Ухвала

від 15.09.2022 по справі 761/18651/22

ШЕВЧЕНКІВСЬКИЙ РАЙОННИЙ СУД МІСТА КИЄВА

Справа № 761/18651/22

Провадження № 1-кс/761/10469/2022

УХВАЛА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

15 вересня 2022 року слідчий суддя Шевченківського районного суду м. Києва ОСОБА_1 , за участю: секретаря судового засідання ОСОБА_2 , прокурора ОСОБА_3 , розглянувши у відкритому судовому засіданні в залі суду клопотання прокурора Офісу Генерального прокурора ОСОБА_3 про арешт майна у кримінальному провадженні №72022000410000014, за ознаками вчинення кримінального правопорушення передбаченого ч.3 ст.212 КК України,

В С Т А Н О В И В :

До слідчого судді Шевченківського районного суду м. Києва надійшло клопотання прокурора Офісу Генерального прокурора ОСОБА_3 про арешт майна у кримінальному провадженні №72022000410000014, за ознаками вчинення кримінального правопорушення передбаченого ч.3 ст.212 КК України.

В обґрунтування клопотання прокурор зазначає про те, що Головним підрозділом детективів Бюро економічної безпеки України здійснюється досудове розслідування у кримінальному провадженні, відомості про яке внесені 07.08.2022 до ЄРДР за №72022000410000014за ознаками вчинення кримінального правопорушення передбаченого ч. 3 ст. 212 КК України, за фактом умисного ухилення від сплати податків службовими особами ТОВ «Житомирський м`ясокомбінат» (ЄДРПОУ 32122069) в особливо великих розмірах.

Досудовим розслідуванням встановлено, службові особи ТОВ «Житомирський м`ясокомбінат» (код ЄДРПОУ 32122069), ТОВ «Андрушівський маслосирзавод» (код ЄДРПОУ 30873067), ТОВ «Капро ойл» (код ЄДРПОУ 36617706) та ПП «Ренет» (код ЄДРПОУ 32282161) бенефіціарними власниками яких являються громадяни російської федерації ОСОБА_4 , ОСОБА_5 та ОСОБА_6 та громадянин України ОСОБА_7 , в період 2019-2022 років створили схему спрямовану на ухилення від сплати податку на прибуток шляхом використання реквізитів ТОВ «Житомирський м`ясокомбінат» та реалізації продукції за готівкові кошти.

Документальне оформлення безтоварних операцій з реалізації товарів службові особи ТОВ «Житомирський м`ясокомбінат» (код ЄДРПОУ 32122069) відображали на підприємства з ознаками «транзитності», а саме: ТОВ «ТД «Оселедько» (код ЄДРПОУ 40047273), ТОВ «Парк Інвест» (код ЄДРПОУ 35082684), ТОВ «Дистрибуційна Сервісна Компанія» (код ЄДРПОУ 33142809), ТОВ «Бізнес Регіонторг» (код ЄДРПОУ 43476101), ТОВ «Еліта» (код ЄДРПОУ 31499760), ТОВ «Круф-Сервіс» (код ЄДРПОУ 43522828), ТОВ «КЛБС» (код ЄДРПОУ 42512887).

Так, ТОВ «Житомирський м`ясокомбінат» (код ЄДРПОУ 32122069) знаходиться за адресою 10025, Житомирська обл., м. Житомир, вул. Сергія Параджанова, буд. 127, директор ОСОБА_8 (і.п.н. НОМЕР_1 ), головний бухгалтер ОСОБА_9 (і.п.н. НОМЕР_2 ). Основний вид діяльності: виробництво м`ясних продуктiв. Засновник ОСОБА_5 (і.п.н. НОМЕР_3 ) частка в статутному капіталі складає 0,4% в сумі 25 748 грн., та ТОВ «Група компаній Альянс» (код ЄДРПОУ 33636752), частка в статутному капіталі складає 99,6% на загальну суму 6 411 252 грн.

В свою чергу засновником ТОВ «Група компаній Альянс» (код ЄДРПОУ 33636752) є ОСОБА_4 , а посаду директора займає ОСОБА_5 .

Встановлено, що службові особи ТОВ «Житомирський м`ясокомбінат» (код 32122069) у своїй фінансово господарській діяльності мінімізують сплату податку на прибуток та ПДВ, виписуючи на покупців видаткові накладні за двома формами: безготівковий розрахунок при фактичному здійсненні операції, де вказуються всі необхідні реквізити для сплати, код ЄДРПОУ товару, код УКТЗЕД, тощо. Операції, які оформлені такими видатковими накладними, відображені в бухгалтерському обліку та в податковій звітності; готівковий розрахунок без фактичного здійснення операції.

Первинні бухгалтерські документи ТОВ «Житомирський м`ясокомбінат» складені з порушенням чинного законодавства та використовуються виключно з метою контролю обліку реалізованої продукції та отриманих готівкових коштів. Як приклад в наявній в матеріалах кримінального провадження накладній в графі «постачальник» зазначено підприємство «Експедиція ТД», яке фактично не зареєстроване як юридична особа на території України. Не вказано додаткові реквізити: код ЄДРПОУ постачальника, адреса, розрахунковий рахунок, номер та дата договору, на підставі якого здійснюється постачання товару.

Операції, які оформлені такими видатковими накладними, не відображені в бухгалтерському обліку та в податковій звітності, що призводить до заниження службовими особами ТОВ «Житомирський м`ясокомбінат» доходу від реалізації товарів з податку на прибуток та податкових зобов`язань з ПДВ.

Так, протягом 2019 - 2022 років ТОВ «Житомирський м`ясокомбінат» (код 32122069) документально оформлено операції без фактичного їх здійснення з реалізації товарів на підприємства з ознаками «транзитності», а саме: ТОВ «Торговий дім «Оселедько» (код ЄДРПОУ 40047273) загальна сума 70 044 354,72 грн., сума ПДВ 11 674 059,12 грн., ТОВ «Парк Інвест» (код ЄДРПОУ 35082684) загальна сума 55 520 457,6 грн., сума ПДВ - 9 253 409,6 грн., ТОВ «Дистрибуційна сервісна компанія» (код ЄДРПОУ 33142809) загальна сума 25 294 422,3 грн., сума ПДВ - 4 215 737,05 грн., ТОВ «Бізнес регіон торг» (код ЄДРПОУ 43476101) загальна сума 13 256 521,98 грн., сума ПДВ 2 209 420,33 грн., ТОВ «Еліта» (код ЄДРПОУ 31499760) загальна сума 9 955 858,38 грн., сума ПДВ 1 659 309,73 грн., ТОВ «Круф-Сервіс» (код ЄДРПОУ 43522828) загальна сума 2 804 387,88 грн., сума ПДВ 467 397,98 грн., ТОВ «КЛБС» (код ЄДРПОУ 42512887) загальна сума 1 781 414,28 грн., сума ПДВ 296 902,38 грн.

Таким чином, службові особи ТОВ «Житомирський м`ясокомбінат» (код ЄДРПОУ 32122069) в період 2019 2022 років, діючи умисно, протиправно, в порушення вимог чинного законодавства України, з метою ухилення від сплати податків та сприяння в ухиленні від сплати податків інших СПД, безпідставно відобразили проведення фінансово господарських операцій з вказаними підприємствами на загальну суму 183 171 140 грн., результаті чого ухилилися від сплати податку на прибуток 30 528 523 грн.

Проведеними оглядами від 05.09.2022 та 07.09.2022 податкових накладних та єдиного державного реєстру судових рішень, та магазину за адресою: м. Київ, вул. Алма-Атинська, 39 встановлено, що торгові представники ТОВ «Житомирський м`ясокомбінат» здійснюють фактичні поставки на продуктові магазини за готівкові кошти, при цьому «постачальника» зазначали у товарно-супровідних документах підприємство «Експедиція ТД», яке фактично не зареєстроване як юридична особа на території України, а відображення реалізації продукції відбувалось на «транзитні» підприємства ТОВ «Торговий дім «Оселедько», ТОВ «Парк Інвест», ТОВ «Дистрибуційна сервісна компанія», ТОВ «Бізнес регіон торг», ТОВ «Еліта».

Крім того, вказана схема ухилення від сплати податків активно використовується службовими особами пов`язаних з ТОВ «Житомирський м`ясокомбінат» (код ЄДРПОУ 32122069) підприємств, а саме: ТОВ «Андрушівський маслосирзавод» (код ЄДРПОУ 30873067), ТОВ «Житомирський м`ясокомбінат» (код ЄДРПОУ 32122069), ТОВ «Капро Ойл» (код ЄДРПОУ 36617706) та ПП «Ренет» (код ЄДРПОУ 32282161) бенефіціарними власниками яких, є громадяни російської федерації ОСОБА_4 , ОСОБА_5 та ОСОБА_6 та громадянин України ОСОБА_7 .

Згідно проведеного аналізу фінансово господарської діяльності ТОВ «Андрушівський Маслосирзавод» (код ЄДРПОУ 30873067) за 2021 2022 роки, встановлено, що Товариством було сформовано податковий кредит для наступних підприємств: ТОВ «Житомирський м`ясокомбінат» (код ЄДРПОУ 32122069) загальна сума операцій 30 903 283,72 грн., в тому числі ПДВ 5 150 416,07 грн.; ТОВ «Капро Ойл» (код ЄДРПОУ 36617706) - загальна сума операцій 457 182 417,04 грн., в тому числі ПДВ 76 197 069,51 грн.; ПП «Ренет» (код ЄДРПОУ 32282161) загальна сума операцій 116 543 209,58 грн., в тому числі ПДВ 18 283 856,88 грн. Вищевказані порушення встановлені аналітичним дослідженням №44 від 25.07.2022 року БЕБ України.

Бенефіціарними власниками ТОВ «Житомирський м`ясокомбінат» (код ЄДРПОУ ЄДРПОУ 32122069), ТОВ «Андрушівський масорсирзавод» (код ЄДРПОУ 30873067), ТОВ «Капро ойл» (код ЄДРПОУ 36617706) та ПП «Ренет» (код ЄДРПОУ 32282161) являються громадяни російської федерації ОСОБА_4 , ОСОБА_5 та ОСОБА_6 та громадянин України ОСОБА_7 .

Встановлено, що громадянин російської федерації ОСОБА_5 (і.п.н. НОМЕР_3 ), володіє 0,4% в сумі 25 748 грн., ТОВ «Житомирський м`ясокомбінат» (код ЄДРПОУ 32122069), а ТОВ «Група Компаній Альянс» (код ЄДРПОУ 33636752), володіє 99,6% статутного капіталу ТОВ «Житомирський м`ясокомбінат» (код ЄДРПОУ 32122069) на загальну суму 6 411 252 грн. В свою чергу 100% статутного капіталу ТОВ «Група Компаній Альянс» (код ЄДРПОУ 33636752) до 07.06.2022 володів ОСОБА_4 (і.п.н. НОМЕР_4 ).

Разом з тим, ОСОБА_4 (і.п.н. НОМЕР_4 ) володіє 99,6% статутного капіталу ТОВ «Андрушівський масорсирзавод» (код ЄДРПОУ 30873067) та 0,4 % статутного капіталу вказаного товариства належить ОСОБА_6 (і.п.н. НОМЕР_5 ). ОСОБА_6 (і.п.н. НОМЕР_5 ) до 01.12.2021 року володів 100% статуного капіталу ПП «РЕНЕТ» (код ЄДРПОУ 32282161).

Враховуючи, що документальне відображення безтоварних фінансово господарських операцій між ТОВ «Житомирський м`ясокомбінат» (код ЄДРПОУ 32122069) з ТОВ «Андрушівський масорсирзавод» (код ЄДРПОУ 30873067), ТОВ «Капро ойл» (код ЄДРПОУ 36617706) та ПП «Ренет» (код ЄДРПОУ 32282161) та той факт, що власниками статутних капіталів вказаних товариств є пов`язаними між собою та фактично здійснюють контроль над діяльністю товариств, якими володіють, тому є підстави вважати, що дійсно вказані операції мають безтоварних характер та відображені в податковій звітності з метою приховування реальних обсягів здійснення господарської діяльності та приховування реальних прибутків.

Відповідно доінформаційної довідкиз Державногореєстру речовихправ нанерухоме майнота Реєструправ власностіна нерухомемайно від25.07.2022року,№ 305759391та данихподаткової звітності встановлено, що ТОВ «Житомирський м`ясокомбінат» (код ЄДРПОУ 32122069) в фінансово господарській діяльності використовує нерухоме майно, а саме: майновий комплекс, загальною площею 76481.6 кв. м адреса: АДРЕСА_1 ; будівля каналізаційно-насосної станції-3, загальною площею 330.8 кв.м., адреса: АДРЕСА_2 ; трансформаторна підстанція, загальною площею 251.2 кв.м, адреса: АДРЕСА_1 .

08.08.2022 року постановою старшого детектива Бюро економічної безпеки України ОСОБА_10 визнано речовим доказом майно, власником якого є ТОВ «Житомирський м`ясокомбінат» (код ЄДРПОУ 32122069) а саме: майновий комплекс, загальною площею 76481.6 кв. м., адреса: АДРЕСА_1 , будівля каналізаційно-насосної станції-3, загальною площею: 330.8 кв. м., адреса: АДРЕСА_2 , трансформаторна підстанція, загальною площею 251.2 кв. м., адреса: АДРЕСА_1 .

З метою збереження речових доказів, та в подальшому - розгляду питання про їх конфіскацію в дохід держави, виникла необхідність у накладенні арешту на вказане майно, в зв`язку з чим прокурор звернулась до Шевченківського районного суду м. Києва з вказаним клопотанням.

В судовому засіданні прокурор ОСОБА_3 клопотання підтримала в повному обсязі, вказала, що провадження зареєстроване 07.08.2022, власники підприємства до початку воєнного стану були громадянами рф, однак наразі отримали громадянство України. При цьому, своїми діями завдали державі збитку у вигляді несплати податків на суму понад 30 мільйонів, що підтверджується висновком аналітичного дослідження. Крім того, зазначила, що санкція ч.3 ст.212 КК України передбачає конфіскацію майна, як додаткове покарання, в зв`язку з чим є необхідність в накладенні арешту. Враховуючи вказане, клопотання просила задовольнити.

Враховуючи те, що майно, на яке прокурор просить накласти арешт, не було тимчасово вилучене, то розгляд клопотання з метою забезпечення арешту майна, в силу ч.2 ст.172 КПК України, слідчий суддя вважає за можливе здійснити без повідомлення власника майна.

Заслухавши думку прокурора, вивчивши клопотання й додані до нього матеріали, слідчий суддя дійшов наступного висновку.

Зі змісту клопотання прокурора та долучених до нього матеріалів вбачається, що Головним підрозділом детективів Бюро економічної безпеки України здійснюється досудове розслідування у кримінальному провадженні, відомості про яке внесені 07.08.2022 до ЄРДР за №72022000410000014, за ознаками вчинення кримінального правопорушення передбаченого ч. 3 ст. 212 КК України, за фактом умисного ухилення від сплати податків службовими особами ТОВ «Житомирський м`ясокомбінат» (ЄДРПОУ 32122069) в особливо великих розмірах.

08.08.2022 року постановою старшого детектива Бюро економічної безпеки України ОСОБА_10 визнано речовим доказом майно, власником якого є ТОВ «Житомирський м`ясокомбінат» (код ЄДРПОУ 32122069) а саме: майновий комплекс, загальною площею 76481.6 кв. м., адреса: АДРЕСА_1 , будівля каналізаційно-насосної станції-3, загальною площею: 330.8 кв. м., адреса: АДРЕСА_2 , трансформаторна підстанція, загальною площею 251.2 кв. м., адреса: АДРЕСА_1 .

Так, при розгляді клопотання про накладення арешту на майно в порядку ст.ст. 170-173 КПК України, для прийняття законного, обґрунтованого та справедливого рішення, слідчий суддя повинен з`ясувати правову підставу для арешту майна, яка має бути викладена у клопотанні прокурора, та відповідати вимогам закону.

Вказана норма узгоджується зі ст.1 Першого протоколу Конвенції про захист прав та основоположних свобод, відповідно до якої будь-яке обмеження власності повинно здійснюватися відповідно до закону, а тому суб`єкт, який ініціює таке обмеження, повинен обґрунтувати свою ініціативу в контексті норм закону.

За змістом ст. 170 КПК України арештом майна є тимчасове, до скасування у встановленому цим Кодексом порядку, позбавлення за ухвалою слідчого судді або суду права на відчуження, розпорядження та/або користування майном, щодо якого існує сукупність підстав чи розумних підозр вважати, що воно є доказом злочину, підлягає спеціальній конфіскації у підозрюваного, обвинуваченого, засудженого, третіх осіб, конфіскації у юридичної особи, для забезпечення цивільного позову, стягнення з юридичної особи отриманої неправомірної вигоди, можливої конфіскації майна. Завданням арешту майна є запобігання можливості його приховування, пошкодження, псування, знищення, перетворення, відчуження.

Відповідно до ч. 2 ст.173КПК України при вирішенні питання про арешт майна слідчий суддя, суд повинен враховувати: 1) правову підставу для арешту майна; 2) можливість використання майна як доказу у кримінальному провадженні (якщо арешт майна накладається у випадку, передбаченому пунктом 1 частини другої статті 170 цього Кодексу); 3) наявність обґрунтованої підозри у вчиненні особою кримінального правопорушення або суспільно небезпечного діяння, що підпадає під ознаки діяння, передбаченого законом України про кримінальну відповідальність (якщо арешт майна накладається у випадках, передбачених пунктами 3, 4 частини другої статті 170 цього Кодексу); 3-1) можливість спеціальної конфіскації майна (якщо арешт майна накладається у випадку, передбаченому пунктом 2 частини другої статті 170 цього Кодексу); 4) розмір шкоди, завданої кримінальним правопорушенням, неправомірної вигоди, яка отримана юридичною особою (якщо арешт майна накладається у випадку, передбаченому пунктом 4 частини другої статті 170 цього Кодексу); 5) розумність та співрозмірність обмеження права власності завданням кримінального провадження; 6) наслідки арешту майна для підозрюваного, обвинуваченого, засудженого, третіх осіб.

Згідно з п. 1 ч. 3 ст.132КПК України застосуваннязаходів забезпеченнякримінального провадженняне допускається,якщо слідчий,прокурор недоведе,що існуєобґрунтована підозращодо вчиненнякримінального правопорушеннятакого ступенятяжкості,що можебути підставоюдля застосуваннязаходів забезпеченнякримінального провадження.

В клопотанні прокурор пов`язує необхідність накладення арешту з метою збереження речових доказів у кримінальному провадженні №72022000410000014, забезпечення конфіскації майна як додаткового покарання, відшкодування завданих державі збитків.

У свою чергу, при застосуванні заходів забезпечення кримінального провадження слідчий суддя повинен діяти відповідно до вимог КПК України та судовою процедурою гарантувати дотримання прав, свобод та законних інтересів осіб, а також умов, за яких жодна особа не була б піддана необґрунтованому процесуальному обмеженню.

При вирішенні питання про арешт майна з метою забезпечення збереження речових доказів для прийняття законного та справедливого рішення слідчий суддя, згідно зі ст.ст. 94, 132, 173 КПК України, повинен врахувати: існування обґрунтованої підозри щодо вчинення кримінального правопорушення та достатність доказів, що вказують на вчинення кримінального правопорушення; можливість використання майна як доказу у кримінальному провадженні; наслідки арешту майна для третіх осіб; розумність і співмірність обмеження права власності завданням кримінального провадження; наявність ризиків, передбачених абзацом другим частини першої статті 170 цього Кодексу.

Відповідно до ч.1 ст.98 КПК України речовими доказами є матеріальні об`єкти, які були знаряддями вчинення кримінального правопорушення, зберегли на собі його сліди або містять інші відомості, які можуть бути використані як доказ факту чи обставин, що встановлюються під час кримінального провадження, в тому числі предмети, що були об`єктом кримінально протиправних дій, гроші, цінності та інші речі, набуті кримінально протиправним шляхом або отримані юридичною особою внаслідок вчинення кримінального правопорушення.

При цьому, слідчий суддя вважає необґрунтованими доводи клопотання про накладення арешту з метою збереження речових доказів, оскільки прокурором ані у клопотанні про накладення арешту, ані детективом у постанові про визнання речовими доказами не доведено, за якими саме ознаками вказане майно віднесено до речових доказів у кримінальному провадженні №72022000410000014, яке розслідується за фактом ухилення від сплати податків, в рамках якого подане клопотання.

Постанова про визнання вказаного майна речовими доказами не мотивована, є формальною, адже детектив не вказав в своєму рішенні, за якими ознаками вказане майно відповідає критеріям, визначеним ст.98 КПК України.

Отже, відсутні достатні підстави вважати, що вказане у клопотанні нерухоме майно є процесуальним джерелом фактичних даних (доказів), на підставі яких можуть бути встановлені факти та обставини, що мають значення для цього кримінального провадження та підлягають доказуванню.

Крім того, клопотання прокурора протирічить долученим до нього додаткам. Зокрема, у клопотанні вказано про те, що власниками ТОВ «Житомирський м`ясокомбінат» є громадяни рф, при цьому долучені копії паспортів гр-н України, з відміткою про місце народження у рф.

Також, доводи прокурора про необхідність накладення арешту на майно, зазначене у клопотанні, з метою забезпечення конфіскації майна як додаткового покарання, передбаченого санкцією ч.3 ст.212 КК України, не узгоджуються з положеннями ч.5 ст.170 КПК України, якою визначено можливість накладення арешту у такому випадку лише на майно, зокрема: підозрюваного, обвинуваченого, засудженого, або юридичної особи, щодо якої здійснюється провадження.

Враховуючи вищевикладене,аналіз наявнихв розпорядженніслідчого суддіматеріалів,свідчить провідсутність підставдля застосуваннятакого заходузабезпечення кримінальногопровадження якарешт зазначеногомайна,а такожнедоведеність прокуроромфакту використаннявказаного майнаяк доказуфактів таобставин,що встановлюютьсяпід часкримінального провадження,в межахякого здійснюєтьсядосудове розслідування,оскільки неможе свідчитипро вчиненнякримінального правопорушення,та неможе бутипідставою для застосуванняданого заходузабезпечення кримінальногопровадження,у зв`язкуіз чимвикликає сумнівв розумностіі співрозмірностіобмеження прававласності ззавданням кримінальногопровадження,та наслідки арешту майна для третіх осіб.

Виходячи з положень практики Європейського суду з прав людини, найчастіше втручання в право власності фізичних та юридичних осіб відбувається з боку державних органів, зокрема органів виконавчої влади, іноді органів законодавчої й судової влади, шляхом прийняття законодавчих актів чи постановлення судом незаконного рішення, тоді як ст.1 Протоколу №1 до Європейської конвенціїз правлюдини забороняє будь-яке невиправдане втручання державних органів.

Практика ЄСПЛ визначає, що ст.1 Протоколу №1, яка спрямована на захист особи (фізичної та юридичної) від будь-якого посягання держави на право володіти своїм майном, також зобов`язує державу вживати необхідних заходів для захисту права власності (рішення по справі «Броньовський (Broniowski) проти Польщі» від 22 червня 2004 року).

При цьому, у своїх висновках ЄСПЛ неодноразово наголошував, що перша та найважливіша вимога ст.1 Протоколу №1 полягає в тому, що будь-яке втручання публічної влади в право на мирне володіння майном має бути законним.

Враховуючи викладене, слідчий суддя не знаходить достатніх правових підстав для задоволення клопотання прокурора Офісу Генерального прокурора ОСОБА_3 та накладення арешту на майно у кримінальному провадженні, внесеному до ЄРДР за №72022000410000014, за ознаками вчинення кримінального правопорушення, передбаченого ч.3 ст.212 КК України.

Керуючись ст.ст.98, 131, 132, 170173, 395 КПК України, слідчий суддя,

У Х В А Л И В :

Відмовити в задоволенні клопотання прокурора Офісу Генерального прокурора ОСОБА_3 про арешт майна у кримінальному провадженні №72022000410000014, за ознаками вчинення кримінального правопорушення передбаченого ч.3 ст.212 КК України.

На ухвалу слідчого судді безпосередньо до Київського апеляційного суду протягом п`яти днів з дня її оголошення може бути подана апеляційна скарга.

Слідчий суддя