повідомле ний у встановленому порядку.

Судовий розгляд адміністр ативної справи здійснювався з повним фіксуванням судово го засідання за допомогою зв укозаписувального технічно го засобу «Оберіг».

Сутність спору: В пе ріод з 09 серпня 2004 року по 22 жовт ня 2004 року, з перервами в роботі , уповноваженими фахівцями д ержподаткінспекції проведе на виїзна позапланова докуме нтальна перевірка фінансово -господарської діяльності Пр иватного підприємства з іноз емними інвестиціями «Домашн є лото», код за ЄДРПОУ 30720631, з пит ань дотримання вимог податко вого законодавства за період з 01.04.2003р. по 30.06.2004р.

За результатами перевірки складений Акт № 006172 від 22.10.2004р.

Перевіркою встановлено на дання послуг у сфері грально го бізнесу. Приватне підприє мство з іноземними інвестиці ями «Домашнє лото»випускає к артки та здійснює розіграш п ризів за результатами розігр ашу тиражу у грі Телевізійне парі - казино «Домашнє парі ».

Гра Телевізійне парі - каз ино «Домашнє парі», правила п роведення якої затверджені 2 5.04.2003р., відповідає всім ознакам лотереї.

В порушення підпункту 10.2.1 ст атті 10 Закону України «Про опо даткування прибутку підприє мств»від 28 грудня 1994 року N 334/94-ВР , в редакції Закону N 283/97-ВР від 22.0 5.97р. (334/94-ВР) Приватним підприємс твом не утримувалися та не сп лачувалися до бюджету 30 відсо тків від суми таких виграшів .

На підставі Акту перевірки № 006172 від 22.10.2004р., та в результаті а пеляційного узгодження пода ткового зобов' язання, в пор ядку, визначеному пунктом 5.2 З акону України «Про порядок п огашення зобов' язань платн иків податків перед бюджетам и та державними цільовими фо ндами»від 21 грудня 2000 року N 2181-III З акону (2181-14), керівником Державн ої податкової інспекції у Ба бушкінському районі м. Дніпр опетровська 12.07.2005р. прийнято по даткове повідомлення-рішенн я № 0002222306/3.

Згідно з підпунктом 4.2.2 «б»пу нкту 4.2 статті 4 Закону України «Про порядок погашення зобо в' язань платників податків перед бюджетами та державни ми цільовими фондами»від 21 гр удня 2000 року N 2181-III Закону (2181-14), відп овідно до підпункту 10.2.1 Закону України «Про оподаткування прибутку підприємств»від 28 г рудня 1994 року N 334/94-ВР, в редакції Закону N 283/97-ВР від 22.05.97р. (334/94-ВР), на п ідставі підпункту 17.1.9 пункту 17 .1 статті 17 Закону України «Про порядок погашення зобов' яз ань платників податків перед бюджетами та державними ціл ьовими фондами»(2181-14), Приватно му підприємству з іноземними інвестиціями «Домашнє лото» визначено суму податкового з обов' язання за платежем - 3011020400, податок на прибуток, у розмірі 2.959.800,00 грн. В їх числі 986.600, 00 грн. основний платіж, та 1.973.200,00 г рн. штрафні (фінансові) санкці ї.

Скасування податкового по відомлення-рішення було пред метом судового позову.

Колегія суддів, заслухавши представників Відповідача, проаналізувавши на підставі фактичних обставин справи з астосування судом першої інс танції норм матеріального та процесуального права при ви несені оскарженої постанови , знаходить апеляційну скарг у такою, що не підлягає задово ленню.

При перевірці Позивача бул о встановлено, що Позивач зді йснює наступну діяльність: в ипускає картки за номером та серією, реалізує ці картки за грошові кошти до початку гри , здійснює розіграш призів по випадковій ймовірності відп овідно до збігу попередньо н адрукованої комбінації чисе л у картках із результатами р озіграшу тиражу у телевізійн ій грі «Домашнє лото».

Окрім того, правила проведе ння телевізійного парі казин о передбачають виграші як у г рошовій, так і в натуральній ф ормі.

Отже, правила телевізійної гри фактично містять ознаки лотереї, тобто є ні чим іншим як лотереєю.

У відповідності з підпункт ом 10.2.1 Закону України «Про опод аткування прибутку підприєм ств»від 28 грудня 1994 року N 334/94-ВР, в редакції Закону N 283/97-ВР від 22.05.97р . (334/94-ВР), в чинній на той час реда кції, платник податку, який зд ійснює виплату виграшів у ло терею або інші види ігор чи ро зиграшів, які передбачають п ридбання особою права на уча сть у таких іграх чи розіграш ах до їх проведення, зобов'яза ний утримувати та вносити до бюджету 30 відсотків від суми таких виграшів.

Порядок податкового облік у виграшів відповідно до пун ктів 10.2.1 та 10.2.2 Закону (334/94-ВР) дійсн о методологічно різний.

В силу прямих приписів підп ункту 10.2.2 Закону порядок подат кового обліку виграшів та ви трат осіб, а також порядок зві тності суб'єктів грального б ізнесу встановлюються центр альним податковим органом Ук раїни. На виконання підпункт у 10.2.2 статті 10 Закону України «П ро оподаткування прибутку пі дприємств»від 28 грудня 1994 року N 334/94-ВР, в редакції Закону N 283/97-ВР від 22.05.97р. (334/94-ВР) і розроблено По рядок податкового обліку виг рашів та витрат осіб, а також п орядок звітності суб'єктів г рального бізнесу, затверджен ий Наказом Державної податко вої адміністрації України ві д 19 січня 1998 р. N 35.

Водночас, згідно до підпунк ту 10.2.1 Закону (334/94-ВР), в чинній на т ой час редакції, платник пода тку, зобов'язаний утримувати та вносити до бюджету 30 відсо тків від суми таких виграшів . Без будь-яких умов та застере жень.

Відповідальність за прави льність нарахування, своєчас ність сплати податку та дотр имання податкового законода вства, пункт 20.1 Закону (334/94-ВР), не се платник податку у порядку та розмірах, визначених зако ном.

Отже, суд першої інстанції, за відсутності спору щодо ви плачених сум виграшів, дійшо в обґрунтованого висновку пр о відсутність підстав для за доволення позову.

В межах апеляційної скарги підстави для скасування або зміни рішення суду першої ін станції відсутні.

Керуючись ст. 195, п. 1 ч. 1 ст. 198, ст. 2 00 Кодексу адміністративного судочинства України, Дніпро петровський апеляційний адм іністративний суд, -

У Х В А Л И В

Апеляційну скаргу Прива тного підприємства з іноземн ими інвестиціями «Домашнє ло то»залишити без задоволення .

Постанову Дніпропетровськ ого окружного адміністратив ного суду від 17.02.2009р. у справі № 2а -4563/08/0470 - без змін.

Ухвала суду апеляційної інстанції за наслідками пер егляду набирає законної сили з моменту проголошення.

Касаційна скарга подаєтьс я протягом одного місяця піс ля набрання з дня складення с удового рішення у повному об сязі.

Ухвалу складено у повному о бсязі 12.03.2010р.

Гол овуючий суддя О.В.Юхименко

Суддя Н.П.Баранник

Суддя М.В.Мірошниченко