Ухвала

від 08.12.2022 по справі 127/28469/22

ВІННИЦЬКИЙ МІСЬКИЙ СУД ВІННИЦЬКОЇ ОБЛАСТІ

Cправа № 127/28469/22

Провадження № 1-кс/127/11484/22

У Х В А Л А

Іменем України

08 грудня 2022 року м. Вінниця

Вінницький міський суд Вінницького області в складі

слідчого судді ОСОБА_1 ,

секретар судового засідання: ОСОБА_2 ,

за участю:

слідчого: ОСОБА_3

розглянувши в судовому засіданні в м. Вінниці в залі суду клопотання слідчого слідчого відділення розслідування злочинів у сфері службової та господарської діяльності слідчого відділу Вінницького районного управління поліції ГУНП у Вінницькій області старшого лейтенанта поліції ОСОБА_3 про надання дозволу на проведення обшуку, -

ВСТАНОВИВ:

Слідчий слідчого відділення розслідування злочинів у сфері службової та господарської діяльності слідчого відділу Вінницького районного управління поліції ГУНП у Вінницькій області старший лейтенант поліції ОСОБА_3 звернувся до суду з клопотанням, погодженим з прокурором ОСОБА_4 , про проведення обшуку, в якому просив надати дозвіл на проведення обшуку за місцем здійснення діяльності ТОВ «Фавор і Ко» (ЄДРПОУ 38394623), а саме за адресою: АДРЕСА_1 , яка належить ОСОБА_5 , з метою відшукання наступних речей і документів:

-проектної та проектно-кошторисної документації на будівництво багатоквартирного житлового комплексу ОК «ЖБК «Лука Сіті», будівництво якого здійснюється, за адресою АДРЕСА_2.

-договірної документації (договори підряду та додатки до них, додаткові угоди тощо), а також первинну звітну і виробничу документацію (форми КБ-2в, КБ-3, відомості списання матеріалів, журнал виконання робіт, акти огляду прихованих робіт, акти випробувань тощо) на виконання будівельних робіт.

-документів про приймання в експлуатацію об`єкта будівництва, матеріали технічної інвентаризації на об`єкт, стандарти та технічні умови на виготовлення конструкцій, виробів та матеріалів;

-інших документів, які стосуються будівництва багатоквартирного житлового комплексу ОК «ЖБК «Лука Сіті».

Клопотання мотивовано тим, що в провадженні слідчого відділення розслідування злочинів у сфері службової та господарської діяльності слідчого відділу Вінницького районного управління поліції ГУНП у Вінницькій області перебуває кримінальне провадження №42022022110000147 від 09.06.2022 за ознаками кримінального правопорушення, передбаченого ч. 3 ст. 197-1 КК України.

Досудовим розслідування встановлено, що по АДРЕСА_2 , на земельних ділянках з кадастровими номерами: 0520682800:02:004:0303; 0520682800:02:004:0302; 0520682800:02:004:0297; 0520682800:02:004:0298; 0520682800:02:004:0299; 0520682800:02:004:0301; 0520682800:02:004:0316; 0520682800:02:004:0317; 0520682800:02:004:0315; 0520682800:02:004:0320; 0520682800:02:004:0321; 0520682800:02:004:0327; 0520682800:02:004:0323; 0520682800:02:004:0325; 0520682800:02:004:0326; 0520682800:02:004:0327; 0520682800:02:004:0328; 0520682800:02:004:0294; 0520682800:02:004:0295; 0520682800:02:004:0296; 0520682800:02:004:0290, право власності на які належить ОСОБА_6 , окрім земельної ділянки з кадастровим номером 0520682800:02:004:0302 власником якої є ОСОБА_7 , здійснюється будівництво багатоквартирного житлового комплексу «Лука Сіті».

У ході проведення досудового розслідування встановлено, що замовником будівництва є ОК «»ЖБК «Лука Сіті», а генеральним підрядником ТОВ «Фавор і Ко».

З метою повного, всебічного та неупередженого проведення розслідування по даному кримінальному провадженню, встановленні осіб, причетних до вчинення кримінального правопорушення, у ході слідства виникла необхідність у отримані дозвільної та проектної документації на зазначене будівництво, яка перебуває у володінні генерального підрядника ТОВ «Фавор і Ко», а саме:

-проектної та проектно-кошторисної документації на будівництво багатоквартирного житлового комплексу ОК «ЖБК «Лука Сіті»;

-договірної документації (договори підряду та додатки до них, додаткові угоди тощо), а також первинної звітної і виробничої документації (форми КБ-2в, КБ-3, відомості списання матеріалів, журнал виконання робіт, акти огляду прихованих робіт, акти випробувань тощо) на виконання будівельних робіт;

-документів про приймання в експлуатацію об`єкта будівництва, технічних паспортів, матеріалів технічної інвентаризації на об`єкт, стандартів та технічних умов на виготовлення конструкцій, виробів та матеріалів тощо.

З цією метою, отримано ухвалу слідчого судді від 26.09.2022 у справі №127/21110/22 про тимчасовий доступ до документів генерального підрядника ТОВ «Фавор і Ко».

В ході проведення тимчасового доступу представник ТОВ «Фавор і Ко» надав повідомлення про початок будівельних робіт №ІУ051211215285, повідомлення про початок будівельних робіт №ІУ051211215602, договір генерального підряду №1-230 від 20.08.2021, довідку про вартість виконаних будівельних робіт та витрат, за грудень 2021 року (Будівництво житлового комплексу по вул. Тиврівське шосе в с. Лука Мелешківська), акт № 2 приймання виконаних будівельних робіт за грудень 2021 року, довідку про вартість виконаних будівельних робіт та витрат, за лютий 2022 року (Будівництво житлового комплексу по вул. Тиврівське шосе в с. Лука Мелешківська), акт № 1 приймання виконаних будівельних робіт за лютий 2022 року. Інших документів, які зазначені в ухвалі слідчого судді, надано не було.

Таким чином, ТОВ «Фавор і Ко» виконано ухвалу слідчого судді не в повному обсязі, оскільки не було надано проектної та проектно-кошторисної документації на будівництво багатоквартирного житлового комплексу ОК «ЖБК «Лука Сіті».

Те, що необхідна документація знаходиться у володінні ТОВ «Фавор і Ко» підтверджується умовами договору підряду відповідно до яких «Замовник передає Генеральному підряднику об`єкт, будівельний майданчик, проектно-кошторисну документацію, технічний висновок, проекти внутрішніх мереж», а також тим, що генеральним підрядником та замовником вже підписувалися акти приймання виконаних робіт, передбачених проектом.

Враховуючи вищевикладене, наявні підстави для проведення обшуку за адресою: АДРЕСА_1 , у якій здійснює свою діяльність ТОВ «Фавор і Ко» (ЄДРПОУ 38394623).

Відповідно до інформаційної довідки з Державного реєстру речових прав на нерухоме майно право власності за вищевказаною адресою зареєстровано за ОСОБА_5 .

На підставі викладеного слідчий звернувся до суду з даним клопотанням та просив його задовольнити.

В судовому засіданні слідчий ОСОБА_3 клопотання підтримав, за викладених в ньому обставин, просив клопотання задовольнити.

Відповідно до частини четвертої статті 107 КПК України фіксування за допомогою технічних засобів кримінального провадження під час розгляду питань слідчим суддею, крім вирішення питання про проведення негласних слідчих (розшукових) дій, та в суді під час судового провадження є обов`язковим. У разі неприбуття в судове засідання всіх осіб, які беруть участь у судовому провадженні, чи в разі, якщо відповідно до положень цього Кодексу судове провадження здійснюється судом за відсутності осіб, фіксування за допомогою технічних засобів кримінального провадження в суді не здійснюється.

Враховуючи вищенаведене, судовий розгляд здійснювався за фіксації процесу технічними засобами.

Слідчий суддя, дослідивши клопотання слідчого та додані до нього матеріали, заслухавши пояснення слідчого, дійшов висновку про відсутність підстав для задоволення клопотання, з огляду та таке.

Статтею 30 Конституції України кожному гарантується недоторканність житла чи іншого володіння особи.

Відповідно до статті 8 Європейської конвенції про захист прав людини і основоположних свобод від 04 листопада 1950 року кожен має право на повагу до свого приватного і сімейного життя, до свого житла і кореспонденції.

Органи державної влади не можуть втручатись у здійснення цього права, за винятком випадків, коли втручання здійснюється згідно із законом і є необхідним у демократичному суспільстві в інтересах національної та громадської безпеки чи економічного добробуту країни, для запобігання заворушенням чи злочинам, для захисту здоров`я чи моралі або для захисту прав і свобод інших осіб.

Відповідно до частини першої статті 233 КПК України ніхто не має права проникнути до житла чи іншого володіння особи з будь-якою метою, інакше як лише за добровільною згодою особи, яка ними володіє, або на підставі ухвали слідчого судді, крім випадків, установлених частиною третьою цієї статті.

В той же час, згідно з частиною першою статті 234 КПК України обшук проводиться з метою виявлення та фіксації відомостей про обставини вчинення кримінального правопорушення, відшукання знаряддя кримінального правопорушення або майна, яке було здобуте у результаті його вчинення, а також встановлення місцезнаходження розшукуваних осіб.

Обшук - це слідча дія, що являє собою процесуальне примусове обстеження приміщень, місцевості, окремих осіб з метою виявлення та фіксації відомостей про обставини вчинення кримінального правопорушення, знаряддя кримінального правопорушення або майна, яке було здобуте в результаті його вчинення, а також встановлення місцезнаходження розшукуваних осіб.

Фактичною підставою для проведення обшуку є наявність достатніх відомостей, що вказують на можливість досягнення його мети. До них, зокрема, можна віднести достатні відомості про те, що знаряддя кримінального правопорушення або майно (речі й цінності), здобуте у результаті його вчинення, а також інші предмети і документи, що мають значення для розкриття правопорушення чи забезпечення цивільного позову, відомості про обставини вчинення кримінального правопорушення знаходяться в певному приміщенні або місці чи в якої-небудь особи.

Обшук проводиться на підставі ухвали слідчого судді місцевого загального суду, в межах територіальної юрисдикції якого знаходиться орган досудового розслідування. (ч. 2 ст. 234 КПК)

З матеріалів доданих до клопотання вбачається, що в провадженні слідчого відділення розслідування злочинів у сфері службової та господарської діяльності слідчого відділу Вінницького районного управління поліції ГУНП у Вінницькій області перебуває кримінальне провадження №42022022110000147 від 09.06.2022 за ознаками кримінального правопорушення, передбаченого ч. 3 ст. 197-1 КК України.

З витягу з Єдиного реєстру досудових розслідувань за №42022022110000147 від 09.06.2022 слідує, що на земельних ділянках за адресою: Вінницький район, с. Лука Мелешківська, вул. Тиврівське шосе, 51 Б, здійснюється будівництво багатоквартирного житлового комплексу ОК ЖБК «Лука Сіті», що не відповідає цільовому призначенню зазначених земельних ділянок (для будівництва і обслуговування житлового будинку, господарських споруд та будівель). Крім того, під час будівництва житлового комплексу відбулося самовільне захоплення земельної ділянки в межах прибережно-захисної смуги водного об`єкта.

Обґрунтовуючи клопотання слідчим зазначається, що по АДРЕСА_2 , на земельних ділянках з кадастровими номерами: 0520682800:02:004:0303; 0520682800:02:004:0302; 0520682800:02:004:0297; 0520682800:02:004:0298; 0520682800:02:004:0299; 0520682800:02:004:0301; 0520682800:02:004:0316; 0520682800:02:004:0317; 0520682800:02:004:0315; 0520682800:02:004:0320; 0520682800:02:004:0321; 0520682800:02:004:0327; 0520682800:02:004:0323; 0520682800:02:004:0325; 0520682800:02:004:0326; 0520682800:02:004:0327; 0520682800:02:004:0328; 0520682800:02:004:0294; 0520682800:02:004:0295; 0520682800:02:004:0296; 0520682800:02:004:0290, право власності на які належить ОСОБА_6 , окрім земельної ділянки з кадастровим номером 0520682800:02:004:0302 власником якої є ОСОБА_7 , здійснюється будівництво багатоквартирного житлового комплексу « Лука Сіті ».

У ході проведення досудового розслідування встановлено, що замовником будівництва є ОК «»ЖБК «Лука Сіті», а генеральним підрядником ТОВ «Фавор і Ко».

З метою повного, всебічного та неупередженого проведення розслідування по даному кримінальному провадженню, встановленні осіб, причетних до вчинення кримінального правопорушення, у ході слідства виникла необхідність у отримані дозвільної та проектної документації на зазначене будівництво, яка перебуває у володінні генерального підрядника ТОВ «Фавор і Ко», а саме:

-проектної та проектно-кошторисної документації на будівництво багатоквартирного житлового комплексу ОК «ЖБК «Лука Сіті»;

-договірної документації (договори підряду та додатки до них, додаткові угоди тощо), а також первинної звітної і виробничої документації (форми КБ-2в, КБ-3, відомості списання матеріалів, журнал виконання робіт, акти огляду прихованих робіт, акти випробувань тощо) на виконання будівельних робіт;

-документів про приймання в експлуатацію об`єкта будівництва, технічних паспортів, матеріалів технічної інвентаризації на об`єкт, стандартів та технічних умов на виготовлення конструкцій, виробів та матеріалів тощо.

Ухвалою Вінницького міського суду Вінницької області від 26.09.2022 по справі №127/21110/22 надано дозвіл слідчому СВ Вінницького РУП Головного управління Національної поліції у Вінницькій області старшому лейтенанту поліції ОСОБА_8 , а також слідчим що входять до групи слідчих у даному кримінальному провадженні, на тимчасовий доступ, виїмку належним чином завірених копій документацій, які знаходяться у володінні ТОВ «Фавор і Ко» (ЄДРПОУ 38394623, юридична адреса: м. Вінниця, просп. Космонавтів, 45), а саме:

- проектної та проектно-кошторисної документації на будівництво багатоквартирного житлового комплексу ОК «ЖБК «Лука Сіті», який будується на земельних ділянках з кадастровими номерами: 0520682800:02:004:0303; 0520682800:02:004:0302; 0520682800:02:004:0297; 0520682800:02:004:0298; 0520682800:02:004:0299; 0520682800:02:004:0301; 0520682800:02:004:0316; 0520682800:02:004:0317; 0520682800:02:004:0315; 0520682800:02:004:0320; 0520682800:02:004:0321; 0520682800:02:004:0322; 0520682800:02:004:0323; 0520682800:02:004:0324; 0520682800:02:004:0325; 0520682800:02:004:0326; 0520682800:02:004:0327; 0520682800:02:004:0328; 0520682800:02:004:0294; 0520682800:02:004:0295; 0520682800:02:004:0296; 0520682800:02:004:0290, за адресою АДРЕСА_2;

- договірну документацію (договори підряду та додатки до них, додаткові угоди тощо), а також первинну звітну і виробничу документацію (форми КБ-2в, КБ- З, відомості списання матеріалів, журнал виконання робіт, акти огляду прихованих робіт, акти випробувань тощо) на виконання будівельних робіт.

- документ про приймання в експлуатацію об`єкта будівництва, матеріали технічної інвентаризації на об`єкт, стандарти та технічні умови на виготовлення конструкцій, виробів та матеріалів тощо.

В ході проведення тимчасового доступу представник ТОВ «Фавор і Ко» надав повідомлення про початок будівельних робіт №ІУ051211215285, повідомлення про початок будівельних робіт №ІУ051211215602, договір генерального підряду №1-230 від 20.08.2021, довідку про вартість виконаних будівельних робіт та витрат, за грудень 2021 року (Будівництво житлового комплексу по вул. Тиврівське шосе в с. Лука Мелешківська), акт № 2 приймання виконаних будівельних робіт за грудень 2021 року, довідку про вартість виконаних будівельних робіт та витрат, за лютий 2022 року (Будівництво житлового комплексу по вул. Тиврівське шосе в с. Лука Мелешківська), акт № 1 приймання виконаних будівельних робіт за лютий 2022 року.

При цьому, як слідує з протоколу тимчасового доступу до речей і документів від 25.09.2022 та пояснень слідчого в судовому засіданні, інших документів, які зазначені в ухвалі слідчого судді, представниками ТОВ «Фавор і Ко» надано не було.

Відповідно до частини першої статті 166 КПК України у разі невиконання ухвали про тимчасовий доступ до речей і документів слідчий суддя, суд за клопотанням сторони кримінального провадження, якій надано право на доступ до речей і документів на підставі ухвали, має право постановити ухвалу про дозвіл на проведення обшуку згідно з положеннями цього Кодексу з метою відшукання та вилучення зазначених речей і документів.

Однак, як слідує з протоколу допиту свідка ОСОБА_9 від 26.10.2022, який являється директором ТОВ «Фавор і Ко», інших документів, окрім тих які були вилучені слідчим, у підтприємства немає, а наявні лише незавірені копії креслень.

Вказане твердження не спростовано слідчим в судовому засіданні та не доведено, що документи, які зазначені в ухвалі Вінницького міського суду Вінницької області від 26.09.2022 по справі №127/21110/22, наявні у ТОВ «Фавор і Ко», оскільки останнє не приймало участі при розгляді судом клопотання слідчого про тимчасовий доступ до документів та не мало змоги пояснити, які саме документи наявні у підприємства, а яких немає.

Як уже зазначалося, згідно з частиною першою статті 234 КПК України обшук проводиться з метою виявлення та фіксації відомостей про обставини вчинення кримінального правопорушення, відшукання знаряддя кримінального правопорушення або майна, яке було здобуте у результаті його вчинення, а також встановлення місцезнаходження розшукуваних осіб.

Відповідно пункту 6 частини третьої статті 234 КПК України у разі необхідності провести обшук слідчий за погодженням з прокурором або прокурор звертається до слідчого судді з відповідним клопотанням, яке повинно містити відомості про особу, якій належить житло чи інше володіння, та особу, у фактичному володінні якої воно знаходиться.

До клопотання також мають бути додані оригінали або копії документів та інших матеріалів, якими прокурор, слідчий обґрунтовує доводи клопотання, а також витяг з Єдиного реєстру досудових розслідувань щодо кримінального провадження, в рамках якого подається клопотання. (абз. 2 ч. 3 ст. 234 КПК).

Однак, всупереч наведеним нормам до клопотання про проведення обшуку за місцем здійснення діяльності ТОВ «Фавор і Ко» (ЄДРПОУ 38394623), а саме за адресою: АДРЕСА_1 , слідчим не надано доказів того що уза вказаною адресою знаходяться документи, які необхідно відшукати.

Таким чином, всупереч вимогам статті 234 КПК України слідчим не надано доказів, що дають достатні підстави вважати, що відшукуванні документи знаходяться за місцем здійснення діяльності ТОВ «Фавор і Ко» (ЄДРПОУ 38394623), а саме за адресою: АДРЕСА_1 .

Положеннями частини п`ятої статті 234 КПК України визначено, що слідчий суддя відмовляє у задоволенні клопотання про обшук, якщо прокурор, слідчий не доведе наявність достатніх підстав вважати, що відшукуванні речі, документи або особи знаходяться у зазначеному в клопотанні житлі чи іншому володінні особи.

Враховуючи вищевикладене суд дійшов до висновку, що клопотання слідчого не обґрунтоване та не підтверджене належними доказами, а тому на час розгляду даного клопотання у суду відсутні достатні підстави для надання дозволу на проведення обшуку за місцем здійснення діяльності ТОВ «Фавор і Ко» (ЄДРПОУ 38394623), а саме за адресою: АДРЕСА_1.

На підставі наведеного, керуючись ст.ст. 233, 234, 235, 309, 372 КПК України, слідчий суддя, -

УХВАЛИВ:

У задоволенні клопотання слідчого слідчого відділення розслідування злочинів у сфері службової та господарської діяльності слідчого відділу Вінницького районного управління поліції ГУНП у Вінницькій області старшого лейтенанта поліції ОСОБА_3 про надання дозволу на проведення обшуку відмовити.

Ухвала оскарженню не підлягає, заперечення проти неї можуть бути подані під час підготовчого провадження в суді.

Слідчий суддя: