Ухвала

від 17.08.2010 по справі 14/26

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ЛЬВІВСЬКОЇ ОБЛАСТІ

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ЛЬВІВС ЬКОЇ ОБЛАСТІ

79014, м. Львів, вул. Личакі вська, 128

УХВАЛА

17.08.10 Справа № 14/26

За позовом: ОСОБА_1, м. Дрогобич Львівської області

До : Товариства з обмеже ною відповідальністю «Анна» , м.Дрогобич Львівської облас ті

Про визнання незаконним р ішення зборів учасників това риства , визнання незаконною бездіяльності голови зборів учасників, виділення частки майна товариства

Суддя Кітаєва С.Б.

При секретарі : Хороз І.Б.

Представники:

від позивача: .ОСОБА_1 - позивач, ОСОБА_2-представ ник

від ТзОВ «Анна»: ОСОБА _3. - директор товариства .

Права та обов”язки , пер едбачені ст.ст.20,22 Господарськ ого процесуального кодексу У країни сторонам роз”яснено. Заяви про відвід судді від ст орін до суду не надходили.

Суть спору : ОСОБА _1 звернувся до суду із позов ом до ТзОВ «Анна»згідно змін и позовних вимог за заявою ві д 10.12.2008 року про стягнення варто сті частини майна товариства пропорційно його частці в ст атутному фонді ТзОВ «Анна», щ о складає 40% від експертної оц інки майна товариства -613 014 грн . Від решти позовних вимог поз ивач відмовився.

В обґрунтування позову О СОБА_1 посилався на порушен ня товариством його права на отримання частини майна тов ариства пропорційно його час тці в статутному фонді ТзОВ « Анна», що складає 40 %, у зв»язку із його виходом з числа учасн иків ТзОВ «Анна», яке 18 жовтня 1985 року він із ОСОБА_3. засну вали та яке було 31.10.1995 року заре єстроване виконкомом Дрогоб ицької міської ради.

Відповідачка ОСОБА_3. ві д свого імені та від ТзОВ «Анн а»позову не визнала і суду по яснила, що проведена судова б удівельно-технічна експерти за про визнання вартості нер ухомого майна, що є у власност і ТзОВ «Анна», не відповідає д ійсності. Через глобальну ек ономічну кризу вартість неру хомого майна значно зменшила сь. Крім цього , висновком експ ертизи не визначено вартост і частки позивача в статутно му капіталі ТзОВ «Анна».

Рішенням Дрогобицького мі ськрайонного суду Львівсько ї області від 29.12.2008 року у справ і №2-29/08 позов задоволено, стягн уто з ТзОВ «Анна»на користь ОСОБА_1 вартість частки май на товариства в сумі 613 014 грн.

Постановою Львівського ап еляційного господарського с уду від 25.04.2009 року у справі №2-29/08 р ішення Дрогобицького міськр айонного суду Львівської обл асті від 29.12.2008 року залишено без змін.

ТзОВ «Анна»звернулося до В ищого господарського суду Ук раїни із касаційною скаргою, в якій просить скасувати ріш ення Дрогобицького міськрай онного суду Львівської облас ті від 29 грудня 2008 року у справі №2-29/2008 та постанову Львівськог о апеляційного господарсько го суду від 15 квітня 2009 року пов ністю та передати справу на н овий розгляд до господарсько го суду Львівської області.

В касаційній скарзі, зокрем а, звернуто увагу на ст.54 Закон у України «Про господарські товариства», п.30 Постанови Пле нуму Верховного Суду України від 24 жовтня 2008 року «Про практ ику розгляду судами корпорат ивних спорів»та зазначено, щ о суди керувалися виключно н ормами ЦК України та не засто сували норми спеціального за конодавства, яке регулює спе цифічне коло правовідносин щ одо корпоративних прав.

Також, з посиланням на п.2 ст.1 48. ст.190 ЦК України в касаційній скарзі зазначено, що оскільк и майновий стан товариства в ідображається у самостійном у балансі, тому лише на підста ві такого документу можливо визначити вартість частки у статутному капіталі товарис тва. У балансі відображаютьс я активи підприємства, а тако ж пасиви, що включають в себе зобов»язання такого підприє мства. Таким чином, майном, яке підлягає розподілу, є власни й капітал, тобто, майно товари ства, що залишається після по гашення всіх його зобов»язан ь відповідно до балансу, скла деного на день виходу учасни ка з товариства.

В рішенні суд першої інстан ції безпідставно задовольни в позов. Визначивши частку по зивача в майні товариства, ви ходячи лише з вартості нерух омого майна, що знаходилось у власності ТзОВ «Анна». Всупе реч вимогам закону , судом не в итребувано та не досліджено баланс ТзОВ «Анна»станом на дату виходу позивача з товар иства, а також його річний зві т, які власне й відображають в артість чистих активів товар иства, тому частку позивача в майні товариства судами обч ислено невірно.

Вищий Господарський Суд Ук раїни, розглянувши матеріали касаційної скарги ТзОВ «Анн а», Постановою від 13 серпня 2009 р оку у справі №2-29/08 задовольнив касаційну скаргу ТзОВ «Анна ». Рішення Дрогобицького міс ькрайонного суду Львівської області від 29.12.2008 року та поста нову Львівського апеляційно го господарського суду у спр аві №2-29/08 скасував. Справу №2-29/08 п ередано до господарського су ду Львівської області на нов ий розгляд.

У зазначеній Постанові суд касаційної інстанції вказав , що 18.10.1995 року угодою засновник ів ТзОВ «Анна»- ОСОБА_1 та ОСОБА_3 , було прийнято рішен ня про створення ТзОВ «Анна» та затверджено статут ТзОВ « Анна», який зареєстровано ви конкомом Дрогобицької міськ ої ради народних депутатів 31.1 0.1995 року, реєстровий №20770384.

Статутний фонд товариства складає 2345517,00 крб, при цьому час тка ОСОБА_1 становить 40% , а ОСОБА_3- 60 %.

Пунктом 4.4 Статуту ТзОВ «Анн а»передбачено, що у разі вихо ду учасника з товариства йом у сплачується вартість части ни майна товариства пропорці йно його частці в статутному фонді.

Відповідно до вимог ст.148 ЦК У країни учасник товариства з обмеженою відповідальністю має право вийти з товариства , повідомивши товариство про свій вихід не пізніше ніж за т ри місяці до виходу, якщо інши й строк не встановлено стату том. Учасник товариства, який виходить із товариства з обм еженою відповідальністю, має право одержати вартість час тини майна, пропорційну його частці в статутному капітал і товариства.

Дослідивши висновки судів попередніх інстанцій щодо з адоволення вимог позивача пр о стягнення з ТзОВ належної п озивачу вартості частини май на товариства, Вищий господа рський суд України вважав рі шення судів першої та апеля ційної інстанції передчасни ми, зважаючи на наступне.

Колегія суддів Вищого госп одарського суду України врах увала, що судами попередніх с удових інстанцій не дослідже но належним чином питання ро зрахунку вартості частки уча сника при його виході з товар иства.

ВГСУ зазначив, що згідно ста тті 54 Закону України «Про госп одарські товариства»при вих оді учасника товариства з об меженою відповідальністю йо му виплачується вартість час тини майна товариства, пропо рційна його частці у статутн ому (складеному) капіталі. Вип лата проводиться після затве рдження звіту за рік, в якому в ін вийшов з товариства, і в стр ок до 12 місяців з дня виходу. На вимогу учасника та за згодою товариства вклад може бути п овернуто повністю або частко во в натуральній формі.

Учаснику, який вибув, виплач ується належна йому частка п рибутку, одержаного товарист вом в даному році до моменту й ого виходу. Майно, передане уч асником товариству тільки в користування, повертається в натуральній формі без винаг ороди.

За пунктом 30 Постанови Плен уму Верховного Суду України від 24.10.2008 р №13 «Про практику розг ляду судами корпоративних сп орів»при визначенні порядку і способу обчислення вартос ті частини майна товариства та частини прибутку, яку має п раво одержати учасник при ви ході (виключенні) з ТОВ (ТДВ) , а також порядку і строків їх ви плати господарські суди мают ь застосовувати відповідні п оложення установчих докумен тів товариства.

У випадку неврегульованос ті в установчих документах в артість частини майна товари ства, що підлягає виплаті, пов инна відповідати вартості чи стих активів товариства, що в изначається в порядку, встан овленому законодавством, про порційно його частці в стату тному капіталі товариства на підставі балансу, складеног о на дату виходу (виключення). Розрахунок належної учасник у частини прибутку здійснюєт ься на дату виходу (виключенн я) з товариства.

Касаційна інстанція погод илась із доводами у касаційн ій скарзі, що суд мав витребув ати та дослідити баланс ТзОВ «Анна»станом на дату виходу позивача з товариства та річ ний звіт товариства, які відо бражають вартість чистих акт ивів товариства, та те, що спір не питання визначення вартос ті частки учасника при виход і з товариства потребує спец іальних знань і має вирішити ся з призначенням судової бу хгалтерської експертизи в по рядку ст.41 ГПК України.

У своїй Постанові суд касац ійної інстанції також вказав на те, що проведення лише суд ової будівельно-технічної ек спертизи в даному випадку за мало.

Враховуючи наведене у Пост анові , ВГСУ дійшов висновку , що прийняті судові рішення п опередніх судових інстанцій не грунтуються на всебічном у, повному і об»єктивному роз гляді в судовому процесі всі х обставин справи в їх сукупн ості, томі ці рішення та поста нова не відповідають положе нням ст.43 ГПК України та вимог ам, що викладені в постанові П ленуму Верховного Суду Украї ни від 29 грудня 1976 року №11 «Про с удове рішення»зі змінами та доповненнями. За вказаних об ставин суд касаційної інстан ції скасував постанову апеля ційного господарського суду та рішення місцевого суду і п ередав справу на новий розгл яд до суду першої інстанції.

При цьому Вищий господарсь кий суд України зазначив, що п ри новому розгляді справи мі сцевому господарському суду слід врахувати вищенаведене , дослідити належним чином на явні та додатково витребуван і матеріали справи, зокрема, б аланс товариства, складений на дату виходу учасника, та йо го річний звіт, призначити су дову бухгалтерську експерти зу для точного визначення ча стки позивача як учасника то вариства при його виході з то вариства, вирішити належним чином процесуальні питання у даній справі, всебічно, повно і об»єктивно розглянути в су довому процесі всі обставини справи в їх сукупності та при йняти відповідне законне ріш ення.

Ухвалою від 27.02.2010 року господ арський суд Львівської облас ті прийняв справу №2-29/08 до розг ляду і призначив їй новий ном ер 14/26(2-29/08); призначив справу до р озгляду в судовому засіданні ; зобов»язав сторони надати п исьмові, документально та но рмативно обґрунтовані допов нення по заявлених вимогах, з апереченнях на позов , поясне ннях із врахуванням зауважен ь Вищого господарського суду України у Постанові від 13.08.2009 р оку №2-29/08. Розгляд справи відкл адався з мотивів, наведених в ухвалі від 22.04.2010 року , строки ви рішення спору продовжувалис ь понад строки, встановлені ч .1 ст.69 ГПК України за спільним к лопотанням сторін. У відпов ідності до ч.3 ст.4-3 ГПК України сторонам та іншим особам, які беруть участь у справі , створ ено необхідні умови для вста новлення фактичних обставин справи і правильного застос ування законодавства, вживши заходів щодо виконання обов »язкових вказівок Вищого гос подарського суду України, у т .ч. витребувавши у відповідно сті до ст.38 ГПК України необхі дні матеріали з власної ініц іативи.

В ході розгляду справи, а са ме 14.06.10 року, позивач подав Змін и позовних вимог, в яких вказа в, що 11 грудня 2007 року він подав ТзОВ «Анна»заяву про вихід і з товариства, з проханням вид ілити йому в натурі частку ма йна пропорційно частки, яка н алежить йому в статутному фо нді. Товариство відмовило йо му у виділенні частки майна в натурі, посилаючись на розді л 1У Статуту товариства вказа вши, що таке можливо за згодою сторін і зборів учасників. Н а виділення майна в натурі , ст верджує позивач, збори не пог одились, одночасно відмовили сь виплатити грошовий еквіва лент . мотивуючи це тим, що спр ава знаходиться в суді. Позив ач, посилаючись на положення ч.2 ст.148 ЦК України, вважає, що ві н , як учасник який вийшов із т овариства з обмеженою відпов ідальністю «Анна», має право одержати вартість частини м айна, пропорційну його частц і в статутному капіталі това риства. Покликається і на пол оження ст.54 Закону України «Пр о господарські товариства», відповідно до якої при виход і учасника з ТзОВ йому виплач ується вартість частини майн а товариства, пропорційна йо го частці у статутному (склад еному) капіталі. , та що виплат а проводиться після затвердж ення звіту за рік, в якому він вийшов з товариства , і в строк до 12 місяців з дня виходу. Стве рджує, що в порушення цих вимо г товариство до цього часу не виплатило позивачу вартість частини майна пропорційну й ого частці в статутному капі талі, хоча з моменту виходу з у часників товариства пройшло вже два з половиною роки. Одно часно позивач у Змінах позов них вимог повідомляє, що стат утом товариства «Анна»не вре гульовано порядок обчисленн я вартості частини майна тов ариства та стверджує, що приб утку у товариства у 2007 році , зг ідно балансу , не було. Окрім т ого, у Змінах позовних вимог позивач зазначає, що цілісни й майновий комплекс товарист ва, з якого належить до виплат и йому, пропорційно до його ча стки у статутному капіталі т овариства, сорок відсотків, с кладається з рухомого і неру хомого майна, грошових кошті в, зобов»язань товариства. , а також, що згідно балансу това риства за 2007 рік активи товари ства дорівнюють пасивам, том у для розрахунку частки варт ості майна баланс не має знач ення. Просить стягнути з ТзОВ «Анна»на його користь варті сть частки майна товариства, пропорційну його частині в с татутному фонді товариства , в розмірі 613014 грн.

В ході розгляду справи, судо м встановлено, що із заявою ві д 27 березня 2007 року про вихід із учасників ТзОВ «Анна», позив ач звернувся до товариства 11.12.2007 року. Зазначену обставин у підтверджує як сам позивач так і директор ТзОВ «Анна», я ка засвідчила дату отримання заяви на звороті нотаріальн о посвідченої заяви від 27.03.2007 р оку.

До матеріалів справи долуч ено позивачем копію балансу ТзОВ «Анна» станом на 01.01.2008 рок у та фінансового звіту това риства за 2007 рік.

У відзиві ТзОВ «Анна» поясн ює, що не заперечує щодо випл ати позивачу балансової варт ості частини майна товариств а пропорційно частці позивач а у статутному капіталі това риства на день його виходу з т овариства, однак вважає, що ро змір даної частки в грошовом у виразі може бути встановле ний після проведення судової бухгалтерської експертизи. У доповненні до відзиву това риство «Анна»вказує, що гото во сплатити позивачу доброві льно 11760 грн., стверджує, що зазн ачена сума відповідає баланс овій вартості частки учасник а (позивача) який вибув, в майн і товариства. При цьому посил ається на дані балансу та фін ансового звіту товариства ст аном на 01.01.2008 року.

Відповідно до ст.41 Господар ського процесуального кодек су України для роз»яснення п итань, що виникають при виріш енні господарського спору і потребують спеціальних знан ь, господарський суд признач ає судову експертизу.

Учасники судового процесу мають право пропонувати гос подарському суду питання, як і мають бути роз»яснені судо вим експертом. Остаточне кол о цих питань встановлюється господарським судом ухвалою .

Проведення судової експер тизи доручається державним с пеціалістам установам чи без посередньо особам,які відпов ідають вимогам, встановленим Законом України «Про судову експертизу».. Особа, яка прово дить судову експертизу ( судо вий експерт) користується пр авами і несе обов»язки, зазна чені у статті 31 цього Кодексу.

Із врахуванням положень ст .41 ГПК України сторонам надана можливість пропонувати гос подарському суду питання, як і мають бути роз»яснені судо вим експертом.

17.08.2010 року відповідачем пода но заяву в якій просить призн ачити судову бухгалтерську е кспертизу та доручити її про ведення Львівському науково -дослідному інституту судови х експертиз. Вважає, що коло пи тань для експерта слід поста вити виходячи із вказівок Ви щого господарського суду Укр аїни у Постанові від 13 серпня 2009 року у справі №2-29/08.

У поданій 17.08.2010 року заяві від повідач пропонує поставити п еред експертом наступні пита ння :

- Яка дійсна вартість ц ілісного майнового комплекс у ТзОВ «Анна», який знаходить ся за адресою м.Дрогобич, майд ан Ринок,26 і вул..Гончарська,11 с таном на 11.12.2007 року;

- Яка дійсна вартість частки в розмірі 40% цілісного майнового комплексу ТзОВ «А нна»по вул..Гончарська,11 і май дан Ринок,26 станом на 11.12.2007 року.

У зазначеній заяві позива ч гарантує оплату за проведе ння експертизи.

Розглянувши в судовому зас іданні заяви сторін, заслуха вши пояснення представників , створивши сторонам у відпов ідності до ч.3 ст.4-7 ГПК України необхідні умови для встанов лення фактичних обставин спр ави і правильного застосуван ня законодавства, враховуюч и вказівки Вищого господарс ького суду України у Постано ві від 13 серпня 2009 року №2-29/08, обов »язкові для виконання при но вому розгляді справи для гос подарського суду Львівської області, суд дійшов висновку , що проведення судової бухга лтерської експертизи на підт вердження чи спростування ви кладених позивачем обставин справи, для визначення варто сті майна відповідача, ТзОВ “ Анна” м.Дрогобич, на дату пода ння ОСОБА_1 товариству “А нна” заяви про вихід з числа у часників товариства, тобто с таном на 11.12.2007 року, та станом на 01.01.2008 року є необхідним з метою законного вирішення спору у даній справі, роз”яснення пи тань, які потребують спеціал ьних знань.

При визначенні остаточног о кола питань, які слід постав ити перед експертом, суд вихо див із вказівок Вищого госпо дарського суду України, зазн ачених у Постанові від 13 серпн я 2009 року у справі №2-29/08, обов»язк ових для виконання при новом у розгляді справи та при приз наченні, зокрема, судової екс пертизи.

.

Проведення експертизи суд вбачає за доцільне доручити Львівському науково-дослідн ому інституту судових експер тиз Міністерства юстиції Укр аїни.

Враховуючи наведене, керую чись ст.ст.41,79,86 ГПК України, суд, -

У Х В А Л И В:

2. Призначити по справі № 14/26(2-29/08) судову бухгалтерську е кспертизу, проведення якої д оручити кваліфікованим екс пертам Львівського науково-д ослідного інституту судових експертиз Міністерства юсти ції України ( м.Львів, пл..Собор на,7) та направити до інституту матеріали справи № 14/26(2-29/08).

3. Поставити на вирішен ня експертизи такі питання, щ одо яких має бути поданий екс пертний висновок:

1 яка вартість майна в ідповідача - Товариства з об меженою відповідальністю “А нна” (82100, Львівська область, мі сто Дрогобич, вул..Пл.Ринок,26, ко д ЗКПО 20770384) станом на 11 .12.2007 року;

2 яка вартість майна відповідача - ТзОВ “Анна»” ( м.Дрогобич Львівської облас ті, вул..Пл.Ринок,26, код ЗКПО 20770384) с таном на 01.01.2008 року;

3 яка вартість частки учасника ТзОВ «Анна» ОСОБА _1 ( прож.АДРЕСА_1) у вартос ті чистих активів товариства , виходячи з його частки в ста тутному капіталі товариства 40%..

4. Попередити експерт а Львівського науково-дослід ного інституту судових експе ртиз, який безпосередньо про водитиме експертизу, про від повідальність передбачену с таттями 384,385 Кримінального код ексу України за відмову від в иконання покладених на нього обов”язків або за дачу завід омо неправдивого висновку.

5. Зобов”язати позива ча ( ОСОБА_1) та відповідач а (Товариство з обмеженою від повідальністю «Анна») у разі необхідності подавати на ви могу особи, що проводить експ ертизу, необхідні документи та вчиняти певні дії.

6. Витрати на проведенн я експертизи попередньо пок ласти на позивача по справі , ОСОБА_1, який проживає у А ДРЕСА_1

7. До одержання результ атів експертизи провадження у справі зупинити.

8. Про поновлення прова дження у справі сторони буду ть повідомлені ухвалою.

Суддя