Ухвала

від 28.11.2022 по справі 141/350/19

ВІННИЦЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД

Справа № 141/350/19

Провадження №11-кп/801/1144/2022

Категорія: крим.

Головуючий у суді 1-ї інстанції: ОСОБА_1

Доповідач: ОСОБА_2

ВІННИЦЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД

УХВАЛА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

28 листопада 2022 року м. Вінниця

Вінницький апеляційний суд в складі:

головуючого судді ОСОБА_2

суддів ОСОБА_3 , ОСОБА_4

при секретарі ОСОБА_5

з участю прокурора ОСОБА_6

захисника обвинуваченого ОСОБА_7

обвинуваченого ОСОБА_8

представника потерпілого ОСОБА_9

розглянувши у відкритому судовому засіданні в місті Вінниці кримінальне провадження №42015020250000028 внесене в Єдиний реєстр досудових розслідувань від 09.12.2015 за апеляційними скаргами прокурора у кримінальному провадженні прокурора Немирівської окружної прокуратури ОСОБА_10 , захисника обвинуваченого ОСОБА_8 адвоката ОСОБА_7 та представника потерпілого ПрАТ «Вінницяагроспецпостач» ОСОБА_9 на вирок Оратівського районного суду Вінницької області від 27 вересня 2022 року по обвинуваченню

ОСОБА_8 , ІНФОРМАЦІЯ_1 ,українця,уродженця с.Скала Оратівськогорайону Вінницькоїобласті,проживаючого заадресою: АДРЕСА_1 , освіта середняспеціальна,працює трактористомФГ«Кошланське»,одруженого, раніше несудимого,

у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч. 2 ст. 191 КК України,-

Зміст судового рішення.

Вироком Оратівськогорайонного судуВінницької областівід 27вересня 2022року ОСОБА_8 визнано винним у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч. 2 ст. 191 КК України, та призначено йому покарання у виді обмеження волі на строк 3 (три) роки, з позбавленням права обіймати посади, пов`язані зі здійсненням адміністративно-господарських та організаційно-розпорядчих функцій на строк 2 (два) роки.

На підставі ч. 5 ст. 74, ст. 49ККУкраїни звільнено ОСОБА_8 від призначеного основного та додаткового покарання за ч. 2 ст. 191 КК України у зв`язку з закінченням строків давності.

У задоволенні цивільного позову ПрАТ «Вінницяагроспецпостач» до ОСОБА_8 про стягнення матеріальної шкоди в сумі 149895,14 грн., завданої внаслідок вчинення кримінального правопорушення, передбаченого ч. 2ст. 191 КК України, відмовлено.

Вирішено питання процесуальних витрат та долю речових доказів.

Встановлені судом апеляційної інстанції обставини.

Судом установлено, що ОСОБА_8 , працюючи на посаді директора ТОВ «Оратівнафтобаза», будучи службовою та матеріально-відповідальною особою, яка здійснює оперативне управління Товариством, організовує в рамках своєї компетенції виробничо-господарську, соціальну-побутову, іншу діяльність Товариства та несе повну матеріальну відповідальність за забезпечення збереження ввірених йому підприємством матеріальних цінностей, в порушення умов посадової інструкції від 07 лютого 2013 року, відповідно до якої ОСОБА_8 зобов`язався нести повну матеріальну відповідальність за зберігання майна та інших товарно-матеріальних цінностей, отриманих ним для зберігання, реалізації та інших цілей, в період часу з 01.12.2014 по 27.11.2015, маючи право оперативного управління ввіреним йому майном, умисно, діючи з корисливих мотивів, фактично відпустив дизельне паливо Євро ДТ-Л-К-4 кількістю 0,105 тонн на суму 1 676 гривень 53 копійки та дизельне паливо ДТ-Л-К-5 сорт С кількістю 10,151 тонн на суму 148 218 гривень 61 копійок невстановленим слідством особам, в результаті чого здійснив розтрату ввірених йому нафтопродуктів загальною кількістю 10,256 тонн, на загальну суму 149 895 гривень 14 копійок, а отримані кошти в касу підприємства не вніс.

Так, ОСОБА_8 , маючи станом на 01.12.2014 за інвентаризаційним описом паливо дизельне ДТ-Л-К5, сорт С за номенклатурним номером 2710194325, у кількості - 0,338 тонн, у сумі 5239,00 грн; паливо дизельне ДТ-Л-К5, сорт С за номенклатурним номером 2710194318, у кількості - 0,888 тонн, у сумі - 13 374,02 грн.; паливо дизельне ДТ-Л-К5, сорт С за номенклатурним номером 2710194321, у кількості - 3,797 тонн, у сумі - 58 932,69 грн.; паливо дизельне ДТ-Л-К5, сорт С за номенклатурним номером 2710194321, у кількості - 17,776 тонн, у сумі - 258922,26 грн., згідно наданих оборотно-сальдових відомостей по рахунку 281 ТОВ «Оратівнафтобаза» встановлено, що на кінець листопада 2014 року та на початок грудня 2014 року залишок палива ДТ-Л-К-5 сорт С становить 1,023; інформація по паливу дизельному євро літнє сорт С клас Л З ДТ-Л-К-4 станом на 01.12.2014 - відсутня, прийняв 08.12.2014 року згідно видаткової накладної від ПрАТ «Вінницяагроспецпостач» дизельне паливо вагою 3816 т на суму 58 333,33 грн; 18.12.2014 року прийняв згідно видаткової накладної від ПрАТ «Вінницяагроспецпостач» дизельне паливо вагою 1740 т на суму 29 166,67 грн; 30.12.2014 року прийняв згідно видаткової накладної від ПрАТ «Вінницяагроспецпостач» дизельне паливо вагою 1664 т на суму 26250 грн; 16.01.2015 року прийняв згідно видаткової накладної від ПрАТ «Вінницяагроспецпостач» дизельне паливо вагою 1584 т на суму 25000 грн; 25.01.2015 року прийняв згідно видаткової накладної від ПрАТ «Вінницяагроспецпостач» дизельне паливо вагою 2139 т на суму 33333,33 грн; 02.02.2015 року прийняв згідно видаткової накладної від ПрАТ «Вінницяагроспецпостач» дизельне паливо вагою 3652 т на суму 54333,33 грн; 09.02.2015 року прийняв згідно видаткової накладної від ПрАТ «Вінницяагроспецпостач» дизельне паливо вагою 2979 т на суму 47083,33 грн; 11.02.2015 року прийняв зідно видаткової накладної від ПрАТ «Вінницяагроспецпостач» дизельне паливо вагою 4643 т на суму 83333,33 грн; 20.02.2015 року прийняв згідно видаткової накладної від ПрАТ «Вінницяагроспецпостач» дизельне паливо вагою 4029 т на суму 83333,33 грн; 23.02.2018 року прийняв згідно видаткової накладної від ПрАТ «Вінницяагроспецпостач» дизельне паливо вагою 3789 т на суму 90 000 грн; 05.03.2015 року прийняв згідно видаткової накладної від ПрАТ «Вінницяагроспецпостач» дизельне паливо вагою 3546 т на суму 94 096,67 грн; 20.03.2015 року прийняв згідно видаткової накладної від ПрАТ «Вінницяагроспецпостач» дизельне паливо вагою 3546 т на суму 94096,67 грн; 21.04.2015 року прийняв згідно видаткової накладної від ПрАТ «Вінницяагроспецпостач» дизельне паливо вагою 3538 на суму 7 146,67 грн; 30.04.2015 року прийняв згідно видаткової накладної від ПрАТ «Вінницяагроспецпостач» дизельне паливо вагою 3529 т на суму 71188,33 грн; 12.05.2015 року прийняв згідно видаткової накладної від ПрАТ «Вінницяагроспецпостач» дизельне паливо вагою 3517 т на суму 61789,58 грн; 21.05.2015 року прийняв згідно видаткової накладної від ПрАТ «Вінницяагроспецпостач» дизельне паливо вагою 3517 т на суму 61789,58 грн; 28.05.2015 року прийняв згідно видаткової накладної від ПрАТ «Вінницяагроспецпостач» дизельне паливо вагою 3517 т на суму 59318 грн; 02.06.2015 року прийняв згідно видаткової накладної від ПрАТ «Вінницяагроспецпостач» дизельне паливо вагою 3517 т на суму 59318 грн; 15.06.2015 року прийняв згідно видаткової накладної від ПрАТ «Вінницяагроспецпостач» дизельне паливо вагою 3496 т на суму 77750 грн; 03.07.2015 року прийняв згідно видаткової накладної від ПрАТ «Вінницяагроспецпостач» дизельне паливо вагою 7016 т на суму 118635,83 грн; 14.07.2015 року прийняв згідно видаткової накладної від ПрАТ «Вінницяагроспецпостач» дизельне паливо вагою 7016 т на суму 118635,83грн; 20.07.2015 року прийняв згідно видаткової накладної від ПрАТ «Вінницяагроспецпостач» дизельне паливо вагою 7016 т на суму 118636 грн; 20.07.2015 року прийняв згідно видаткової накладної від ПрАТ «Вінницяагроспецпостач» дизельне паливо вагою 7076 т на суму 116517,50 грн; 05.08.2015 року прийняв згідно видаткової накладної від ПрАТ «Вінницяагроспецпостач» дизельне паливо вагою 3538 т на суму 58258,75 грн; 10.08.2015 року прийняв згідно видаткової накладної від ПрАТ «Вінницяагроспецпостач» дизельне паливо вагою 3496 т на суму 70616,67 грн; 10.08.2015 року прийняв згідно видаткової накладної від ПрАТ «Вінницяагроспецпостач» дизельне паливо вагою 2475 т на суму 40000 грн; 19.08.2015 року прийняв згідно видаткової накладної від ПрАТ «Вінницяагроспецпостач» дизельне паливо вагою 7076 т на суму 116517,50 грн; 31.08.2015 року прийняв згідно видаткової накладної від ПрАТ «Вінницяагроспецпостач» дизельне паливо вагою 2475 т на суму 37000 грн; 17.09.2015 року прийняв згідно видаткової накладної від ПрАТ «Вінницяагроспецпостач» дизельне паливо вагою 10855 т на суму 178750 грн; 17.09.2015 року прийняв згідно видаткової накладної від ПрАТ «Вінницяагроспецпостач» дизельне паливо вагою 10725 т на суму 160333,33 грн; 01.10.2015 року прийняв згідно видаткової накладної від ПрАТ «Вінницяагроспецпостач» дизельне паливо вагою 3538 т на суму 52256,33 грн; 01.10.2015 року прийняв згідно видаткової накладної від ПрАТ «Вінницяагроспецстач» дизельне паливо вагою 3538 т на суму 58258,75 грн; 09.10.2015 року прийняв згідно видаткової накладної від ПрАТ «Вінницяагроспецпостач» дизельне паливо вагою 3538 т на суму 52256,33 грн; 06.11.2015 року прийняв згідно видаткової накладної від ПрАТ «Вінницяагроспецпостач» дизельне паливо вагою 10177 т на суму 148414,09 грн.

Окрім того, ОСОБА_8 30.12.2014 року продав згідно видаткової накладної № 157 ФГ «Салій» дизельне паливо вагою 1815 тонн на суму 35000 грн; 30.12.2014 року продав згідно накладної №285 на відпуск паливно - мастильних матеріалів дизельне паливо вагою 1815 тонн на невстановлену суму; 17.12.2014 року продав згідно видаткової накладної №155 ФГ «Поляна» дизельне паливо вагою 0,541 тонн на суму 10 000 грн; 14.12.2014 року продав згідно видаткової накладної №283 ФГ «Поляна» дизельне паливо вагою 0,640 тонн на суму 10 000 грн; 17.12.2014 року продав згідно видаткової накладної №154 ФГ «Сур`я» дизельне паливо вагою 2,535 тонн на суму 46 800 грн.; 17.12.2014 року продав згідно видаткової накладної №282 ФГ «Сур`я» дизельне паливо вагою 3000 тонн на суму 46800 грн.; 12.12.2014 року продав згідно видаткової накладної №153 ТОВ «Воїнське ХПП» дизельне паливо вагою 0,169 тонн на суму 3360 грн.; 12.12.2014 року продав згідно видаткової накладної №281 ТОВ « Воїнське ХПП» дизельне паливо вагою 0,200 тонн на суму 3360 грн.; 08.12.2014 року продав згідно видаткової накладної №152 ППСП « Агрошляхбуд» дизельне паливо вагою 1,03 тонн на суму 20471 грн.; 08.12.2014 року продав згідно видаткової накладної №280 ППСП « Агрошляхбуд» дизельне паливо вагою 1,219 тонн на суму 20471 грн.; 19.12.2014 року продав згідно видаткової накладної №156 ФГ «Поляна» дизельне паливо вагою 1,69 тонн на суму 34400 грн.; 18.12.2014 року продав згідно видаткової накладної №284 дизельне паливо вагою 1,690 тонн на суму 34400 грн; 16.01.2015 року продав ФГ «Салій» згідно накладної №1 на відпуск паливно-мастильних матеріалів дизельне паливо вагою 1934 т на суму 37079 грн; 17.01.2015 року продав згідно видаткової накладної №1 дизельне паливо масою 1934 т на суму 37079,40 грн; 25.01.2015 року продав ФГ «Салій» згідно накладної №2 на відпуск паливно-мастильних матеріалів дизельне паливо масою 2641 т на суму 50000 грн; 10.10.2015 року продав ППСП «Агрошляхбуд» згідно видаткової накладної №10 дизельне паливо вагою 0,921 т на суму 20000 грн; 09.02.2015 року продав кінцевому споживачу згідно видаткової накладної №7 дизельне паливо на суму 38400 грн; 06.02.2015 року продав ППСП «Агрошляхбуд» згідно видаткової накладної №3 дизельне паливо вагою 2031 т на суму 36375,90 грн; 05.02.2015 року продав ПСП «Авангард» згідно видаткової накладної №4 дизельне паливо масою 1629 на суму 29946 грн; 09.02.2015 року продав ФГ «Салій» згідно видаткової накладної № 8 дизельне паливо вагою 0,94 т на суму 18014,40 грн; 11.02.2015 року продав ППСП «Агрошляхбуд» згідно видаткової накладної №5 дизельне паливо вагою 4066 т на суму 88055,60 грн; 24.02.2015 року продав ФГ «Животівка-ТВ» згідно видаткової накладної дизельне паливо вагою 3422 т на суму 99569,50 грн; ФГ «Салій» згідно видаткової накладної №12 дизельне паливо вагою 4004 т на суму 100800 грн; 13.02.2015 року продав ТОВ «Воїнське XПП» згідно видаткової накладної №9 дизельне паливо вагою 0,169 т на суму 3900 грн; 09.02.2015 року продав кінцевому споживачу ОСОБА_11 згідно видаткової накладної №7 дизельне паливо вагою 2015 т на суму 38400 грн; 13.02.2015 року продав кінцевому споживачу ОСОБА_11 згідно видаткової накладної № 6 дизельне паливо вагою 0,228 т на суму 5000 грн; 05.03.2015 року продав ПП «Фарвуд» згідно видаткової накладної №16 дизельне паливо вагою 0,084 т на суму 2250 грн; 11.03.2015 року продав ПОП «Поліс» згідно видаткової накладної №17 дизельне паливо вагою 0,801 т на суму 25700 грн; 11.03.2015 року продав ТОВ «Україна» згідно видаткової накладної №11 дизельне паливо вагою 1962 т на суму 62579,50 грн; 30.03.2015 року продав СФГ «Обрій» згідно видаткової накладної №20 дизельне паливо вагою 3546 т на суму 95332,5 грн; 30.03.2015 року продав ТОВ «Воїнське ХПП» згідно видаткової накладної №21 дизельне паливо вагою 0,167 т на суму 4500 грн; 31.03.2015 року продав ФГ «Агро-Сенс» згідно видаткової накладної №22 дизельне паливо вагою 0,251 т на суму 6600 грн; 23.04.2015 року продав ФГ «Агросенс-1» згідно видаткової накладної №26 дизельне паливо вагою 0,542 т на суму 12000 грн; 30.04.2015 року продав ФГ «Вікторія СК-2009» згідно видаткової накладної №27 дизельне паливо вагою 0,251 т на суму 5850 грн; 30.04.2015 року продав ФГ «Салій» згідно видаткової накладної №29 дизельне паливо вагою 1659 т на суму 35000 грн; 17.04.2015 року продав ФГ «Поляна» згідно видаткової накладної №23 дизельне паливо вагою 2315 т на суму 42741,67 грн; 30.04.2015 року продав ТОВ «Воїнське ХПП» згідно видаткової накладної №28 дизельне паливо вагою 0,167 т на суму 4100 грн; 23.04.2018 року продав ПОП «Поліс» 1,67 т на суму 41000 грн; 27.04.2015 року продав ТОВ «Надія» згідно видаткової накладної №25 дизельне паливо вагою 0,501 т на суму 11100 грн; 21.05.2015 року продав ФГ «Салій» згідно видаткової накладної №36 дизельне паливо вагою 3517 т на суму 72240,85 грн; 28.05.2015 року продав ФГ «Надія М.В.» згідно видаткової накладної №37 дизельне паливо вагою 3517 т на суму 71605 грн; 08.05.2015 року продав ФГ «Салій» згідно видаткової накладної №31 дизельне паливо вагою 1874 т на суму 39647,50 грн; 14.05.2015 року продав ПП «Фарвуд» згідно видаткової накладної №34 дизельне паливо вагою 1,66 т на суму 34166,67 грн; 19.06.2015 року продав ФГ «Поляна» згідно видаткової накладної №45 дизельне паливо вагою 0,342 т на суму 6397,92 грн; 26.06.2015 року продав ТОВ «Воїнське ХПП» згідно видаткової накладної №44 дизельне паливо вагою 0,165 т на суму 4100 грн; 16.06.2015 року продав ФГ «Салій» згідно видаткової накладної №43 дизельне паливо вагою 1825 на суму 38240,85 грн; 03.06.2015 року продав кінцевому споживачу ОСОБА_12 згідно видаткової накладної №40 дизельне паливо вагою 0,374 т на суму 8000 грн; 03.06.2015 року продав ФГ «Салій» згідно видаткової накладної №39 дизельне паливо вагою 1681 т на суму 35000 грн; 19.06.2015 року продав СФГ «Обрій» згідно видаткової накладної №46 дизельне паливо вагою 0,161 т на суму 4000 грн; 05.06.2015 року продав ТОВ «Воїське ХПП» згідно видаткової накладної №41 дизельне паливо вагою 0,166 т на суму 4100 грн; 05.06.2015 року продав ФГ «Поляна» згідно видаткової накладної №33 дизельне паливо вагою 0,664 т на суму 12825 грн; 05.06.2015 року продав СФГ «Обрій» згідно видаткової накладної №35 дизельне паливо вагою 0,664 т на суму 16400 грн; 05.06.2015 року продав ФГ «Агро-Сенс-1» згідно видаткової накладної №32 дизельне паливо вагою 0,933 т на суму 20000 грн; 05.06.2015 року продав ФГ «Вікторія СК-2009» згідно видаткової накладної №42 дизельне паливо вагою 0,166 т на суму 3600 грн; 10.07.2015 року продав ОСОБА_12 згідно видаткової накладної №48 дизельне паливо вагою 0,609 т на суму 125000 грн; 10.07.2015 року продав СФГ «Перемога» згідно видаткової накладної №51 дизельне паливо вагою 3508 т на суму 71605,30 грн; 03.07.2015 року продав ФГ «Надія М.В.» згідно видаткової накладної №49 дизельне паливо вагою 1755 т на суму 37073,75 грн; 03.07.2015 року продав ФГ «Салій» згідно видаткової накладної №50 дизельне паливо вагою 1066 т на суму 21817,50 грн; 03.07.2015 року продав ФГ «Салій» згідно видаткової накладної №47 дизельне паливо вагою 2434 т на суму 50000 грн; 20.07.2015 року продав ФГ «Надія М.В.» згідно видаткової накладної №54 дизельне паливо вагою 1754 т на суму 37073,75 грн; 30.07.2015 року продав кінцевому споживачу згідно видаткової накладної №62 дизельне паливо вагою 0,292 т на суму 6000 грн; 22.07.2015 року продав ФГ «Салій» згідно видаткової накладної №56 дизельне паливо вагою 3538 т на суму 70756,90 грн; 24.07.2015 року продав ФГ «Вікторія СК-2009» згідно видаткової накладної №57 дизельне паливо вагою 0,331 т на суму 7000 грн; 20.07.2015 року продав ФГ «Сур`я» згідно видаткової накладної №55 дизельне паливо вагою 3508 т на суму 71605,30 грн; 14.07.2015 року продав ФГ «Салій» згідно видаткової накладної №52 дизельне паливо вагою 3508 т на суму 72817,50 грн; 15.07.2015 року продав СФГ « Обрій» згідно видаткової накладної №53 дизельне паливо вагою 0,335 т на суму 8300 грн; 29.07.2015 року продав ФГ « Поляна» згідно видаткової накладної №61 дизельне паливо вагою 1987 т на суму 35000 грн; 28.07.2015 року продав ФГ « Надія М.В.» згідно видаткової накладної №60 дизельне паливо вагою 3508 т на суму 71817,50 грн; 24.07.2015 року продав ОСОБА_13 згідно видаткової накладної №58 дизельне паливо вагою 0,331 т на суму 7000 грн; 24.07.2015 року продав ТОВ «Воїнське ХПП» згідно видаткової накладної №59 дизельне паливо вагою 0,166 т на суму 4000 грн; 19.07.2015 року продав ОСОБА_12 згідно видаткової накладної №73 дизельне паливо вагою 1,384 т на суму 29000 грн; 21.08.2015 року продав ДП «Біріт Надія» згідно видаткової накладної №74 дизельне паливо вагою 3538 т на суму 70757,90 грн; 06.08.2015 року продав ФГ «Агро - Сенс - 1» згідно видаткової накладної №67 дизельне паливо вагою 0,196 т на суму 4000 грн; 05.08.2015 року продав ТОВ « Кірпічнікофф» згідно видаткової накладної №65 дизельне паливо вагою 0,476 т на суму 10000 грн; 07.08.2015 року продав ПП « Фарвуд» згідно видаткової накладної № 68 дизельне паливо вагою 1605 т на суму 32500 грн; 04.08.2015 року продав ПОП « Поліс» згідно видаткової накладної №64 дизельне паливо вагою 0,835 т на суму 17500 грн; 06.08.2015 року продав СФГ « Обрій» згідно видаткової накладної № 66 дизельне паливо вагою 1514 т на суму 32000 грн; 14.08.2015 року продав СФГ « Обрій» згідно видаткової накладної №72 дизельне паливо вагою 2024 т на суму 42783,05 грн; 12.08.2015 року продав ФГ « Надія М.В.» згідно видаткової накладної №71 дизельне паливо вагою 3496 т на суму 30670,06 грн; 31.08.2015 року продав ФГ « Поляна» згідно видаткової накладної №76 дизельне паливо вагою 1,65 т на суму 25833,33 грн; 12.08.2015 року продав кінцевому споживачу згідно видаткової накладної №69 дизельне паливо вагою 0,825 т на суму 17500 грн; 23.09.2015 року продав ФГ «Сур`я» згідно видаткової накладної № 86 дизельне паливо вагою 1597 т на суму 30000 грн; 24.09.2015 року продав ФГ «Поляна» згідно видаткової накладної № 88 дизельне паливо вагою 3,3 т на суму 51666,67 грн; 28.09.2015 року продав ДП «Бipiт- Надія» згідно видаткової накладної №90 дизельне паливо вагою 4307 т на суму 80910 грн; 24.09.2015 продав ФГ «Надія М.В.» згідно видаткової накладної №87 дизельне паливо вагою 3496 т на суму 65673,50 грн; 01.09.2015 року продав ФГ « Салій» згідно видаткової накладної №77 дизельне паливо вагою 1064 т на суму 20000 грн; 17.09.2015 року продав кінцевому споживачу згідно видаткової накладної №78 дизельне паливо вагою 0,496 т на суму 10000 грн ; 04.09.2015 року продав ТОВ «Воїнське ХПП» згідно видаткової накладної №79 дизельне паливо вагою 0,167 т на суму 3340 грн; 25.09.2015 року продав СФГ « Обрій» згідно видаткової накладної №89 дизельне паливо вагою 2129 т на суму 42780 грн; 07.09.2015 року продав ФГ «Вікторія СК - 2009» згідно видаткової накладної №80 дизельне паливо вагою 0,33 т на суму 6200 грн; 10.09.2015 року продав ФГ « Салій» згідно видаткової накладної №81 дизельне паливо вагою 2,33 т на суму 46173,50 грн; 21.09.2015 року продав ППСП «Агрошляхбуд» згідно видаткової накладної №85 дизельне паливо вагою 1,015 т на суму 18250 грн; 17.09.2015 року продав ПОП « Поліс» згідно видаткової накладної №82 дизельне паливо вагою 1703 т на суму 34068 грн; 18.09.2015 року продав ОСОБА_12 згідно видаткової накладної №84 дизельне паливо вагою 0,59 т на суму 10700 грн; 04.09.2015 року продав ОСОБА_12 згідно видаткової накладної №78 дизельне паливо вагою 0,501 т на суму 10000 грн; 02.10.2015 року продав ОСОБА_14 згідно видаткової накладної №93 дизельне паливо вагою 1,011 т на суму 20100 грн; 02.10.2015 року продав ТОВ « Воїнське ХПП» згідно видаткової накладної №95 дизельне паливо вагою 0,167 т на суму 3340 грн; 01.10.2015 року продав ТОВ НВ КП «Гарант» згідно видаткової накладної №92 дизельне паливо вагою 2129 т на суму 37867,50 грн; 20.10.2015 року продав кінцевому споживачу згідно видаткової накладної № 100 дизельне паливо вагою 0,126 т на суму 2500 грн.

Відповідно до висновку експерта Вінницького науково-дослідного експертно-криміналістичного центру МВС України від 29.06.2017 №49, за наданими матеріалами встановлено, що станом на 01.12.2014 за інвентаризаційним описом наявне: паливо дизельне ДТ-Л-К5, сорт С за номенклатурним номером 2710194325, у кількості - 0,338 тонн, у сумі 5239,00 грн; паливо дизельне ДТ-Л-К5, сорт С за номенклатурним номером 2710194318, у кількості - 0,888 тонн, у сумі - 13374,02 грн.; паливо дизельне ДТ-Л-К5, сорт С за номенклатурним номером 2710194321, у кількості - 3,797 тонн, у сумі - 58932,69 грн.; паливо дизельне ДТ-Л-К5, сорт С за номенклатурним номером 2710194321, у кількості - 17,776 тонн, у сумі - 258922,26 грн. Згідно наданих оборотно-сальдових відомостей по рахунку 281 ТОВ «Оратівнафтобаза» встановлено, що на кінець листопада 2014 року та на початок грудня 2014 року залишок палива ДТ-Л-К-5 сорт С становить 1,023. Інформація по наливу дизельному євро літнє сорт С клас Л 3 ДТ-Л-К-4 станом на 01.12.2014 відсутня. Номенклатурні номера не вказані, а вказані показники не відповідають даним інвентаризаційного опису станом на 01.12.2014. За видатковими накладними продаж палива дизельного ДТ-Л-К-5, сорт С здійснювався у період з 17.01.2015 по 02.10.2015 у кількості 84,654 тонн, ціна з ПДВ становить 1190248,47 гривень та сума з ПДВ - 1733658,06 гривень.

Продаж палива дизельного ДТ-Л-К-4 сорт С, здійснювався у період з 30.07.2015 по 01.10.2015 у кількості 18,487 тонн, ціна з ПДВ становить 200 447,52 гривень та сума з ПДВ - 365 698,48 гривень.

Постачання палива дизельного ДТ-Л-К-5, сорт С ТОВ «Оратівнафтобаза» від ПрАТ «Вінницяагроспецпостач» здійснювалося у період з 25.01.2015 по 06.11.2015 у кількості 77,609 тонн, ціна з ПДВ становить 304 674,79 гривень та сума з ПДВ -1 480 324,05 гривень.

Постачання палива дизельного Євро ДТ-Л-К-4, сорт С ТОВ «Оратівнафтобаза» від ПрАТ «Вінницяагроспецпостач» здійснювалося у період з 20.07.2015 по 06.11.2015 у кількості 29,988 тонн, ціна з ПДВ становить 98 240,06 гривень та сума з ПДВ - 591 979,74 гривень.

Нестача дизельного палива Євро ДТ-Л-К-4 та палива дизельного ДТ-Л-К-5, сорт С на ТОВ «Оратівнафтобаза» пiдтвepджyєтьcя, при умові врахування слідством даних проведених інвентаризацій. Нестача утворилась у період з 01.12.2014 по 27.11.2015, тобто у період від попередньо проведеної інвентаризації до наступної.

Виникненню нестачі могли сприяти недотримання вимог законодавчих та нормативних актів, що регламентують ведення бухгалтерського обліку та контролю.

Своїми умисними діями, ОСОБА_8 здійснив розтрату коштів на загальну суму 149 895 гривень 14 копійок, чим завдав ТОВ «Оратівнафтобаза» матеріального збитку на вказану суму.

Досудовим слідством дії ОСОБА_8 кваліфіковано за ч. 2 ст. 191 КК України, як розтрата чужого майна, шляхом зловживання службовою особою своїм службовим становищем.

Вимоги апеляційних скарг та узагальнені доводи осіб, що її подали.

В апеляційній скарзі захисника обвинуваченого ОСОБА_8 адвоката ОСОБА_7 ставиться питання про скасування вироку Оратівського районного суду Вінницької області від 27 вересня 2022 року та закрити кримінальне провадження за відсутністю в діях ОСОБА_8 складу кримінального правопорушення, передбаченого ч.2 ст. 191 КК України.

Апеляційна скарга мотивована тим, що вирок суду є незаконним у зв`язку з неповним з`ясуванням всіх обставин справи, суд не надав належної оцінки доказам у справі з точки зору достатності та взаємозв`язку для прийняття відповідного рішення, оскільки жоден свідок, не надав свідчень, які б підтверджували необґрунтоване обвинувачення, щодо вчинення ОСОБА_8 кримінального правопорушення, передбаченого ч.2 ст. 191 КК України, також з висновка експерта не можна дійти висновки про вчинення ОСОБА_8 даного кримінального правопорушення, тому вважає що вина ОСОБА_8 не доведена дослідженими в судовому засіданні доказами.

В апеляційній скарзі представника потерпілого ПрАТ «Вінницяагроспецпостач» ОСОБА_9 ставиться питання про зміну вироку суду в частині вирішення цивільного позову. Вважає в цій частині вирок незаконним, оскільки з огляду на положення цивільного та господарського законодавства на його думку суд мав прийняти рішення про задоволення цивільного позову.

Прокурором подано заяву про відмову від апеляційної скарги, через що провадження в цій частині підлягає закриттю відповідно до ст.403 КПК України.

Позиції учасників судового провадження.

Прокурор ОСОБА_6 заперечив проти задоволення апеляційної скарги захисника обвинуваченого, просив врахувати відмову прокурора від апеляційної скарги.

Обвинувачений ОСОБА_8 та його захисник адвокат ОСОБА_7 підтримали доводи апеляційної скарги захисника, з підстав викладених в ній та просили її задовольнити.

Мотиви суду.

Заслухавши доповідача, виступи учасників провадження, дослідивши матеріали провадження та обговоривши доводи апеляційних скарг, апеляційний суд приходить до висновку, що апеляційне провадження за апеляційною скаргою прокурора підлягає закриттю відповідно до ст.403 КПК України, а апеляційні скарги захисника обвинуваченого та представника потерпілого не підлягають до задоволення з огляду на наступне.

Відповідно до ч.1 ст.405 КПК України суд апеляційної інстанції переглядає судові рішення в межах апеляційних скарг.

Відповідно до ст.370 КПК України судове рішення повинно бути законним, обґрунтованим та вмотивованим, тобто ухвалене компетентним судом згідно з нормами матеріального права з дотриманням вимог щодо кримінального провадження, передбачених КПК України; ухвалене на підставі об`єктивно з`ясованих обставин, які підтверджені доказами, дослідженими під час судового розгляду та оціненими судом відповідно до вимог ст.94 КПК України; з наведенням належних і достатніх мотивів та підстав його ухвалення.

Як убачається з вироку, суд правильно встановив фактичні обставини справи і дійшов обґрунтованого висновку про доведеність вини ОСОБА_8 у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч. 2 ст. 191 КК України, даний висновок ґрунтується на зібраних у встановленому законом порядку та належним чином перевірених судом доказах, в їх сукупності, яким судом надана належна оцінка, а доводи апеляційної скарги захисника не спростовують висновків суду.

Що стосується доводів апеляційної скарги захисника в часині того, що кримінальне провадження мало б бути закрито з підстав, передбачених п.2 ч.1 ст. 284 КПК України, суд апеляційної інстанції зазначає.

Відповідно до п.2 ч.1 ст. 284 КПК України кримінальне провадження закривається в разі, якщо встановлена відсутність в діянні складу кримінального правопорушення.

Якщо обставини, передбачені пунктом 2частини першої цієї статті, виявляються під час судового розгляду, суд зобов`язаний ухвалити виправдувальний вирок.

Проте,таких вищевказанихобставин,суд апеляційноїінстанції незнаходить,натомість винуватістьобвинуваченого ОСОБА_8 у вчиненікримінального правопорушення,передбаченого ч.2ст.191КК України-як розтрата чужого майна, шляхом зловживання службовою особою своїм службовим становищем, є доведеною «поза розумним сумнівом», яка випливає із співвідношення достатньо переконливих, чітких і узгоджених між собою висновків (доказів).

Зокрема,в судовомузасіданні всуді першоїінстанції свідок ОСОБА_15 показала, що в період часу з 1999до серпня2016року вонапрацювала головним бухгалтером ПрАТ «Вінницяагроспецпостач», звільнилася у 2016 році. Від ПрАТ «Вінницяагроспецпостач» у ТОВ «Оратівнафтобаза» передавалось дизпаливо на зберігання, яке в подальшому реалізовувалося і від сторони постачальника, і від сторони ТОВ «Оратівнафтобаза», директором якої був ОСОБА_8 , який на підставі довіреностей отримував та реалізовував пальне. При цьому, кошти за дизпаливо, яке реалізовувалось від ПрАТ «Вінницяагроспецпостач», надходили на його рахунки, а кошти від продажу пального, яке реалізовувалось ТОВ «Оратівнафтобаза», відповідно, надходили на рахунки останнього. У листопаді 2015 році було проведено заміри та виявлено нестачу дизпалива, та відсутність документів по реалізації дизпалива, в результаті чого було проведено інвентаризацію комісією в складі ОСОБА_16 , ОСОБА_15 , ОСОБА_17 та охоронника на ім`я ОСОБА_18 , прізвища не пам`ятає. Заміри проводила ОСОБА_16 , яка вилазила на ємності, всередину опускала спеціальний пристрій, схожий на палицю, яким вимірювалось рівень дизпалива, однак кількість перевірених ємностей не пам`ятає, у перевірених ємностях палива не було виявлено. Проте, їй було відомо, що на дизельне пальне використовувалася одна ємність. В результаті перевірки комісією було встановлено нестачу нереалізованого пального, що перебувало на зберіганні ТОВ «Оратівнафтобаза», та належало ПрАТ «Вінницяагроспецпостач». Зазначає, що ОСОБА_8 не мав права самостійно розпоряджатися переданим йому дизпаливом, оскільки він узгоджував всю реалізацію з ОСОБА_16 . В подальшому, ПрАТ «Вінницяагроспецпостач» зверталося до ТОВ «Оратівнафтобаза» з відповідною вимогою повернути пальне, однак останнім нічого не було надано.

Показами всудовому засіданнів судіпершої інстанції свідка ОСОБА_19 , яка суду пояснила, що працює на посаді заступника голови правління ПрАТ «Вінницяагроспецпостач» з 2002 року. У 2013 року за рішенням єдиного засновника ПрАТ «Вінницяагроспецпостач» з метою торгівлі нафтопродуктів було створено ТОВ «Оратівнафтобаза», при цьому, майно останнього було на балансі ПрАТ «Вінницяагроспецпостач», однак велась окрема бухгалтерія. Керівник ТОВ «Оратівнафтобаза» мав право оформляти видаткові накладні та виписувати прибуткові накладні. Нафтопродукти доставлялися до ТОВ «Оратівнафтобаза» на підставі договору збереження палива, ОСОБА_8 , як директор ТОВ «Оратівнафтобаза», отримував пальне на збереження із правом відпуску пального за розпорядженням начальника відділу нафтопродуктів ПрАТ «Вінницяагроспецпостач» ОСОБА_16 , яке надавалося на підставі заявки покупця. В інших випадках допускалося відпуск пального для реалізації за умови попередження ПрАТ «Вінницяагроспецпостач» щодо покупця на пальне, самостійно реалізовувати пальне, без розпорядження ПрАТ «Вінницяагроспецпостач», ОСОБА_8 не мав права. На початку листопада 2015 р. ОСОБА_16 хотіла відпустила клієнту нафтопродукти, та, оскільки по її оперативному обліку у ТОВ «Оратівнафтобаза» повинен бути залишок пального, який вона планувала відпустити певному господарству, вона по телефону зв`язалася з господарством та повідомила, що пальне можна отримати в с. Оратів, на що керівник господарства відповів їй, що по його інформації у ТОВ «Оратівнафтобаза» немає пального. В подальшому, оскільки на неодноразові щоденні телефонні дзвінки ОСОБА_8 не відповідав, вона доповіла керівнику ПрАТ «Вінницяагроспецпостач» стосовно вказаної ситуації, на що керівником було прийнято рішення відправити перевірку. По приїзді в с. Оратів вони запитали в охорони про те, в які ємності вливають нафтопродукти, сторож сказав, що їх зливають в одну ємність. У зв`язку з фактичною відсутністю пального в с. Оратів, а також з відсутністю ОСОБА_8 на робочому місці, а також відсутністю первинних документів по відпуску пального за жовтень 2015 року, було призначено інвентаризаційну комісію, у склад якої входила вона, ОСОБА_16 , ОСОБА_17 та ще одна особа, прізвище якої не пам`ятає, та за результати перевірки (проведених замірів, які проводила ОСОБА_16 метроштоком, а також за результатами проведення дослідження бухгалтерських документів) було складено акт інвентаризації. Окрім того, свідок зазначила, що облік пального проводився не по партіях окремо, а по його кількості. В подальшому ОСОБА_8 підписав акт передачі всього орендованого майна та акт передачі товарно-матеріальних цінностей, у якому було вказано про відсутність нафтопродуктів.

Показами всудовому засіданнів судіпершої інстанції свідка ОСОБА_20 , яка судупояснила,що до кінця 2015 року працювала бухгалтером за сумісництвом у ТОВ «Оратівнафтобаза». До її обов`язків входило ведення бухгалтерського обліку, а саме: нарахування заробітної плати , розрахунок податків, придбання товару (пального), виписка накладних в 1 С торгівля, створення балансу кожного кварталу. Продажом пального займався директор ОСОБА_8 . Восени 2015 року приїхали працівники ПрАТ «Вінницяагроспецпостач», які на підставі рішення наглядової ради її включили до складу інвентаризаційної комісії, та в подальшому робили заміри в цистерні, в подальшому після проведення замірів відкручували кран, в результаті виявили факт відсутності пального у розмірі приблизно 10 тонн, що також підтвердилося за результатами перевірки оборотно-сальдових відомостей. Вважає, що виявлена нестача утворилася за місяць, оскільки за попередній рік згідно бухгалтерських відомостей залишку пального не було. Свідок також пояснила, що ТОВ «Оратівнафтобаза» на підставі накладних купували у ПрАТ «Вінницяагроспецпостач» паливо та перераховували кошти, в подальшому на підставі накладних продавали пальне контрагентам та виручка надходила до ТОВ «Оратівнафтобаза» на банківський рахунок. Станом на час перевірки інвентаризаційної комісії, після проведення замірів до бухгалтерського обліку не було внесено однієї накладної на придбання товару, внаслідок чого у ТОВ «Оратівнафтобаза» виявилась нестача. Дану накладну їй передали працівники ПрАТ «Вінницяагроспецпостач».

Показами всудовому засіданнів судіпершої інстанції свідка ОСОБА_21 , який суду пояснив, що у 2015 році він працював охоронником у ТОВ «Оратівнафтобаза». За час його роботи факту нестачі пального не було виявлено, окрім того, зазначив, що у період чергування з 17:00 вечора до 08:00 ранку наступного дня він приймав опломбовані цистерни та здавав їх назад. Пломбував цистерни особисто ОСОБА_8 , на цистернах завжди стояли пломби та контрольні замки. Восени 2015 року представники ПрАТ «Вінницяагроспецпостач» по приїзді на ТОВ «Оратівнафтобаза» перевірили цистерну, у якій зберігалося дизпаливо, однак зазначає, що до початку перевірки кран у цистерні було відкрито. При цьому, він не пам`ятає, чи було проведено інвентаризаційною комісією заміри ємності, у якій зберігалося дизпаливо. В основному пальне зберігалось у одній ємності. Охорону об`єкта вдень забезпечував ОСОБА_8 , вночі працівники охорони.

Показами всудовому засіданнів судіпершої інстанціїсвідка ОСОБА_22 , який суду пояснив, що у 2015 році працював охоронником у ТОВ «Оратівнафтобаза», за період його роботи у 2014 -2015 роках факту крадіжок палива не було. Прийом та видачу пального, а також пломбування цистерн здійснював ОСОБА_8 , він лише охороняв опломбовані цистерни у період чергування з 17:00 вечора до 08:00 ранку наступного дня. Цистерни були різної ємності, від 60 тонн і більше, пальне зберігалось у двох ємностях, оскільки пломби стояли на двох цистернах. Були випадки, що до початку чергування пальне не встигало викачуватись, то у його присутності ОСОБА_8 пломбував цистерни та закривав. За період несення охорони вночі дизпаливо жодного разу не завозилося і вивозилось.

Показами всудовому засіданнів судіпершої інстанціїсвідка ОСОБА_16 ,яка суду пояснила, що у 2015 році вона працювала у відділі нафтопродуктів, та вони спільно з ОСОБА_8 проводили реалізацію нафтопродуктів, зокрема, він в с. Оратові на нафтобазі, вона у м. Вінниця на ПрАТ «Вінницяагроспецпостач». У кінці кожного місяця ОСОБА_8 здавав у м. Вінниця реєстр в якому чітко були вказані господарства, яким відпущені нафтопродукти, їх літраж, плотність і тоннаж, а також було написано залишок нафтопродуктів. В кінці жовтня місяця 2015 року вона зателефонувала до ОСОБА_8 , щоб останній доставив їй видаткові податкові накладні, однак ОСОБА_8 не брав трубки. Вона доповіла своєму керівництву про відсутність документів та було прийнято рішення приїхати у ТОВ «Оратівнафтобаза», однак по приїзду виявилось, що ТОВ «Оратівнафтобаза» закрита. Зателефонували до дружини ОСОБА_8 , яка віддала їм ключі від адміністрації та необхідні документи. Однак, з метою перевірки залишків пального, наглядова рада ПрАТ «Вінницяагроспецпостач» вирішила утворити комісію з трьох працівників ПрАТ «Вінницяагроспецпостач» і бухгалтера ТОВ «Оратівнафтобаза» для перевірки вказаного факту. По приїзду у ТОВ «Оратівнафтобаза» ОСОБА_8 на місці не було, а тому було прийнято рішення перевірити залишки пального в ємностях, в яких він в основному зливав дизпаливо. На території ТОВ «Оратівнафтобаза» були ємності місткістю 200 м3, 400 м3 та 75 м3. Вона спочатку підійшла до ємності місткістю 75 м3, однак ніяких підтверджень, що там було паливо не було, також не було ні кранів, ні пломб, вказані цистерни заросли бур`яном. Комісія перевіряла цистерни ємністю 400 м3, де були злиті нафтопродукти. Інші ємності візуально передивилися, перестукали. При перевірці ємностей вона на металевій драбині вилазила на ємність, на верх з собою брала метрошток довжиною 8 метрів та опускала його до дна, якщо було глибоко, то добавляла мотузку, занурювала метрошток у ємність та заміряла висоту дизпалива (висота вимірювалась по калібровочним таблицям, однак метрошток був майже сухий, замастився лише його край), та, як було встановлено, у перевірених ємностях було пусто. Всього було перевірено три ємності, оскільки ОСОБА_8 інформував її, що пальне зливається у вказану кількість. В подальшому було вирішено проводити інвентаризацію з метою перевірки бухгалтерії, однак виявлена нестача пального по бухгалтерії не проходила. Залишки дизпалива в трубопроводі не перевіряли, тому що пальне викачує насос, проте навіть якщо у трубопроводі було пальне, його залишалась незначна кількість. Цистерни, в яких проводилась перевірка, у акті перевірки не зазначались.

Окрім того, свідок зазначила, що кожен рік між ПрАТ «Вінницяагроспецпостач» та ОСОБА_8 укладався договір на зберігання нафтопродуктів, у якому чітко було сказано, що ОСОБА_8 бере на себе відповідальність на збереження нафтопродуктів. Поряд з цим, згідно укладеного договору ОСОБА_8 повинен був кожного місяця робити заміри, для контролю, оскільки він особисто зацікавлений у відсутності недостачі. Дизпаливо належало ПрАТ «Вінницяагроспецпостач», та перебувало у ТОВ «Оратівнафтобазі» на збереженні.

Показами всудовому засіданнів судіпершої інстанціїсвідка ОСОБА_23 , який судупояснив,що уперіод часуз 2001 року по 2016 року працював охоронником у ТОВ «Оратівнафтобаза», та вказав, що за період з 2014 -2015 рр. факту крадіжок палива не було. В останній час паливо зберігалось лише в одній цистерні ємністю 70 чи 75 кубів. Реалізацію пального здійснював лише ОСОБА_8 , а він лише охороняв опломбовані цистерни у період чергування з 17:00 вечора до 08:00 ранку наступного дня.

Крім того винуватість обвинуваченого ОСОБА_8 у вчиненні вказаного кримінального правопорушення також підтверджується:

- посадовою інструкцією директора ТОВ «Оратівнафтобаза», затвердженої 07.02.2013 року головою правління ПрАТ «Вінницяагроспецпостач» ОСОБА_24 , у якій зазначено, що директор ТОВ «Оратівнафтобаза» у відповідності до п. 2.1.12 зобов`язаний приймати та реалізовувати товарно-матеріальні цінності, згідно договорів купівлі-продажу та договорів зберігання; згідно п. 2.1.13 зобов`язаний у встановленому порядку вести облік товарно-матеріальних цінностей та у встановлені строки подавати звітність про рух та залишки товарно-матеріальних цінностей. Окрім того, п. 4.1 вказаної посадової інструкції зазначено про повну матеріальну відповідальність директора ТОВ «Оратівнафтобаза» за збереження майна та інших товарно-матеріальних цінностей, отриманих ним для зберігання, реалізації та інших цілей. Також у п. 4.2.6 та у п. 4.2.8 зазначено, що директор ТОВ «Оратівнафтобаза» несе відповідальність за невиконання (неналежне виконання) своїх посадових обов`язків, передбачених даною посадовою інструкцією в межах, визначених чинним законодавством України, а також за завдання матеріальної шкоди - в межах, визначених чинним трудовим, кримінальним та цивільним законодавством України;

- наказом ПрАТ «Вінницяагроспецпостач» № 67-В від 28.11.2014 року про проведення щорічної інвентаризації в 2014 році, у п. 4 якого зазначено про проведення інвентаризації по перевірці основних засобів і товарно-матеріальних цінностей у тому числі на ТОВ «Оратівнафтобаза» (директор ОСОБА_8 );

- інвентаризаційним описом № б/н станом на 01.12.2014 року товарно-матеріальних цінностей, що знаходяться ТОВ «Оратівнафтобаза» на відповідальному зберіганні директора ОСОБА_8 , інвентаризація проведена на підставі наказу від 28.11.2014 року № 67-В, всього за описом перебуває п`ятнадцять порядкових номерів, у тому числі: UN1202, паливо дизельне підвищеної якості (Євро) марки F виду І.3.ІІІ УКТЗЕД 2710194110, фактичною наявністю 3,640 т ціною 9050,00 грн; паливо дизельне ДТ-З-К5, сорт F, фактичною наявністю 49,143 т ціною 14812,50 грн; паливо дизельне ДТ-Л-К5, сорт С, фактичною наявністю 0,338 т ціною 15500,00 грн; паливо дизельне ДТ-Л-К5, сорт С, фактичною наявністю 0,888 т ціною 15060,83 грн; паливо дизельне ДТ-Л-К5, сорт С, фактичною наявністю 3,797 т ціною 15520,83 грн; паливо дизельне ДТ-Л-К5, сорт С, фактичною наявністю 17,776 т ціною 14565,83 грн.

- актом контрольної перевірки інвентаризації цінностей ТОВ «Оратівнафтобаза», інвентаризація проводилась станом на 01.12.2014 року, за результатом проведення контрольної перевірки встановлено, що цінності, які зазначено в інвентаризаційному описі (всього п`ятнадцять найменувань цінностей) фактично виявлено контрольною перевіркою, у тому числі: UN1202, паливо дизельне підвищеної якості (Євро) марки F виду І.3.ІІІ УКТЗЕД 2710194110, кількістю 3.640 т загальною сумою 32942,00 грн; паливо дизельне ДТ-З-К5, сорт F, кількістю 49.143 т загальною сумою 727930,69 грн; паливо дизельне ДТ-Л-К5, сорт С, кількістю 0.338 т загальною сумою 5239,00 грн; паливо дизельне ДТ-Л-К5, сорт С, кількістю 0.888 т загальною сумою 13374,02 грн; паливо дизельне ДТ-Л-К5, сорт С, кількістю 3.797 т загальною сумою 58932,60 грн; паливо дизельне ДТ-Л-К5, сорт С, кількістю 17.776 т загальною сумою 258922,26 грн.

- оборотно-сальдовими відомостями ТОВ «Оратівнафтобаза» за період з листопада 2014 року по грудень 2015 року, у тому числі рахунка 281 (товари на складі), з яких вбачається залишок товару (палива на початок звітного періоду, обороти палива за період та залишок на кінець звітного періоду) та з яких прослідковується, що залишок (сальдо) рахунку 281 на кінець звітного періоду, який відображається по дебету поточного місяця співпадає з залишком (сальдо) рахунку 281 на початок звітного періоду по дебету наступного місяця;

- договором № 7-015 на збереження нафтопродуктів, укладеним 12.01.2015 року між ПрАТ «Вінницяагроспецпостач» (далі по тексту «Власник») в особі голови правління ОСОБА_24 та ТОВ «Оратівнафтобаза» (далі по тексту «Підприємство») в особі ОСОБА_8 , підписаного сторонами, зі змісту якого вбачається, що «Підприємство» бере на себе зобов`язання по прийманню і збереженню нафтопродуктів, злитих «Власником», та відвантаженню їх по письмовим рознарядкам «Власника» в автотранспортні засоби. Вартість вказаних в п.1 послуг складає 25,00 грн за тонну нафтопродуктів. «Підприємство» приймає на зберігання нафтопродукти шляхом складання відповідного акту приймання-передачі. У разі втрати (розкрадання, псування) переданих на зберігання нафтопродуктів «Підприємство» зобов`язується відшкодувати нестачу в термін не більш як десять днів. «Підприємство» зобов`язане не допускати змішування нафтопродуктів злитих «Власником» і других суб`єктів (п.1, п.2, п.4, п.7, п.8 вказаного договору);

- дорученням № 75 від 05.01.2015 року, виданого ПрАТ «Вінницяагроспецпостач» ОСОБА_8 під підпис та дійсне до 31.12.2015 року, з якого вбачається, що ОСОБА_8 доручається виконувати по с. Оратів Оратівського району Вінницької області операції щодо:

1) одержання вантажів та проведення розкредитування документів на отримування вантажів;

2) відправлення вантажів та отримання квитанцій на прийняття товару до перевезення;

3) проведення розрахунків на відправлений та одержаний товар;

4) підписання пам`яток про подавання та забирання вантажу;

5) підписання та одержанням відомостей плати за користування вагонами, за подавання і забирання вагонів;

6) підписання та одержанням накопичувальних карток;

7) підписання актів загальної форми та комерційних актів;

8) підписання облікових карток;

9) проведення переадресування вантажів;

10) отримання номеру голограми для пред`явлення в митницю;

11) отримання переліків, податкових накладних, лицевих рахунків, актів звірки;

12) отримання кореспонденції на адресу підприємства;

13) надання заявок на подачу вагонів під навантаження;

14) здійснення керівництва навантаження і кріплення вантажів у вагонах та засвідчення своїм підписом у накладній правильність завантаження і кріплення вантажів у вагонах.

- актом проведення перевірки наявності дизпалива на ТОВ «Оратівнафтобаза» від 17.11.2015 року, зі змісту якого вбачається, що комісією в складі ОСОБА_15 , ОСОБА_16 , ОСОБА_25 в присутності головного бухгалтера ОСОБА_20 було проведено перевірку наявності дизпалива в резервуарах ТОВ «Оратівнафтобаза», однак станом на 17.11.2015 року дизпаливо в резервуарах ТОВ «Оратівнафтобаза» відсутнє;

- реєстром ТТН № 8 за період з 01.10.2015 р. по 30.10.2015 р. на відпуск дизпалива ТОВ «Оратівнафтобаза» згідно Договору збереження № 7-015 від 12.01.2015 року, зі змісту якого вбачається, що залишок пального на початок звітного періоду становив 20.790 т, 01.10 ТОВ «Оратівнафтобаза» було відпущено 3538 т пального, 01.10. ТОВ «Оратівнафтобаза» було відпущено 3538 т пального, 09.10. ТОВ «Оратівнафтобаза» було відпущено 3538 т пального, а всього 10.614 т. Залишок на кінець звітного періоду становив 10.176 т.

- протоколом № 4 засідання Наглядової ради ПрАТ «Вінницяагроспецпостач» від 25.11.2015 року, за результатами якого було вирішено провести повну інвентаризацію в ТОВ «Оратівнафтобаза», надано повноваження на проведення інвентаризації ОСОБА_19 , ОСОБА_15 та ОСОБА_16 , створено робочу комісію для проведення повної інвентаризації в ТОВ «Оратівнафтобаза» у складі ОСОБА_19 (голова комісії), ОСОБА_15 , ОСОБА_16 та ОСОБА_20 (члени комісії), а також встановлено терміни проведення інвентаризації до 04.12.2015 р.

- звірювальною відомістю результатів інвентаризації товарно-матеріальних цінностей станом на 27.11.2015 року, зі змісту якої вбачається, що на основі протоколу наглядової ради від 25.11.2015 року № 4 була проведена інвентаризація фактичної наявності товарно-матеріальних цінностей, що знаходяться на відповідальному зберіганні директора ТОВ «Оратівнафтобаза» ОСОБА_8 , зняття залишків відбулось 27.11.2015 року. За результатами інвентаризації встановлено недостачу палива дизельного ДТ-Л-К5, сорт С у кількості 10,151 т на суму 148218,61 грн та палива дизельного Євро, літнє, сорт С еко, клас ц К4 ДТ-Л-К4 у кількості 0,105 т на суму 1676,53 грн.

- довідкою про рух дизпалива з 07.02.2013 р. по 27.11.2015 р., з якої вбачається, що згідно бухгалтерських даних за період з 07.02.2013 р. по 27.11.2015 р. кількість оприбуткованого дизпалива становить 915,004 т, кількість виданого дизпалива становить 904,748 т. Залишок на 27.11.2015 р. по бухгалтерських даних становить 10,256 т., однак фактичний залишок на 27.11.2015 р. 0 т.

- протоколом інвентаризаційної комісії від 03.12.2015 року, згідно якого під час інвентаризації товарно-матеріальних цінностей, які обліковуються у ТОВ «Оратівнафтобаза» по бухгалтерському рахунку 281, перевірено фактичну наявність товару палива дизельного, документальне підтвердження його наявності, повноти відображення надходження та реалізації в бухгалтерському обліку. За результатами звіряльної відомості № 1 результатів інвентаризації товарно-матеріальних цінностей на 27.11.2015 року виявлено розбіжність між даними бухгалтерського обліку і фактичною наявністю нестачу палива дизельного ДТ-Л-К5, сорт С у кількості 10,151 т на суму 148218,61 грн, палива дизельного Евро, літнє, сорт С еко, клас ц К4 ДТ-Л-К4 у кількості 0,105 т на суму 1676,53 грн. Сумарна нестача дизельного палива становить 10,526 тонн на суму 149895,14 грн. Пропозиції щодо врегулювання виявленої нестачі - нестачу дизпалива віднести за рахунок винної особи у розмірі, визначеному відповідно до законодавства; результат інвентаризації - нестачу відобразити у бухгалтерському обліку ТОВ «Оратівнафтобаза» відповідно до Положень (Стандартів) бухгалтерського обліку в Україні;

- актом прийому-передачі товарно-матеріальних цінностей, які знаходяться на балансі ТОВ «Оратівнафтобаза» від 10.12.2015 року, з якого вбачається, що директор ТОВ «Оратівнафтобаза» ОСОБА_8 , діючий на підставі статуту, в зв`язку із звільненням з посади передав новопризначеному директору ОСОБА_26 , згідно протоколу загальних зборів ТОВ «Оратівнафтобаза» від 09.12.2015 року товарно-матеріальні цінності та основні засоби, а саме дизпаливо 0 (нуль) тонн, вартістю 0 (нуль) грн та автомобіль ГАЗ-53 паливоцистерна-С 1 (один) вартістю 1630,00 грн.;

- висновком експерта № 49 від 29.06.2017 року за результатами проведення судово-економічної експертизи, зі змісту якого вбачається, що за наданими матеріалами встановлено, що станом на 01.12.2014 за інвентаризаційним описом наявне: паливо дизельне ДТ-Л-К-5, сорт С за номенклатурним номером 2710194325 у кількості 0,338 тонн, у сумі 5239,00 грн; паливо дизельне ДТ-Л-К5, сорт С за номенклатурним номером 2710194318, у кількості 0,888, у сумі 13374,02 грн, паливо дизельне ДТ-Л-К5, сорт С за номенклатурним номером 2710194321, у кількості 3,797 тонн, у сумі 58932,60 грн; паливо дизельне ДТ-Л-К5, сорт С за номенклатурним номером2710194321, у кількості 17,776, у сумі 258922,26 грн. Згідно наданих оборотно-сальдових відомостей по рахунку 281 ТОВ «Оратівнафтобаза» встановлено, що на кінець листопада 2014 року та початок грудня 2014 року залишок палива дизельного ДТ-Л-К-5 сорт С становить 1,023. Інформація по паливу дизельному Євро літнє сорт С клас К4 ДТ-Л-К-4 відсутня. Номенклатурні номера не вказані, а вказані показники не відповідають даним інвентаризаційного опису станом на 01.12.2014. За видатковими накладними продаж палива дизельного ДТ-Л-К-5, сорт С здійснювався у період з 17.01.2015 по 02.10.2015 у кількості 84,654 тонн, ціна з ПДВ становить 1190248,47 гривень та сума з ПДВ 1733658,06 гривень. Продаж палива дизельного ДТ-Л-К-4 сорт С здійснювався у період з 30.07.2015 по 01.10.2015 у кількості 18,487 тонн, ціна з ПДВ становить 200447,52 гривень та сума з ПДВ 365698,48 гривень. Постачання палива дизельного ДТ-Л-К-5, сорт С ТОВ «Оратівнафтобаза» від ПрАТ «Вінницяагроспецпостач» здійснювалося у період з 25.01.2015 по 06.11.2015 у кількості 77,609 тонн, ціна з ПДВ становить 304674,79 гривень та сума з ПДВ 1480324,05 гривень. Постачання палива дизельного Євро ДТ-Л-К-4, сорт С ТОВ «Оратівнафтобаза» від ПрАТ «Вінницяагроспецпостач» здійснювалося у період з 20.07.2015 по 06.11.2015 у кількості 29,988 тонн, ціна з ПДВ становить 98240,06 гривень та сума з ПДВ 591979,74 гривень.

При цьому, експерт вказав, що відслідкувати рух палива по бухгалтерському обліку не можливо, так як відсутній номенклатурний номер палива та оборотно-сальдові відомості за період з січня 2015 по грудень 2015, тому надати повний та об`єктивний висновок не представляється можливим. Нестача дизельного палива Євро ДТ-Л-К-4 та палива дизельного ДТ-Л-К-5, сорт С на ТОВ «Оратівнафтобаза» підтверджується, при умові врахування слідством даних проведений інвентаризацій. Нестача утворилась у період з 01.12.2014 по 27.11.2015, тобто у період від попередньо проведеної інвентаризації до наступної. Виникненню нестачі могли сприяти недотримання вимог законодавчих та нормативних актів, що регламентують ведення бухгалтерського обліку та контролю.

Крім цього, експерт також вказав, що директором ТОВ «Оратівнафтобаза» та головним бухгалтером не дотримано ч. 3 ст. 8 Закону України від 16.07.1999 №996-ХІV «Про бухгалтерський облік та фінансову звітність в Україні», із змінами, яким передбачено відповідальність за організацію бухгалтерського обліку та забезпечення фіксування фактів здійснення всіх господарських операцій у первинних документах, збереження оброблених документів, несе посадова особа, яка здійснює керівництво підприємством відповідно до законодавства.

Сукупність приведених і оцінених доказів дають підстави вважати, що обвинувачений ОСОБА_8 вчинив кримінальне правопорушення, передбачене ч.2 ст. 191 КК України - як розтрата чужого майна, шляхом зловживання службовою особою своїм службовим становищем.

Ухвалюючи обвинувальний вирок, суд має бути переконаний поза межами розумного сумніву, що кожен із суттєвих елементів інкримінованого особі кримінального правопорушення є доведеним (рішення Європейського суду з прав людини у справі "Дж. Мюррей проти Сполученого Королівства" від 25 січня 1996 року).

Таким чином, не визнання вини обвинуваченим ОСОБА_8 у вчиненні інкримінованого кримінального правопорушення, суд апеляційної інстанції розцінює як намагання уникнути відповідальності за вчинений злочин.

Стосовно доводів представника потерпілого в частині вирішення цивільного позову суд зазначає, що статтею 128 КПК України передбачено, що особа, якій кримінальним правопорушенням або іншим суспільно небезпечним діянням завдано майнової та/або моральної шкоди, має право під час кримінального провадження до початку судового розгляду пред`явити цивільний позов, зокрема, до обвинуваченого за шкоду, завдану його діяннями. Цивільний позов у кримінальному провадженні розглядається судом за правилами, встановленими цим Кодексом. Якщо процесуальні відносини, що виникли у зв`язку з цивільним позовом, цим Кодексом не врегульовані, до них застосовуються норми Цивільного процесуального кодексу України за умови, що вони не суперечать засадам кримінального судочинства.

Як вбачається з матеріалів кримінального провадження, 07.02.2013 року у встановленому порядку було зареєстровано Товариство з обмеженою відповідальністю «Оратівнафтобаза». Відповідно до п. 1.2. Статуту ТОВ «Оратівнафтобаза» єдиним учасником Товариства є Приватне акціонерне товариство «Вінницяагроспецпостач», код ЄДРПОУ 00913154.

Положеннями п. 8.1 статуту ТОВ «Оратівнафтобаза», затвердженого рішенням наглядової ради ПрАТ «Вінницяагроспецпостач» №1 від 01.02.2013 року, передбачено, що виконавчим органом товаристває директор товариства.

Відповідно до п. 5 Протоколу Установчихзагальних зборівТОВ «Оратівнафтобаза» від 05.02.2013 року ОСОБА_8 призначено директором ТОВ «Оратівнафтобаза» на підставі рішення Наглядової ради (протокол № 1 від 01.02.2013 року), а наказом № 1-в від 07.02.2013 року ОСОБА_8 призначено на посаду директора ТОВ «Оратівнафтобаза». Отже, ОСОБА_8 був керівником, посадовою особою ТОВ «Оратівнафтобаза», повноваження якої на момент звернення до суду із цивільним позовом були припинені.

Правовідносини, які виникли міжПрАТ «Вінницяагроспецпостач» та ОСОБА_8 щодо стягнення матеріальної шкоди в сумі 149895,14 грн., завданої внаслідок вчинення кримінального правопорушення, передбаченого ч. 2 ст. 191 КК України, стосуються дій цивільного відповідача під час здійснення ним своїх повноважень саме як посадової особи - директора товариства та, відповідно, спір між ними виник щодо завданих збитків діями цієї посадової особи, повноваження якої припинені, саме юридичній особі ТОВ «Оратівнафтобаза», єдиним учасником якої є потерпілий ПрАТ «Вінницяагроспецпостач».

Положеннями ст.54ГПК Українипередбачено правовласника (учасника,акціонера)юридичної особив інтересахтакої юридичноїособи подати позов до посадової особи щодо відшкодування збитків, завданих юридичній особі діями або бездіяльністю посадової особи, в тому числі повноваження якої припинені.

Таким чином,ПрАТ «Вінницяагроспецпостач» вправі звертатись до суду саме в інтересах юридичної особи ТОВ «Оратівнафтобаза», учасником якої воно є, із відповідним позовом до директора товариства як посадової особи щодо відшкодування збитків, завданих юридичній особі своїми неправомірними діями, в тому числі повноваження якої припинені.

Подібну правовупозиціювикладеноу постановіВеликоїПалатиВерховного Судувід14квітня2020рокуу справі № 910/12217/19 (провадження N 12-24гс20).

Аналогічна позиція викладена й у постанові Касаційного господарського суду Верховного Суду від 28.02.2019 року у справі № 904/4669/18, на яку також посилався представник потерпілого (цивільного відповідача) адвокат ОСОБА_9 , виступаючи у судових дебатах у суді першої інстанції.

Крім цього, чинне законодавство України не містить процесуальних заборон й щодо звернення до суду власника (учасника, акціонера) юридичної особи із позовом до посадової особи щодо відшкодування збитків, завданих кримінальним правопорушенням юридичній особі діями або бездіяльністю посадової особи, але за умови підставності, обґрунтованості та доведеності заявлених позовних вимог.

За наведених обставин, апеляційний суд не вбачає підстав для зміни чи скасування судового рішення.

Керуючись ст.ст.404, 405, 407, 419 КПК України, апеляційний суд, -

П О С Т А Н О В И В:

Закрити апеляційне провадження за апеляційною скаргою прокурора у кримінальному провадженні прокурора Немирівської окружної прокуратури ОСОБА_10 у зв`язку з відмовою від апеляційної скарги.

Апеляційні скарги захисника обвинуваченого ОСОБА_8 адвоката ОСОБА_7 та представника потерпілого ПрАТ «Вінницяагроспецпостач» ОСОБА_9 залишити без задоволення.

Вирок Оратівськогорайонного судуВінницької областівід 27вересня 2022року укримінальному провадженні№42015020250000028,внесеному вЄдиний реєстрдосудових розслідуваньвід 09.12.2015по обвинуваченню ОСОБА_8 у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч. 2 ст. 191 КК України залишити без змін.

На ухвалу може бути подано касаційну скаргу до суду касаційної інстанції (Касаційного кримінального Суду в складі Верховного Суду) протягом трьох місяців з дня її проголошення.

Відповідно до ч.4 ст.532 КПК України судове рішення апеляційної інстанції набирає законної сили з моменту його проголошення.

Судді: