Рішення

від 30.11.2022 по справі 340/3913/22

КІРОВОГРАДСЬКИЙ ОКРУЖНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД

КІРОВОГРАДСЬКИЙ ОКРУЖНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД

РІШЕННЯ

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

30 листопада 2022 року м. Кропивницький Справа № 340/3913/22

Кіровоградський окружний адміністративний суд у складі головуючого судді Дегтярьової С.В., розглянувши у порядку спрощеного провадження (письмового провадження) адміністративну справу

за позовом: ОСОБА_1 ( АДРЕСА_1 , РНОКПП НОМЕР_1 )

до відповідача: Військової частини НОМЕР_2 ( АДРЕСА_2 , ЄДРПОУ НОМЕР_3 )

про визнання протиправною бездіяльності та зобов`язання вчинити певні дії,

ВСТАНОВИВ:

Представник позивача звернувся до суду з позовом, в якому просить:

- визнати протиправною бездіяльність Військової частини НОМЕР_2 щодо звільнення позивача ОСОБА_1 з військової служби за станом здоров`я;

- зобов`язати відповідача в 10-дений строк прийняти наказ про звільнення ОСОБА_1 з військової служби з лав Збройних сил України у зв`язку зі станом здоров`я.

Ухвалою судді від 12.09.2022 року відкрито провадження у справі та вирішено розгляд справи проводити за правилами спрощеного позовного провадження без повідомлення (виклику) учасників справи (а.с.45).

Позов мотивовано наступним.

Позивач був мобілізований на службу до лав Збройних сил України і був зарахований до 4-ої танкової бригади 2 роти 2 взводу 2 відділення військової частини НОМЕР_2 . Представник позивача вказує, що 20.07.2022 р. позивач був доставлений з місця проведення бойових дій до 66 військового мобільного госпіталю зі скаргами на підвищення температури, загальну слабкість, задишку, кашель. Після повного обстеження з діагнозом "туберкульоз легень" позивач 20.07.2022 р. був евакуйований на стаціонарне лікування до КНП «МКЛ №6» ДМР м. Дніпро, після проходження повного та досконалого медичного обстеження та лікування 24.07.2022 р. був переведений до КНПКРР «Кропивницька ЦРЛ» м. Кропивницький. 26.07.2022 р. позивач був виписаний для подальшого стаціонарного лікування в умовах КНП «Кіровоградський обласний протитуберкульозний диспансер КОР» де позивач пройшов обстеження і йому встановлено остаточний діагноз. Представник позивача зазначає, що відповідно до довідки про тимчасову непрацездатність військовослужбовця №42 позивачу належало 04.08.2022 р. припустити до служби.

Представник позивача стверджує, що позивач неодноразово та усно повідомляв комендатуру військової частини про різке погіршення стану здоров`я, що унеможливлює подальше проходження військової служби. Однак відповідач, як стверджує представник, не надає йому законної можливості проходження військово-лікарської комісії з метою встановлення непридатності до військової служби.

Відповідач правом на подачу відзиву не скористався.

Дослідивши матеріали справи, перевіривши докази, суд вважає за необхідне зазначити наступне.

З огляду на доводи представника позивача, наведені у позовній заяві та в позовних вимогах, дослідженню підлягають обставини наявності протиправності у бездіяльності Військової частини НОМЕР_2 що полягає у тому, що позивач не звільнений з військової служби за станом здоров`я згідно п.п.«б» п.1 ч.4 ст.26 Закону України «Про військовий обов`язок і військову службу».

Правове регулювання відносин між державою і громадянами України у зв`язку з виконанням ними конституційного обов`язку щодо захисту Вітчизни, незалежності та територіальної цілісності України, а також загальні засади проходження в Україні військової служби визначається Законом України від 25.03.1992 №2232-ХІІ «Про військовий обов`язок і військову службу» (далі Закон - №2232-ХІІ).

Відповідно до статті 1 Закону №2232-ХІІ захист Вітчизни, незалежності та територіальної цілісності України є конституційним обов`язком громадян України. Військовий обов`язок включає, зокрема, проходження військової служби. Від виконання військового обов`язку громадяни України звільняються на підставах, визначених цим Законом.

Військова служба є державною службою особливого характеру, яка полягає у професійній діяльності придатних до неї за станом здоров`я і віком громадян України (за винятком випадків, визначених законом), іноземців та осіб без громадянства, пов`язаній із обороною України, її незалежності та територіальної цілісності. Час проходження військової служби зараховується громадянам України до їх страхового стажу, стажу роботи, стажу роботи за спеціальністю, а також до стажу державної служби. Проходження військової служби здійснюється, у тому числі громадянами України - у добровільному порядку (за контрактом) або за призовом (частини перша та друга статті 2 Закону №2232-ХІІ).

Відповідно до частини четвертої вказаної статті Закону №2232-ХІІ порядок проходження військової служби, права та обов`язки військовослужбовців визначаються цим та іншими законами, відповідними положеннями про проходження військової служби, що затверджуються Президентом України, та іншими нормативно-правовими актами.

У зв`язку із збройною агресією російської федерації проти України, на підставі пропозиції Ради національної безпеки та оборони України, відповідно до пункту 21 частини першої статті 106 Конституції України, Закону України «Про правовий режим воєнного стану», згідно із Указом Президента України від 24.02.2022 №64/2022 в Україні введено воєнний стан. Даний Указ затверджено Законом України «Про затвердження Указу Президента України «Про затвердження Указу Президента України «Про введення воєнного стану в Україні».

Пунктом 1 Указу Президента України від 24.02.2022 №64/2022 воєнний стан в Україні вводився на строк 30 днів з 05:30 24.02.2022 року.

При цьому, у зв`язку із збройною агресією російської федерації проти суверенної України, на підставі частини 2 статті 102, пунктів 1, 17, 20 частини першої статті 106 Конституції України, Указом Президента України від 24.02.2022 №69/2022 в Україні оголошено загальну мобілізацію. Пунктом 2 цього Указу постановлено мобілізацію провести на території Вінницької, Волинської, Дніпропетровської, Донецької, Житомирської, Закарпатської, Запорізької, Івано-Франківської, Київської, Кіровоградської, Луганської, Львівської, Миколаївської, Одеської, Полтавської, Рівненської, Сумської, Тернопільської, Харківської, Херсонської, Хмельницької, Черкаської, Чернівецької, Чернігівської областей, м. Києва.

Указами Президента України від 14.03.2022 №133/2022, від 18.04.2022 №259/2022, від 17.05.2022 №341/2022, від 17.05.2022 №341/2022 та від 12.08.2022 №573/2022, затверджених Законами України від 15.03.2022 №2119-ІХ, від 21.04.2022 №2212-ІХ, від 22.05.2022 №2263-ІХ, від 22.05.2022 №2263-ІХ та від 15.08.2022 №2500-ІХ, строк воєнного стану в Україні продовжувався (останній раз з 05 години 30 хвилин 23 серпня 2022 року строком на 90 діб). Крім того, Указом Президента України від 12.08.2022 №574/2022, затвердженим Законом України від 15.08.2022 №2501-ІХ, продовжено з 23 серпня 2022 року строк проведення загальної мобілізації на 90 діб. На разі військовий стан продовжено до 19 лютого 2023 року.

Таким чином, враховуючи, що на даний час в Україні діє правовий режим воєнного стану, звільнення військовослужбовців здійснюється на підставі окремих положень Закону №2232-ХІІ.

Указом Президента України від 10.12.2008 №1153/2008 затверджено Положення про проходження громадянами України військової служби у Збройних Силах України (далі Положення №1153), пунктом 210 якого, встановлено, що звільнення військовослужбовців строкової військової служби проводиться на підставах, визначених частиною другою статті 26 Закону України "Про військовий обов`язок і військову службу" №2232-ХІІ, командиром військової частини, який має право видавати накази по стройовій частині.

У відповідності до пункту 1 чатсини 4 статті 26 Закону №2232-ХІІ, військовослужбовці, які проходять військову службу за призовом під час мобілізації, на особливий період, військову службу за призовом осіб із числа резервістів в особливий період, звільняються з військової служби, зокрема, за станом здоров`я - на підставі висновку (постанови) військово-лікарської комісії про непридатність до військової служби в мирний час або обмежену придатність у воєнний час, за винятком випадків, визначених положеннями про проходження громадянами України військової служби. Під час дії воєнного стану звільняються згідно пункту б) - за станом здоров`я - на підставі висновку (постанови) військово-лікарської комісії про непридатність до військової служби з виключенням з військового обліку.

Згідно п.240 Положення №1153 військовослужбовці, які визнані непридатними до військової служби за станом здоров`я, підлягають звільненню з військової служби за станом здоров`я, крім військовослужбовців, визнаних військово-лікарськими комісіями непридатними до військової служби за станом здоров`я за наслідками захворювань, поранень (травм, контузій, каліцтв), одержаних під час виконання обов`язків військової служби, що призвело до встановлення їм інвалідності, часткової втрати працездатності без встановлення інвалідності (за винятком розумових, сенсорних, психологічних вад та інших захворювань, визначених Міністерством оборони України), які виявили бажання проходити військову службу та стосовно яких прийнято рішення про залишення на військовій службі за контрактом.

Після отримання військовою частиною відповідного висновку (постанови) військово-лікарської комісії про непридатність військовослужбовця до військової служби за станом здоров`я документи про його звільнення з військової служби оформлюються та надсилаються посадовій особі, яка видає наказ про звільнення негайно.

Відповідно до ч.10 ст.2 Закону №2232 та з метою якісного проведення призову громадян на строкову військову службу за станом здоров`я, прийняття громадян на військову службу за контрактом, проведення медичного огляду військовослужбовців, військовозобов`язаних, резервістів для визначення ступеня придатності до військової служби та визначення ступеня придатності льотного складу до льотної роботи наказом Міністра оборони України 14.08.2008 №402 затверджено Положення про військово-лікарську експертизу в Збройних Силах України (далі - Положення №402).

Так, відповідно до п. 1.1 розділу І Положення №402, військово-лікарська експертиза визначає придатність за станом здоров`я до військової служби призовників, військовослужбовців та військовозобов`язаних, установлює причинний зв`язок захворювань, травм (поранень, контузій, каліцтв) та визначає необхідність і умови застосування медико-соціальної реабілітації та допомоги військовослужбовцям.

Медичний огляд проводиться військово-лікарською комісією з метою визначення придатності, зокрема: до військової служби допризовників, призовників, військовозобов`язаних, резервістів (кандидатів у резервісти); військовослужбовців до військової служби; військовослужбовців до військової служби за військовою спеціальністю.

В свою чергу медичний огляд військовослужбовців регламентується положеннями глави 6 розділу ІI Положення №402.

Так, відповідно до абз. б) п.6.1 глави 6 розділу ІІ Положення №402, направлення на медичний огляд військовослужбовців (крім військовослужбовців строкової служби) проводиться прямими начальниками від командира окремої частини, йому рівних та вище, органами управління та підрозділів Військової служби правопорядку Збройних Сил України, прокуратурою, судом, начальниками гарнізонів, штатних ВЛК, військових лікувальних закладів за місцем лікування, військовими комендантами гарнізонів та військовими комісарами.

П. 6.4 глави 6 розділу II Положення №402, у разі виявлення під час обстеження або лікування у військовому лікувальному закладі у військовослужбовця захворювання, наслідків травми (поранення, контузії, каліцтва), які зумовлюють у мирний час непридатність до військової служби з виключенням з військового обліку або непридатність до військової служби у мирний час, обмежену придатність у воєнний час (пункти "а", "б" статей Розкладу хвороб, без індивідуальної оцінки), у воєнний час - непридатність до військової служби з виключенням з військового обліку, ці особи направляються на медичний огляд для встановлення ступеня придатності до військової служби за рішенням начальника військового лікувального закладу на підставі подання начальника лікувального відділення, у якому обстежується (лікується) військовослужбовець, про що робиться запис в історії хвороби (медичній книжці), який завіряється підписом начальника військового лікувального закладу.

Медичний огляд військовослужбовців, які отримали захворювання, травми (поранення, каліцтва, контузії), з метою визначення ступеня придатності до військової служби проводиться при визначеному лікарсько-експертному наслідку (результаті) захворювання, травми (поранення, каліцтва, контузії). Визначений наслідок (результат) захворювання, поранення, травми, контузії, каліцтва - це такий стан здоров`я, коли результати обстеження та лікування дають підстави ВЛК (ЛЛК) винести постанову про ступінь придатності до військової служби (служби за військовою спеціальністю), а подальше лікування не призведе до відновлення придатності до військової служби (п. 6.10 глави 6 розділу II Положення №402).

Матеріали справи не містять доказів того, що військова частина НОМЕР_2 на момент подання позову позивачем мала відповідний висновок (постанову) військово-лікарської комісії про непридатність ОСОБА_1 до військової служби за станом здоров`я, а тому обов`язок підготувати документи про його звільнення з військової служби та надіслати їх посадовій особі, яка видає наказ про звільнення, у неї був відсутнім. Матеріали справи не містять доказів наявності такого висновку.

Представник позивача вказує на право позивача на отримання направлення на медичний огляд до військово-лікарської комісії у зв`язку з погіршенням стану здоров`я під час проходження військової служби, а також на те, що з боку відповідача не забезпечено йому можливості проходження військово-лікарської комісії.

Документальних доказів того, що ОСОБА_1 звернувся до суду за захистом таких, порушених, на його думку, військовою частиною прав, матеріали справи не містять.

Подані до суду епікризи, довідки медичних установ, виписки із медичних карток про проходження позивачем лікування без їх оцінки та висновку за результатами військово-лікарської комісії та отримання його (висновку) військовою частиною, не підтверджують наявності бездіяльності відповідача та не можуть бути прийняті в даному провадженні в якості доказів наявності підстав для звільнення позивача за станом здоров`я.

Відповідно до ч.1 ст.77 КАС України кожна сторона повинна довести ті обставини, на яких ґрунтуються її вимоги та заперечення.

Згідно з ч.1 ст.90 КАС України суд оцінює докази, які є у справі, за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на їх безпосередньому, всебічному, повному та об`єктивному дослідженні.

Враховуючи вищезазначене та оцінюючи надані докази в сукупності, суд вважає позовні вимоги не обґрунтованими та такими, що не підлягають задоволенню повністю.

Керуючись ст.ст.132, 134, 139, 243-246, 255, 293, 295-297 КАС України, суд, -

П О С Т А Н О В И В:

В задоволенні адміністративного позову відмовити в повному обсязі.

Рішення суду набирає законної сили після закінчення строку апеляційного оскарження, а у разі його апеляційного оскарження - з моменту проголошення судового рішення суду апеляційної інстанції. У разі подання апеляційної скарги рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили після повернення апеляційної скарги, відмови у відкритті чи закриття апеляційного провадження або прийняття постанови судом апеляційної інстанції за наслідками апеляційного перегляду.

Рішення суду може бути оскаржено в апеляційному порядку до Третього апеляційного адміністративного суду протягом тридцяти днів з дня складення повного судового рішення за правилами, встановленими ст.ст.293, 295 - 297 КАС України.

Копію рішення суду надіслати учасникам справи.

Суддя Кіровоградського

окружного адміністративного суду С.В. Дегтярьова