Ухвала

від 29.09.2022 по справі 359/1699/20

БОРИСПІЛЬСЬКИЙ МІСЬКРАЙОННИЙ СУД КИЇВСЬКОЇ ОБЛАСТІ

Провадження № 1-кп/359/123/2022

Справа № 359/1699/20

У Х В А Л А

29.09.2022 року м. Бориспіль

Суддя Бориспільського міськрайонного суду Київської області ОСОБА_1 ,

за участю секретаря судового засідання ОСОБА_2 ,

прокурора ОСОБА_3 , обвинуваченого ОСОБА_4 , його захисника ОСОБА_5 , обвинуваченого ОСОБА_6 , його захисника ОСОБА_7 , розглянувши клопотання про звільнення від кримінальної відповідальності у кримінальному провадженні № 42017111100000284 від 02.11.2017 за обвинуваченням: ОСОБА_4 у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч. 2 ст. 367 КК України, а також ОСОБА_6 у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч. 2 ст. 367 КК України,

в с т а н о в и в :

У провадженні Бориспільського міськрайонного суду Київської області перебуває кримінальне провадження за обвинуваченням ОСОБА_4 та ОСОБА_6 у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч. 1 ст. 367 КК України.

У судовому засіданні обвинувачені та їх захисники заявили клопотання про звільнення ОСОБА_4 та ОСОБА_6 від кримінальної відповідальностіу зв`язку із закінченням строків давності та просили суд закрити кримінальне провадження.

Прокурор не заперечував щодо звільнення обвинувачених від кримінальної відповідальностіу зв`язку із закінченням строків давності.

Розглянувши клопотанняпро звільнення обвинувачених від кримінальної відповідальності у зв`язку із закінченням строків давності, суд дійшов такого висновку.

ОСОБА_4 обвинувачується у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч. 2 ст. 367 КК України, за таких обставин.

ОСОБА_4 з 01.02.2017 був службовою особою, оскільки займав посаду директора Комунального підприємства «Горянин» Гірської сільської ради Бориспільського району Київської області (ЄДРПОУ 33678185), пов`язану із виконанням організаційно-розпорядчих та адміністративно-господарських функцій на даному підприємстві та будучи наділеним повноваженнями підпису офіційних документів від імені Комунального підприємства «Горянин» Гірської сільської ради Бориспільського району Київської області (ЄДРПОУ 33678185). 31.01.2017 розпорядженням виконуючого обов`язки голови Гірської сільської ради Бориспільського району Київської області ОСОБА_8 № 11 «Про призначення директора Комунального підприємства «Горянин» Гірської сільської ради» ОСОБА_4 призначено на посаду директора Комунального підприємства «Горянин» Гірської сільської ради (ЄДРПОУ 33678185) з 01 лютого 2017 року. На виконання згаданого розпорядження, 01.02.2017 між Гірською сільською радою Бориспільського району Київської області, в особі сільського голови ОСОБА_9 (далі - Роботодавець) та директором КП «Горянин» ОСОБА_4 (далі - Керівник) укладений контракт, який є трудовим договором. Відповідно пункту 1.1. Контракту, Керівник зобов`язується безпосередньо і через адміністрацію підприємства здійснювати поточне керівництво підприємством, забезпечувати його прибуткову діяльність, ефективне використання і зберігання закріпленого за підприємством майна спільної власності територіальної громади с. Гора, а Роботодавець зобов`язується створити належні умови для матеріального забезпечення і організації праці Керівника. Відповідно до пункту 1.3. Контракту, Керівник, який уклав цей Контракт,

є повноважним представником підприємства (установи) під час реалізації повноважень, функцій, обов`язків передбачених Статутом підприємства, актами законодавства, іншими нормативними документами. Згідно з пунктом 2.1. Контракту Керівник зобов`язується виконувати роботу визначену Контрактом: здійснювати поточне (оперативне) керівництво підприємством; організовувати його виробничо-господарську, соціально-побутову та іншу діяльність; забезпечувати виконання завдань підприємства, передбачених Статутом та цим контрактом. Відповідно до пункту 2.4. Контракту Керівник має право: діяти від імені підприємства, представляти його на всіх рівнях, укладати господарські та інші угоди, видавати доручення, відкривати рахунки в банках; від імені підприємства розпоряджатися його коштами, накладати на працівників стягнення відповідно до законодавства, в межах своєї компетенції видавати нормативні документи (накази, розпорядження, доручення та ін.) та давати вказівки, обов`язкові для всіх працівників підприємства, самостійно здійснювати підбір та розстановку кадрів, вирішувати інші питання, віднесені статутом підприємства та цим Контрактом до компетенції Керівника. Відповідно до пункту 4.1. Контракту, у випадку невиконання чи неналежного виконання обов`язків, передбачених цим Контрактом, сторони несуть відповідальність відповідно до чинного законодавства та цього Контракту. Згідно з пунктом 6.1. Контракту, термін його дії визначених з 01.02.2017 до 31.01.2018.

Відповідно до п. 2.1. Статуту КП «Горянин», затвердженого рішенням Гірської сільської ради №172-5-VII від 25.02.2016 (далі - Статут), метою діяльності підприємства є отримання прибутку та сприяння роботі, яка проводиться Гірською сільською радою та її виконавчим комітетом по забезпеченню комплексного економічного та соціального розвитку с. Гора, шляхом задоволення потреб населення, сільськогосподарських підприємств та організацій усіх форм власності по наданню послуг та виконанню робіт, пов`язаних з діяльністю комунального господарства. Відповідно до пунктів 6.1. 6.3. статуту КП «Горянин» (далі - Статут), затвердженого рішенням Гірської сільської ради №172-5-VII від 25.02.2016, виконавчим органом Підприємства, що здійснює поточне керівництво його діяльністю є Директор, який: вирішує всі господарчі питання діяльності, крім тих, що входять виключно до компетенції Гірської сільської ради; без довіреності діє від імені Підприємства, представляє його у відносинах з усіма підприємствами, організаціями, установами та громадянами; має право першого підпису фінансових документів; укладає угоди, контракти в тому числі зовнішньоекономічні; видає довіреності, забезпечує господарське використання майна Підприємства, затверджує на посаді та звільняє працівників апарату управління; встановлює розподіл обов`язків; відкриває в банках розрахункові та інші рахунки в національній та іноземній валюті; затверджує структури, штати, кошториси витрат, встановлює надбавки працівникам; надає з урахуванням конкретних умов праці пільги робітникам та службовцям; затверджує положення та інші акти, що регулюють діяльність Підприємства, затверджує правила внутрішнього розпорядку Підприємства та його структурних одиниць; видає накази, розпорядження і дає вказівки, обов`язкові до виконання всіма працівниками Підприємства, організовує виконання рішень виконкому; знайомиться з даними бухгалтерського обліку та звітності; затверджує баланс підприємства; виконує інші дії, що випливають із статутних завдань Підприємства.

Таким чином, ОСОБА_4 , обіймаючи посаду директора комунального підприємства «Горянин» Гірської сільської ради, постійно обіймав на підприємстві посаду, пов`язану з виконанням організаційно-розпорядчих та адміністративно?господарських функцій, у зв`язку з чим відповідно до ст. 18 КК України та примітки до ст. 364 КК України набув статусу службової особи. В подальшому, 29.05.2017 між Гірською сільською радою Бориспільського району Київської області, в особі сільського голови ОСОБА_9 (Замовник) та КП «Горянин», в особі директора ОСОБА_4 (Виконавець) укладено договір № 366, відповідно до якого Замовник доручає Виконавцю провести капітальний ремонт «Облаштування території по вул.Центральна, 5 в с. Гора, Бориспільського району Київської області», із строком початку виконання робіт 29.05.2017.

Пунктом 4.2. Договору визначено, що Замовник здійснює наступні платежі за виконані роботи на підставі актів за формою КБ-3 та КБ-2в, підписані уповноваженими представниками сторін. Відповідно до п. 8.1 Договору Виконавець виконує роботи у відповідності з будівельними нормами і правилами та графіками виконання робіт. Згідно п. 8.2 Договору, Замовник здійснює контроль і технічний нагляд за відповідністю якості, обсягів і ціни виконаних робіт, кошторису, будівельним нормам і правилам.

В подальшому, 22.12.2017 між Гірською сільською радою в особі голови ОСОБА_9 та Комунальним підприємством «Горянин» Гірської сільської ради в особі ОСОБА_4 укладено додаткову угоду до договору № 366 від 29.05.2017 на капітальний ремонт «Облаштування території по вулиці Центральна, 5 в с. Гора Бориспільського району Київської області», згідно з якою строк виконання робіт продовжено до 31.12.2018.

Частиною 1 ст. 875 ЦК України передбачено, що за договором будівельного підряду підрядник зобов`язується збудувати і здати у встановлений строк об`єкт або виконати інші будівельні роботи відповідно до проектно-кошторисної документації, а замовник зобов`язується надати підрядникові будівельний майданчик (фронт робіт), передати затверджену проектно-кошторисну документацію, якщо цей обов`язок не покладається на підрядника, прийняти об`єкт або закінчені будівельні роботи та оплатити їх.

Відповідно до ч. 4 ст. 882 ЦК України, передання робіт підрядником

і прийняття їх замовником оформляється актом, підписаним обома сторонами.

Згідно абзацу 2 пункту 18 Загальних умов укладення та виконання договорів підряду в капітальному будівництві, затверджених Постановою КМУ від 01.08.2005 №668 (далі Загальні умови укладення та виконання договорів підряду в капітальному будівництві), датою закінчення робіт (будівництва об`єкта) вважається дата їх прийняття замовником. Виконання робіт (будівництво об`єкта) може бути закінчено достроково тільки за згодою замовника.

У відповідності пункту 31 Загальних умов укладення та виконання договорів підряду в капітальному будівництві, підрядник зобов`язаний: виконати з використанням власних ресурсів, якщо інше не встановлено умовами договору підряду, та у встановлені строки роботи відповідно до проектної та кошторисної документації; погодити проектну документацію з уповноваженими державними органами або органами місцевого самоврядування, якщо це передбачено договором підряду; передати замовнику на затвердження в установленому порядку проектну документацію у визначеній договором підряду кількості примірників, якщо забезпечення проектною документацією покладено на підрядника; подати замовнику звіт про використання матеріальних ресурсів та повернути їх залишок у разі, коли забезпечення виконання робіт матеріальними ресурсами повністю або частково здійснюється замовником; вживати заходів до збереження майна, переданого замовником; здійснювати експертну перевірку, випробовування робіт, матеріалів, конструкцій виробів, устаткування тощо, які використовуються для виконання робіт, та повідомляти про це замовника у визначені договором підряду строки; своєчасно попередити замовника про те, що додержання його вказівок стосовно способу виконання робіт загрожує їх якості або придатності, та про наявність інших обставин, які можуть викликати таку загрозу; передати замовнику у порядку, передбаченому законодавством та договором підряду, закінчені роботи (об`єкт будівництва); забезпечити ведення та передачу замовнику в установленому порядку документів про виконання договору підряду; своєчасно усувати недоліки робіт, допущені з його вини; відшкодувати відповідно до законодавства та договору підряду завдані замовнику збитки; інформувати в установленому порядку замовника про хід виконання зобов`язань за договором підряду, обставини, що перешкоджають його виконанню, а також про заходи, необхідні для їх усунення; виконувати належним чином інші зобов`язання, передбачені договором підряду, Цивільним (435-15) і Господарським (436-15) кодексами України, цими Загальними умовами та іншими актами законодавства. Згідно п. 91 Загальних умов укладення та виконання договорів підряду в капітальному будівництві, передача виконаних робіт (об`єкта будівництва) підрядником і приймання їх замовником оформлюється актом про виконані роботи. Відповідно пункту 93 Загальних умов укладення та виконання договорів підряду в капітальному будівництві, у разі виявлення в процесі приймання-передачі закінчених робіт (об`єкта будівництва) недоліків, допущених з вини підрядника, він у визначений замовником строк зобов`язаний усунути їх

і повторно повідомити замовника про готовність до передачі закінчених робіт (об`єкта будівництва). Якщо підрядник не бажає чи не може усунути такі недоліки, замовник може у порядку, передбаченому договором підряду, попередньо повідомивши підрядника, усунути їх своїми силами або із залученням третіх осіб. Витрати, пов`язані з усуненням недоліків замовником, компенсуються підрядником. Відповідно пункту 99 Загальних умов укладення та виконання договорів підряду в капітальному будівництві, підписання акту приймання-передачі

є підставою для проведення остаточних розрахунків між сторонами.

Акт приймання виконаних підрядних робіт та довідка про вартість виконаних підрядних робіт є документами, які складається і видаються службовими особами від імені суб`єктів господарської діяльності, посвідчують факти і події, що мають юридичне значення, породжують певні права і обов`язки та мають необхідні реквізити (печатки, номер, дату, підписи), тому являються офіційними документами.

З метою реалізації своїх повноважень, визначених в п. 8.2. Договору, 31.05.2017 Замовник, в особі сільського голови ОСОБА_9 уклав з фізичною особою-підприємцем ОСОБА_6 договір про технічний нагляд №2/06, згідно якого останній користуючись спеціальним повноваженням, наділений організаційно-розпорядчими функціями службової особи, прийняв на себе зобов`язання по наданню послуг із здійснення технічного нагляду за виконанням робіт по об`єкту: «Облаштування території по АДРЕСА_1 ». У подальшому, для здійснення виконання своїх зобов`язань за Договором № 366 від 29.05.2017, у відповідності до п. 7.1. Договору, директор КП «Горянин» ОСОБА_4 на власний ризик та свою відповідальність, залучив для виконання робіт субпідрядників - ПП «Артембуд», фізичних осіб ОСОБА_10 , ОСОБА_11 та ОСОБА_12 . Зокрема, 29.06.2017 між КП «Горянин», в особі директора ОСОБА_4 та ПП «Артембуд», в особі директора ОСОБА_13 , укладений договір підряду без номеру на виконання робіт з асфальтування території, відповідно до якого Підрядник виконує власними силами та засобами всі передбачені Договором роботи по асфальтуванню території по вул. Центральна, 5 в с. Гора Бориспільського району Київської області. Крім цього, між КП «Горянин», в особі директора ОСОБА_4 та ОСОБА_10 (Підрядник) укладені договори підряду № 20 від 01.06.2017 та № 21 від 01.09.2017 відповідно до яких Підрядник зобов`язується на свій ризик виконати будівельні роботи з облаштування території по вул. Центральна, 5 в с.Гора Бориспільського району Київської області. Між КП «Горянин», в особі директора ОСОБА_4 та ОСОБА_11 (Підрядник) укладені договори підряду №17 від 15.05.2017, №22 від 01.06.2017, № 23 від 01.07.2017, №24 від 01.08.2017, №25 від 01.08.2017, відповідно до яких Підрядник зобов`язується на свій ризик виконати будівельні роботи з облаштування території по вул. Центральна, 5 в с. Гора Бориспільського району Київської області.

Крім цього, між КП «Горянин», в особі директора ОСОБА_4 та ОСОБА_12 (Підрядник) укладені договори підряду №16 від 15.05.2017, №21 від 01.06.2017, №22 від 01.08.2017, №23 від 01.09.2017 відповідно яких Підрядник зобов`язується на свій ризик виконати будівельні роботи з облаштування території по вул. Центральна, 5 в с. Гора Бориспільського району Київської області. У подальшому, протягом травня-вересня 2017 року ОСОБА_4 , перебуваючи на посаді директора Комунального підприємства «Горянин» Гірської сільської ради, наділений правом підпису фінансових, банківських та інших документів, виконанням організаційно-розпорядчих та адміністративно-господарських обов`язків, будучи службовою особою, неналежно виконуючи свої службові обов`язки через несумлінне ставлення до них, в порушення п.п. 31, 56, 91, 99 «Загальних умов укладення та виконання договорів підряду в капітальному будівництві», затверджених постановою Кабінету Міністрів України №668 від 01.08.2005, п.п. 1.1., 6.1., 7.1., 8.1., 10.1., укладеному між Гірською сільською радою та Комунальним підприємством «Горянин» Гірської сільської ради договору № 366 від 29.05.2017, не виконав взятих на себе зобов`язань з виконання таких робіт та не виконав роботи у спосіб, визначений проектно-кошторисною документацією.

Так, директор КП «Горянин» ОСОБА_4 , в період з 29.05.2017 по 04.09.2017, знаходячись в с. Гора Бориспільського району, у невстановлений досудовим слідством час та місті, організував складення працівниками КП«Горянин» акту без номеру за формою КБ-2в за червень 2017 року, акту №2 за формою КБ-2в за серпень 2017 року, акту №3 за формою КБ-2в за вересень 2017 року, в яких зазначені обсяги виконаних робіт не відповідали реально виконаним обсягам виконаних робіт на об`єкті: «Облаштування території по вул.Центральній, 5 в с. Гора Бориспільського району Київської області», а саме щодо виконання робіт з влаштування шару асфальтобетонного покриття, влаштування покриття з ФЕМ товщиною 4 см. в обсязі 2675 м2; влаштування шару 5 см. піскоцементної суміші; влаштування шару основи з щебеню товщиною 12 см.; влаштування бортових каменів в обсязі 88 м.п.; влаштування шару з відсіву середньою товщиною 15 см. в обсязі 2675 м2.

Відповідно до висновку експертів від 22.12.2018 №19873/18-49 за результатами проведення судової будівельно-технічної експертизи, встановлено, що вартість будівельних робіт відповідно до актів приймання виконаних будівельних робіт (форми КБ-2в), становить 1283776,64 грн.,

у тому числі вартість неякісно виконаних будівельних робіт, завищених обсягів, застосування невідповідних матеріалів, завищення вартості матеріалів та механізмів (не у відповідності до договірної ціни), за результатами проведеного дослідження складає - 1111 378, 60 грн., а саме, разом з локальним кошторисом 7-1-1 на АКТ за червень 2017 року прямі витрати складають 445699,36 грн. (розробка ґрунту в траншеях та котлованах екскаваторами місткістю ковша 0,5 м кв. з навантаженням на автомобілі-самоскиді, група ґрунту 2 на суму 1268,19 грн.; розбирання асфальтобетонних покриттів механізованим способом - 197,25 грн.; розбирання бортових каменів - 1919,51 грн.; демонтаж металевої огорожі сітчастих панелей по залізобетонних стовпах без цоколя, висотою до 1,2 м - 8356,7 грн.; улаштування дорожніх корит коритного профілю з застосуванням екскаваторів, глибина корита до 250 мм - 1498,07 грн.; улаштування дорожніх корит коритного профілю вручну, глибина корита до 250 м - 2036,06 грн.; улаштування основ та покриттів з піщано-гравійних сумішей оптимального гранулометричного складу одношарових, товщиною 12 см - 1317,65 грн.; розливання в`яжучих матеріалів - 884,26 грн.; улаштування покриттів товщиною 4 см із гарячих асфальтобетонних сумішей - 1202,51 грн.; на кожні 0,5 см зміни товщини шару додавати або виключати до норми 18-43-1 на суму 1, 25 грн.; суміші асфальтобетонні гарячі і теплі (асфальтобетон щільний) (дорожні) (аеродромні), що застосовуються у верхніх шарах покриттів, дрібнозернисті, тип Б, марка 2 - 23224, 77 грн.; установлення бортових каменів бетонних і залізобетонних при інших видах покриттів - 1989,67 грн.; установлення бетонних поребриків на щебеневу основу 6523 грн.; бордюр дор. 100-20-8 8727,4 грн.; улаштування основ під тротуари товщиною 12 см із цегляного щебеню - 106074,78 грн.; улаштування покриттів з дрібнорозмірних фігурних елементів мощення - 36024,52 грн.; плити бетонні тротуарні фігурні, товщина 40 мм» старе місто» сірі - 147274,71 грн.; плити бетонні тротуарні фігурні, товщина 40 мм «старе місто» оливка -96833,32 грн.; відсів - 22064,98 грн.), разом за локальним кошторисом7-1-2 на АКТ № 2 прямі витрати складають 196379,29 грн. (розбирання бортових каменів на суму 674,42 грн.; плити бетонні тротуарні ФЕМ (зворотні суми від розбирання) 97 грн.; установлення бортових каменів бетонних і залізобетонних при інших видах покриттів - 2072,57 грн.; камені бетонні бортові, прямі рядові із бетону М300 (МРЗ-150) - 6562,5 грн.; установлення бетонних поребриків на щебеневу основу - 14820,4 грн.; бордюр дор. -18522 грн.; улаштування основ під тротуари товщиною 12 см із цегляного щебеню - 96603,82 грн.; відсів - 20094,64 грн.; улаштування покриттів з дрібно розмірних фігурних елементів мощення (ФЄМ) - 10303,82 грн.; плити бетонні тротуарні фігурні, товщина 40 мм «старе місто» сірі - 51475,28 грн.; плити бетонні тротуарні фігурні, товщина 40 мм «старе місто» оливка - 7921,27 грн.), разом за локальним кошторисом 7-1-3 на АКТ № 3 прямі витрати складають 144804,45 грн. (розробка ґрунту в траншеях та котлованах екскаваторами місткістю ковша 0,5 м кв. з навантаженням на автомобілі самоскиди, група ґрунту 2 - 1155 грн., улаштування покриттів з дрібно розмірних фігурних елементів мощення - 21276,4 грн.; плити бетонні тротуарні фігурні, товщина 40 мм «старе місто» сірі -106291,8 грн.; плити бетонні тротуарні фігурні, товщина 40 мм «старе місто» оливка-16081,25 грн.), загальновиробничі витрати - 46013,13 грн., прибуток (2,71) - 13095,05 грн., адміністративні витрати (1,23) на суму 5943,51 грн. кошти на покриття ризиків (0%) у розмірі 74214 грн., податок на додану вартість 185229,76 грн.

В обвинувальному акті вказано, що внаслідок складених та безпідставно підписаних ОСОБА_4 та ОСОБА_6 , як службовою особою, яка здійснює технічний нагляд, актів за формою КБ-2в без номеру за червень 2017 року, № 2 за серпень 2017 року, № 3 за вересень 2017 року, які містили неправдиві відомості щодо обсягів виконаних робіт на об`єкті: «Облаштування території по вул. Центральній, 5 в с. Гора Бориспільського району Київської області», з рахунку Гірської сільської ради Бориспільського району, згідно платіжних доручень №5 від 29.05.2017, №9 від 22.06.2017 та №12 від 04.09.2017, безпідставно перераховано на рахунок КП«Горянин», за фактично невиконані відповідно до проектно-кошторисної документації роботи, грошові кошти на загальну суму 1111 378, 60 грн, що спричинило тяжкі наслідки громадським інтересам інтересам територіальної громади в особі Гірської сільської ради Бориспільського району Київської області, оскільки спричинені збитки у двісті п`ятдесят і більше разів перевищує неоподаткований мінімум доходів громадян. Відповідно до висновку експерта від 18.02.2019 №1624/19-72 за результатами проведення судово-економічної експертизи, розмір втрачених активів (збитків внаслідок завищення вартості будівельних робіт, завищених обсягів, застосування невідповідних матеріалів, завищення вартості матеріалів та механізмів) за договором підряду №366 від 29.05.2017 складає 1111 378, 60грн.

ОСОБА_6 обвинувачується у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч. 2 ст. 367 КК України, за таких обставин.

ОСОБА_6 будучи службовою особою, яка має право здійснювати технічний нагляд, що посвідчено сертифікатом інженера технічного нагляду серії АТ № 005359 від 01.03.2016, виданого Архітектурно-будівельною атестаційною комісією інженерів технічного нагляду Міністерства регіонального розвитку та будівництва, та наділений органом місцевого самоврядування, відповідно до договору від 31.05.2017, укладеного між ним Гірською сільською радою Бориспільського району Київської області, організаційно-розпорядчими функціями.

Встановлено, що 31.05.2017 між Гірською сільською радою Бориспільського району Київської області (Замовник), в особі сільського голови ОСОБА_9 та фізичною особою-підприємцем ОСОБА_6 (Виконавець), укладено договір про технічний нагляд № 2/06, згідно якого Замовник доручає, а Виконавець приймає на себе зобов`язання по наданню послуг із здійснення технічного нагляду за виконанням робіт по об`єкту: «Облаштування території по АДРЕСА_1 ».

Згідно п.п. 3.1.1 3.1.4 вказаного договору Виконавець має наступні права та обов`язки: не допускати проведення та прийомку виконаних робіт з порушенням вимог погодженого та затвердженого проекту, будівельних норм, правил, стандартів і технічних умов, використання недоброякісних будівельних матеріалів, конструкцій, виробів, терміново повідомляти Замовника та відповідним дозвільним органам про роботи виконані з порушеннями; складати та передати Замовнику акти про надання послуг; вести перевірку наявності документів, які підтверджують якісні характеристики конструкцій, виробів, матеріалів та обладнання, що використовуються під час будівництва Об`єкта; терміново повідомити Замовника про виникнення обставин, що перешкоджають належному виконанню своїх зобов`язань, згідно з цим Договором, якщо такі виникли.

Повноваження ОСОБА_6 , як особи, яка має право здійснювати технічний нагляд посвідчено сертифікатом інженера технічного нагляду серії АТ №005359 від 01.03.2016, виданого Архітектурно-будівельною атестаційною комісією інженерів технічного нагляду Міністерства регіонального розвитку та будівництва. Відповідно до зазначеного сертифіката та п.п. 2, 3 Порядку здійснення технічного нагляду під час будівництва об`єкта архітектури, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 11.07.2007 №903 (далі по тексту - Порядок) ОСОБА_6 отримав право здійснювати технічний нагляд з метою здійснення контролю за дотриманням проектних рішень та вимог державних стандартів, будівельних норм і правил, а також контролю за якістю та обсягами робіт, виконаних під час будівництва об`єкта.

ОСОБА_6 під час здійснення технічного нагляду за об`єктом будівництва відповідно до п. 5 Порядку має право проводити перевірку: наявності документів, які підтверджують якісні характеристики конструкцій, виробів, матеріалів та обладнання, що використовуються під час будівництва об`єкта, технічного паспорта, сертифіката, документів, що відображають результати лабораторних випробувань тощо; відповідності виконаних будівельно-монтажних робіт, конструкцій, виробів, матеріалів та обладнання проектним рішенням, вимогам державних стандартів, будівельних норм і правил, технічних умов та інших нормативних документів; відповідності обсягів та якості виконаних будівельно-монтажних робіт проектно-кошторисній документації; виконання підрядником вказівок і приписів, виданих за результатами технічного нагляду, державного архітектурно-будівельного контролю та державного нагляду; вести облік обсягів прийнятих і оплачених будівельно-монтажних робіт, а також будівельно-монтажних робіт, виконаних з недоліками; проводить разом з підрядником огляд та оцінку результатів виконаних робіт, у тому числі прихованих, і конструктивних елементів; повідомляє підрядника про невідповідність виробів, матеріалів та обладнання вимогам нормативних документів; оформлює акти робіт, виконаних з недоліками; бере участь у проведенні перевірки: робочою комісією якості окремих конструкцій і вузлів, будівельно-монтажних робіт усіх видів, відповідності змонтованого спецобладнання, устатковання і механізмів технічним умовам; органами державного нагляду та архітектурно-будівельного контролю; виконує інші функції, пов`язані з технічним наглядом на відповідному об`єкті.

Відповідно до п. 6 Порядку, ОСОБА_6 , як особа яка здійснює технічний нагляд, має право вимагати від підрядника: виконання робіт відповідно до проектно-кошторисної та іншої технічної документації, дотримання вимог нормативних документів щодо порядку виконання і прийняття робіт; зупинення робіт у разі застосування ним матеріалів, деталей, конструкцій та виробів, які не відповідають вимогам нормативних документів; проведення лабораторних випробувань матеріалів і конструкцій щодо їх відповідності сертифікатам якості, а обладнання - технічним (технологічним) паспортам та своєчасного повідомлення їм про такі випробування; усунення відхилень від проектних рішень, недоліків (дефектів) та недоробок і повторного пред`явлення робіт для здійснення технічного нагляду; зупинення виконання: робіт до оформлення актів огляду прихованих робіт; будівельно-монтажних робіт у разі виявлення понаднормативної деформації об`єкта або загрози обвалу конструкцій та вжиття невідкладних заходів для запобігання виникненню аварії.

Відповідно до п. 7 Порядку, ОСОБА_6 , як особа яка здійснює технічний нагляд, у разі виявлення відхилень від проектних рішень, допущених під час будівництва об`єкта, та відмови підрядника їх усунути, повідомляє про це замовнику (забудовнику) і відповідній інспекції державного архітектурно-будівельного контролю для вжиття заходів відповідно до законодавства.

Таким чином, відповідно положень ч. 3 ст. 18 КК України та Порядку, ОСОБА_6 під час здійснення технічного нагляду по об`єкту: «Облаштування території по АДРЕСА_1 » був службовою особою, яка за спеціальним повноваженням Гірської сільської ради Бориспільського району Київської області визначеним в договорі про технічний нагляд № 2/06, виконувала організаційно-розпорядчі функцій.

Так, 29.05.2017 між Гірською сільською радою Бориспільського району Київської області, в особі сільського голови ОСОБА_9 (Замовник) та Комунальним підприємством «Горянин» Гірської сільської ради (далі по тексту КП «Горянин»), в особі директора ОСОБА_4 (Виконавець) укладено договір № 366, відповідно до якого Замовник доручає Виконавцю провести капітальний ремонт «Облаштування території по вул. Центральна, 5 в с. Гора Бориспільського району Київської області», із строком початку виконання робіт 29.05.2017.

Згідно п. 8.2 Договору, Замовник здійснює контроль і технічний нагляд за відповідністю якості, обсягів і ціни виконаних робіт, кошторису, будівельним нормам і правилам. Пунктом 4.2. Договору визначено, що Замовник здійснює наступні платежі за виконані роботи на підставі актів за формою КБ-3 та КБ-2в, підписані уповноваженими представниками сторін. З метою ефективної реалізації своїх повноважень визначених в п. 8.2. Договору, 31.05.2017 Замовник, в особі сільського голови ОСОБА_9 уклав з фізичною особою-підприємцем ОСОБА_6 договір про технічний нагляд № 2/06, згідно якого останній користуючись спеціальним повноваженням, наділений організаційно-розпорядчими функціями службової особи, прийняв на себе зобов`язання по наданню послуг із здійснення технічного нагляду за виконанням робіт по об`єкту: «Облаштування території по вул. Центральній, 5 в с. Гора Бориспільського району Київської області». Для здійснення виконання своїх зобов`язань за Договором № 366 від 29.05.2017, у відповідності до п. 7.1. Договору, директор КП «Горянин»

ОСОБА_4 на власний ризик та свою відповідальність, залучив для виконання робіт субпідрядників - Приватне підприємство «Артембуд», фізичних осіб ОСОБА_10 , ОСОБА_11 та ОСОБА_12 . Зокрема, 29.06.2017 між КП «Горянин», в особі директора ОСОБА_4 та ПП «Артембуд», в особі директора ОСОБА_13 , укладений договір підряду без номеру на виконання робіт з асфальтування території, відповідно якого Підрядник виконує власними силами та засобами всі передбачені Договором роботи по асфальтуванню території по вул. Центральна, 5 в с. Гора Бориспільського району.

Крім цього, між КП «Горянин», в особі директора ОСОБА_4 та ОСОБА_10 (Підрядник) укладені договори підряду № 20 від 01.06.2017 та № 21 від 01.09.2017 відповідно яких Підрядник зобов`язується на свій ризик виконати будівельні роботи з облаштування території по вул. Центральна, 5 в с. Гора Бориспільського району. Також, між КП «Горянин», в особі директора ОСОБА_4 та ОСОБА_11 (Підрядник) укладені договори підряду № 17 від 15.05.2017, № 22 від 01.06.2017, № 23 від 01.07.2017, № 24 від 01.08.2017, № 25 від 01.08.2017 відповідно яких Підрядник зобов`язується на свій ризик виконати будівельні роботи

з облаштування території по вул. Центральна, 5 в с. Гора Бориспільського району. Також, між КП «Горянин», в особі директора ОСОБА_4 та ОСОБА_12 (Підрядник) укладені договори підряду №16 від 15.05.2017, №21 від 01.06.2017, №22 від 01.08.2017, №23 від 01.09.2017 відповідно яких Підрядник зобов`язується на свій ризик виконати будівельні роботи

з облаштування території по вул. Центральна, 5 в с. Гора Бориспільського району.

З 31.05.2017 ОСОБА_6 , будучи службовою особою, яка здійснює технічний нагляд за дорученням органу місцевого самоврядування - Гірської сільської ради Бориспільського району, розпочав виконувати свої організаційно-розпорядчі функції, а саме керівництво ділянкою роботи з контролю за дотриманням проектних рішень та вимог державних стандартів, будівельних норм і правил, а також контролю за якістю та обсягами робіт, виконаних під час капітального ремонту об`єкта: «Облаштування території по вул. Центральній, 5 в с. Гора Бориспільського району Київської області».

Однак, незважаючи на свої організаційно-розпорядчі функції службової особи із здійснення технічного нагляду на об`єкті: «Облаштування території по вул. Центральній, 5 в с. Гора Бориспільського району Київської області», ОСОБА_6 несумлінно ставлячись до своїх службових обов`язків, упродовж здійснення з 29.05.2017 по 04.09.2017 капітального ремонту, організованого генеральним підрядником - КП «Горянин», не виконував свої службові обов`язки із здійснення технічного нагляду.

Так, упродовж зазначеного часу, ОСОБА_6 , будучи службовою особою, в порушення своїх службових прав та обов`язків визначених договором про технічний нагляд №2/06 та Правилами: не проводив перевірку відповідності виконаних будівельно-монтажних робіт, конструкцій, виробів, матеріалів та обладнання проектним рішенням, вимогам державних стандартів, будівельних норм і правил, технічних умов та інших нормативних документів; не проводив перевірку відповідності обсягів та якості виконаних будівельно-монтажних робіт проектно-кошторисній документації; не вів облік обсягів прийнятих і оплачених будівельно-монтажних робіт, а також будівельно-монтажних робіт, виконаних з недоліками; не проводив разом з підрядником огляд та оцінку результатів виконаних робіт, у тому числі прихованих, і конструктивних елементів; не оформлював акти робіт, виконаних з недоліками; не вимагати від підрядника виконання робіт відповідно до проектно-кошторисної та іншої технічної документації, дотримання вимог нормативних документів щодо порядку виконання і прийняття робіт; не вимагав від підрядника усунення відхилень від проектних рішень, недоліків (дефектів) та недоробок і повторного пред`явлення робіт для здійснення технічного нагляду; не вимагав від підрядника зупинення виконання робіт до оформлення актів огляду прихованих робіт; не повідомляв замовнику про факти виявлення відхилень від проектних рішень, допущених під час будівництва об`єкта, для вжиття заходів відповідно до законодавства.

Незважаючи на невиконання своїх службових обов`язків в період з 29.05.2017 по 04.09.2017, через несумлінне ставлення до них, ОСОБА_6 знаходячись у не встановленому досудовим розслідуванням місці, безпідставно завізував своїм підписом та печаткою, складені працівниками КП «Горянин» акт без номеру за формою КБ-2в за червень 2017 року, акт №2 за формою КБ-2в за серпень 2017 року, акт №3 за формою КБ-2в за вересень 2017 року, в яких зазначені обсяги виконаних робіт не відповідали реально виконаним обсягам виконаних робіт на об`єкті: «Облаштування території по АДРЕСА_1 », а саме щодо виконання робіт з влаштування шару асфальтобетонного покриття, влаштування покриття з ФЕМ товщиною 4 см. в обсязі 2675 м2; влаштування шару 5 см. піскоцементної суміші; влаштування шару основи з щебеню товщиною 12 см.; влаштування бортових каменів в обсязі 88 м.п.; влаштування шару з відсіву середньою товщиною 15 см. в обсязі 2675 м2.

Відповідно до висновку експертів від 22.12.2018 №19873/18-49 за результатами проведення судової будівельно-технічної експертизи, встановлено, що вартість будівельних робіт відповідно до актів приймання виконаних будівельних робіт (форми КБ-2в), становить 1283776,64 грн.,

у тому числі вартість неякісно виконаних будівельних робіт, завищених обсягів, застосування невідповідних матеріалів, завищення вартості матеріалів та механізмів (не у відповідності до договірної ціни), за результатами проведеного дослідження складає - 1111 378, 60 грн., а саме, разом з локальним кошторисом 7-1-1 на АКТ за червень 2017 року прямі витрати складають 445699,36 грн. (розробка ґрунту в траншеях та котлованах екскаваторами місткістю ковша 0,5 м кв. з навантаженням на автомобілі-самоскиді, група ґрунту 2 на суму 1268,19 грн.; розбирання асфальтобетонних покриттів механізованим способом - 197,25 грн.; розбирання бортових каменів - 1919,51 грн.; демонтаж металевої огорожі сітчастих панелей по залізобетонних стовпах без цоколя, висотою до 1,2 м - 8356,7 грн.; улаштування дорожніх корит коритного профілю з застосуванням екскаваторів, глибина корита до 250 мм - 1498,07 грн.; улаштування дорожніх корит коритного профілю вручну, глибина корита до 250 м - 2036,06 грн.; улаштування основ та покриттів з піщано-гравійних сумішей оптимального гранулометричного складу одношарових, товщиною 12 см - 1317,65 грн.; розливання в`яжучих матеріалів - 884,26 грн.; улаштування покриттів товщиною 4 см із гарячих асфальтобетонних сумішей - 1202,51 грн.; на кожні 0,5 см зміни товщини шару додавати або виключати до норми 18-43-1 на суму 1, 25 грн.; суміші асфальтобетонні гарячі і теплі (асфальтобетон щільний) (дорожні) (аеродромні), що застосовуються у верхніх шарах покриттів, дрібнозернисті, тип Б, марка 2 - 23224, 77 грн.; установлення бортових каменів бетонних і залізобетонних при інших видах покриттів - 1989,67 грн.; установлення бетонних поребриків на щебеневу основу 6523 грн.; бордюр дор. 100-20-8 8727,4 грн.; улаштування основ під тротуари товщиною 12 см із цегляного щебеню - 106074,78 грн.; улаштування покриттів з дрібнорозмірних фігурних елементів мощення - 36024,52 грн.; плити бетонні тротуарні фігурні, товщина 40 мм» старе місто» сірі - 147274,71 грн.; плити бетонні тротуарні фігурні, товщина 40 мм «старе місто» оливка -96833,32 грн.; відсів - 22064,98 грн.), разом за локальним кошторисом7-1-2 на АКТ № 2 прямі витрати складають 196379,29 грн. (розбирання бортових каменів на суму 674,42 грн.; плити бетонні тротуарні ФЕМ (зворотні суми від розбирання) 97 грн.; установлення бортових каменів бетонних і залізобетонних при інших видах покриттів - 2072,57 грн.; камені бетонні бортові, прямі рядові із бетону М300 (МРЗ-150) - 6562,5 грн.; установлення бетонних поребриків на щебеневу основу - 14820,4 грн.; бордюр дор. -18522 грн.; улаштування основ під тротуари товщиною 12 см із цегляного щебеню - 96603,82 грн.; відсів - 20094,64 грн.; улаштування покриттів з дрібно розмірних фігурних елементів мощення (ФЄМ) - 10303,82 грн.; плити бетонні тротуарні фігурні, товщина 40 мм «старе місто» сірі - 51475,28 грн.; плити бетонні тротуарні фігурні, товщина 40 мм «старе місто» оливка - 7921,27 грн.), разом за локальним кошторисом 7-1-3 на АКТ № 3 прямі витрати складають 144804,45 грн. (розробка ґрунту в траншеях та котлованах екскаваторами місткістю ковша 0,5 м кв. з навантаженням на автомобілі самоскиди, група ґрунту 2 - 1155 грн., улаштування покриттів з дрібно розмірних фігурних елементів мощення - 21276,4 грн.; плити бетонні тротуарні фігурні, товщина 40 мм «старе місто» сірі -106291,8 грн.; плити бетонні тротуарні фігурні, товщина 40 мм «старе місто» оливка-16081,25 грн.), загальновиробничі витрати - 46013,13 грн., прибуток (2,71) - 13095,05 грн., адміністративні витрати (1,23) на суму 5943,51 грн. кошти на покриття ризиків (0%) у розмірі 74214 грн., податок на додану вартість 185229,76 грн.

В обвинувальному акті вказано, що внаслідок безпідставно завізованих ОСОБА_6 , як службовою особою, яка здійснює технічний нагляд, актів за формою КБ-2в без номеру за червень 2017 року, №2 за серпень 2017 року, № 3 за вересень 2017 року, які містили неправдиві відомості щодо обсягів виконаних робіт на об`єкті: «Облаштування території по вул. Центральній, 5 в с. Гора Бориспільського району Київської області», з рахунку Гірської сільської ради Бориспільського району безпідставно перераховано на рахунок КП «Горянин», за фактично невиконані відповідно проектно-кошторисної документації роботи на загальну суму 1.111.378 грн. 60 коп., згідно платіжних доручень №5 від 29.05.2017, № 9 від 22.06.2017 та №12 від 04.09.2017, що спричинило тяжкі наслідки громадським інтересам інтересам територіальної громади в особі Гірської сільської ради Бориспільського району, оскільки спричинені збитки у двісті п`ятдесят і більше разів перевищує неоподаткований мінімум доходів громадян. Відповідно до висновку експерта від 18.02.2019 №1624/19-72 за результатами проведення судово-економічної експертизи, розмір втрачених активів (збитків внаслідок завищення вартості будівельних робіт, завищених обсягів, застосування невідповідних матеріалів, завищення вартості матеріалів та механізмів) за договором підряду №366 від 29.05.2017 складає 1111 378, 60грн.

Суд встановив, що кримінальне правопорушення, передбачене ч. 2 ст.367 КК України, згідно зіст. 12 КК України(в редакції КК України на момент вчинення діяння) відноситься до злочину середньої тяжкості, за яке передбачено покарання у виді позбавленням волі на строк від двох до п`яти років з позбавленням права обіймати певні посади чи займатися певною діяльністю на строк до трьох років та зі штрафом від двохсот п`ятдесяти до семисот п`ятдесяти неоподатковуваних мінімумів доходів громадян або без такого. Відповідно до ст. 49 КК України (в редакції на момент вчинення діяння) особа звільняється від кримінальної відповідальності, якщо з дня вчинення нею злочину середньої тяжкості і до дня набрання вироком законної сили минуло п`ять років.

Установлено, що з дня вчинення кримінального правопорушення, у скоєнні якого обвинувачуються ОСОБА_4 та ОСОБА_6 , минуло понад п`ять років, обвинувачені ОСОБА_4 та ОСОБА_6 надали свою згоду на звільнення їх від кримінальної відповідальності у зв`язку із закінченням строків давності та закриття кримінального провадження, а тому суд вважає за необхідне звільнити обвинувачених від кримінальної відповідальності у зв`язку із закінченням строку давності.

На підставі ст. 49 КК України, керуючись ст. 284, ст. 285, ст. 286, ст. 288 КПК України, суд,

п о с т а н о в и в :

Звільнити ОСОБА_4 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , від кримінальної відповідальності на підставі ст. 49 КК України у зв`язку із закінченням строків давності та закрити кримінальне провадження №42017111100000284 від 02.11.2017 за обвинуваченням ОСОБА_4 у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч. 2 ст. 367 КК України.

Звільнити ОСОБА_6 , ІНФОРМАЦІЯ_2 , від кримінальної відповідальності на підставі ст. 49 КК України у зв`язку із закінченням строків давності та закрити кримінальне провадження № 42017111100000284 від 02.11.2017 за обвинуваченням ОСОБА_6 у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч. 2 ст. 367 КК України.

Ухвала суду може бути оскаржена до Київського апеляційного суду шляхом подачі апеляційної скарги через Бориспільський міськрайонний суд Київської області протягом 7 днів з дня її оголошення.

Суддя ОСОБА_1