Ухвала

від 22.02.2023 по справі 752/11228/19

ГОЛОСІЇВСЬКИЙ РАЙОННИЙ СУД МІСТА КИЄВА

Справа № 752/11228/19

Провадження № 1-кп/752/383/23

УХВАЛА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

22 лютого 2023 року м. Київ

Голосіївський районний суд м. Києва в складі:

головуючого судді ОСОБА_1 ,

за участі секретаря ОСОБА_2 ,

під час проведення у відкритому судовому засіданні в м. Києві судового розгляду кримінального провадження, внесеного до Єдиного реєстру досудових розслідувань за № 12018100010005319, відносно ОСОБА_3 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженки с. Вишняки, Хорольського району, Полтавської області, громадянки України, з освітою вищою, директора КП «Голосіївський парк культури та відпочинку» ім. М.Рильського, проживаючої за адресою: АДРЕСА_1 , раніше не судимої, обвинуваченої за ч.2 ст. 367 та ч.2 ст. 366 КК України,

з участю сторін кримінального провадження:

прокурора ОСОБА_4 ;

обвинуваченої ОСОБА_5 ;

захисника ОСОБА_6 ,

В С Т А Н О В И В :

Як видно з формулювання обвинувачення, ОСОБА_5 , відповідно до наказу Департаменту культури виконавчого органу Київської міської ради (КМДА) від 17.11.2016 № 510-к «Про призначення ОСОБА_5 » прийнято на посаду директора КП «Голосіївський парк культури і відпочинку ім. М. Рильського», на термін з 21.11.2016 по 20.11.2021. В подальшому, 17.11.2016 між Департаментом культури виконавчого органу Київської міської ради (КМДА) в особі директора ОСОБА_7 та ОСОБА_5 укладено «Контракт з директором Голосіївського парку культури та відпочинку ім. М. Рильського, що належить до комунальної власності територіальної громади м. Києва».

ОСОБА_5 обіймаючи посаду директора КП «Голосіївський парк культури та відпочинку» ім. М. Рильського, будучи службовою особою, постійно виконуючою організаційно-розпорядчі та адміністративно-господарські обов`язки, вчинила службову недбалість, що заподіяло Київській міській раді матеріальну шкоду з настанням тяжких наслідків, за наступних обставин.

Так, ОСОБА_5 , перебуваючи на посаді директора КП «Голосіївський парк культури та відпочинку» ім. М. Рильського розмістила на веб-сайті https://prozorro.gov.ua/ тендерну пропозицію КП «Голосіївський парк культури і відпочинку» ім. М. Рильського (02221320) ідентифікатор UA-2017-08- 16-001205-с, предметами закупівлі якої були: дитяча манежна карусель Merry Go Round (або еквівалент), дитячий атракціон «Лабіринт «Лісовий замок» (або еквівалент).

В даній тендерній пропозиції участь приймало два товариства: ТОВ «Сучасний світ - Будівництва» (код ЄДРПОУ 40401955) та ТОВ «СК «Люксон Спорт» (код ЄДРПОУ 40436066); В подальшому, відповідно до протоколу №'29 засідання Тендерного комітету щодо визначення переможця на закупівлю: ДК 021:2015:37530000-2 вироби для парків розваг, настільних або кімнатних ігор, у вищевказаній тендерній пропозиції переможцем стало ТОВ «СК «Люксон Спорт» (код ЄДРПОУ 40436066).

Після цього, будучи службовою особою, за наявності об`єктивної можливості діяти так, як того вимагають інтереси служби, неналежно виконуючи свої службові обов`язків, через несумлінне ставлення до них, передбачаючи можливість настання суспільно-небезпечних наслідків свого діяння, але легковажно розраховуючи на їх відвернення, тобто вчиняючи службову недбалість, у невстановленому слідством місці у невстановлений час, директор КП «Голосіївський парк культури та відпочинку» ім. М. Рильського ОСОБА_5 підписала та завірила печаткою вищевказаного підприємства:

договір № 2, датований 17.10.2017, предметом якого була передача у власність КП «Голосіївський парк культури і відпочинку» ім. М. Рильського, придатного для безпечної організації дозвілля дорослих та дітей, вироби для парків розваг, настільних або кімнатних ігор (Лот № 1 Дитяча манежна карусель Merry Go Round (або еквівалент). Ціна договору складала 3 184 000 грн.;

договір № 3, датований 17.10.2017, предметом якого була передача у власність КП «Голосіївський парк культури і відпочинку» ім. М. Рильського, придатного для безпечної організації дозвілля дорослих та дітей, за ДК 021:2015:37530000-2 Вироби для парків розваг, настільних або кімнатних ігор (Лот № 3 Дитяча манежна карусель Merry Go Round (або еквівалент). Ціна договору складала 2 168 105 грн.

У свою чергу, особа, відносно якої матеріали досудового розслідування виділені в окреме провадження, у невстановленому слідством місці та часі, також підписала та завірила печаткою ТОВ «СК «Люксон Спорт» усі вищевказані договори.

Згідно до п.п. 2.3 вищевказаних договорів № 2 та № 3 від 17.10.2017, оплата здійснюється на підставі ч. 1 ст. 49 Бюджетного кодексу України після постачання Системи за рахунок коштів бюджету міста Києва.

Відповідно до п. 3.1 вищевказаних договорів № 2 та № 3 від 17.10.2017, Продавець, тобто ТОВ «СК «Люксон Спорт» в особі, відносно якої матеріали досудового розслідування виділені в окреме провадження, зобов`язаний протягом 60 до 90 календарних днів з моменту підписання договору, передати Покупцю, тобто КП «Голосіївський парк культури і відпочинку» ім. М. Рильського в особі директора ОСОБА_5 , товар, якість якого повинна відповідати сертифікатам виробника, чинним стандартам (ТУ, ДСТУ, технічні документації) для даного виду товару, а також технічним вимогам. Місце передачі товару: Україна, 03040, місто Київ, проспект Голосіївський, 87.

Відповідно до п. 3.3 вищевказаних договорів № 2 та № 3 від 17.10.2017, обов`язок Продавця передати товар Покупцеві вважається виконаним у момент введення товару в експлуатацію та складання акту прийому - передачі із зазначенням відповідності товару за критерієм асортименту, якості та комплектності.

Також, згідно до вимог п. 3.6 договорів № 2 та №3 від 17.10.2017, Покупець зобов`язаний здійснити оплату товару не пізніше 10-ти банківських днів з моменту передання йому товару.

Особа, відносно якої матеріали досудового розслідування виділені в окреме провадження, 27.12.2017 у невстановлений досудовим розслідуванням час, надав до КП «Голосіївський парк культури і відпочинку» ім. М. Рильського, на виконання вимог п.3.6 договорів № 2 та № 3 від 17.10.2017, рахунки № 2 та №3 від 27.12.2017 на оплату 100% вартості виробів для парків розваг, настільних або кімнатних ігор (Лот № 1 та № 3 Дитяча манежна карусель Merry Go Round (або еквівалент) на загальну суму 5 352 105 грн.

Згідно ч. З ст. 8 Закону України «Про бухгалтерський облік та фінансову звітність в Україні» від 16 липня 1999 року, відповідальність за організацію бухгалтерського обліку та забезпечення фіксування фактів здійснення всіх господарських операцій у первинних документах, збереження оброблених документів, регістрів і звітності протягом встановленого терміну, але не менше трьох років, несе уповноважений орган (посадова особа), який здійснює керівництво підприємством, або власник відповідно до законодавства та установчих документів.

Частиною 1 статті 1 Закону України «Про бухгалтерський облік та фінансову звітність в Україні» від 16 липня 1999 року передбачено, що первинний документ - документ, який містить відомості про господарську операцію.

Згідно п. 2.1 Положення про документальне забезпечення записів у бухгалтерському обліку, затвердженого Наказом Міністерства фінансів України 24.05.1995 за № 88 визначено, що первинні документи - це документи, створені у письмовій або електронній формі, які містять відомості про господарські операції, включаючи розпорядження та дозволи адміністрації (власника) на їх проведення.

Відповідно до ч. 6 ст. 8 Закону України «Про бухгалтерський облік та фінансову звітність в Україні» від 16 липня 1999 року, керівник Підприємства зобов`язаний створити необхідні умови для правильного ведення бухгалтерського обліку.

ОСОБА_5 , будучи службовою особою, на яку покладено організаційно - розпорядчі та адміністративно-господарські функції, за наявності об`єктивної можливості діяти так, як того вимагають інтереси служби, будучи відповідальною особою, згідно ч. 3 ст. 8 Закону України «Про бухгалтерський облік та фінансову звітність в Україні» від 16 липня 1999 року за забезпечення фіксування фактів здійснення всіх господарських операцій у первинних документах, в порушення ч. 6 ст. 8 Закону України «Про бухгалтерський облік та фінансову звітність в Україні» не створивши умови для правильного ведення бухгалтерського обліку, а саме складання усіх необхідних первинних документів при здійсненні господарських операцій, а також в порушення п.3.3 договорів № 2 та № 3 від 17.10.2017, без введення товару в експлуатацію та складання первинних документів щодо отримання товару, а саме актів прийому-передачі, в порушення ч. 2 ст. 689 ЦК України щодо зобов`язання вчинити дії, необхідні для забезпечення передання та одержання товару, неналежно виконуючи свої службові обов`язків через несумлінне ставлення до них, усвідомлюючи, що вище вказані каруселі Merry Go Round (або еквівалент) фактично не передано згідно вимог п.п. 3.1, 3.3 договорів №2 та № 3 від 17.10.2017, передбачаючи можливість настання суспільно-небезпечних наслідків свого діяння у вигляді безпідставного перерахування коштів за фактично не поставлений товар, але легковажно розраховуючи на їх відвернення, в порушення ч. І ст. 692 ЦК України та п. 3.6 договорів № 2 та № 3 від 17.10.2017 щодо здійснення оплати за товар без його фактичного передання, у невстановленому слідством місці, у невстановлений час, поставила свою письмову резолюцію на рахунках № 2 та № 3 від 27.12.2017 на оплату 100% вартості виробів для парків розваг, настільних або кімнатних ігор (Лот № 1 та № 3 Дитяча манежна карусель Merry Go Round (або еквівалент), як директор КП «Голосіївський парк культури та відпочинку» ім. М. Рильського, з вказівкою на особу, відносно якої матеріали досудового розслідування виділені в окреме провадження, з приводу оплати вказаного Товару» Вказані рахунки в подальшому взято на облік Управлінням Державної казначейської служби України у Голосіївському районі м. Києва.

Так, відповідно до вищевказаних рахунків на оплату з казначейського рахунку КП «Голосіївський парк культури і відпочинку» ім. М. Рильського, яке перебуває на обслуговуванні Управління Державної казначейської служби України у Голосіївському районі м. Києва на рахунок № НОМЕР_1 , який відкрито в AT «УкрСиббанк» та належить ТОВ «СК «Люксон Спорт» перераховано грошові кошти за вищевказаними договорами у загальній сумі 5 352 105 грн.

Крім того, ОСОБА_5 обіймаючи посаду директора КП «Голосіївський парк культури та відпочинку» ім. М. Рильського, будучи службовою особою, постійно виконуючою організаційно-розпорядчі та адміністративно-господарські обов`язки, вчинила службове підроблення, що заподіяло Київській міській раді матеріальну шкоду з настанням тяжких наслідків, за наступних обставин.

Так, у невстановленому слідством місці у невстановлений день та час, ОСОБА_5 , з метою прикриття своєї службової недбалості, усвідомлюючи, що фактично вищевказані дитячі манежні каруселі відсутні, діючи з прямим умислом, підписала як директор та завірила печаткою КП «Голосіївський парк культури і відпочинку» ім. М. Рильського первинний документ бухгалтерського обліку, який відповідно до ч. 1 ст. 1 Закону України «Про бухгалтерський облік та фінансову звітність в Україні» від 16 липня 1999 року та п. 2.1 Положення про документальне забезпечення записів у бухгалтерському обліку, затвердженого Наказом Міністерства фінансів України 24.05.1995 за № 88 є офіційним документом, а саме акт прийому-передачі на відповідальне зберігання №1 від 27.12.2017 дитячих манежних каруселей Merry Go Round, який складений, невстановленою досудовим розслідуванням особою, та до якого цією ж особою. внесені недостовірні відомості, про нібито прийняття ТОВ «СК «Люксон Спорт» в особі, відносно якої матеріали досудового розслідування виділені в окреме провадження, від КП «Голосіївський парк культури і відпочинку» ім. М. Рильського в особі директора ОСОБА_5 на безоплатне відповідальне зберігання на період від 20.12.2017 до 05.03.2018 вказаних каруселей у кількості згідно таблиці опису зазначеній у вказаному акті, що не відповідало дійсності, так як КП «Голосіївський парк культури і відпочинку» ім. М. Рильського не приймав та не обліковував на баланс вказані каруселі.

Після цього примірник вказаного офіційного документу з недостовірними відомостями видано ОСОБА_5 до бухгалтерії КП «Голосіївський парк культури і відпочинку» ім. М. Рильського та особі, відносно якої матеріали досудового розслідування виділені в окреме провадження.

Також, у невстановленому слідством місці у невстановлений день та час ОСОБА_5 , з метою прикриття своєї службової недбалості, усвідомлюючи, що фактично вищевказані дитячі манежні каруселі відсутні, діючи з прямим умислом, підписала, як директор та завірила печаткою КП «Голосіївський парк культури і відпочинку» ім. М. Рильського первинний документ бухгалтерського обліку, який відповідно до ч. 1 ст. 1 Закону України «Про бухгалтерський облік та фінансову звітність в Україні» від 16 липня 1999 року та п. 2.1 Положення про документальне забезпечення записів у бухгалтерському обліку, затвердженого Наказом Міністерства фінансів України 24.05.1995 за № 88 є офіційним документом, а саме договір про передачу дитячих манежних каруселей Merry Go Round від 27.12.2017, який складений невстановленою досудовим розслідуванням особою, та до якого цією ж особою внесені недостовірні відомості, про нібито прийняття ТОВ «СК «Люксон Спорт» в особі, відносно якої матеріали досудового розслідування виділені в окреме провадження, від КП «Голосіївський парк культури і відпочинку» ім. М. Рильського в особі директора ОСОБА_5 на безоплатне відповідальне зберігання на період від 20.12.2017 до 05.03.2018 дитячих манежних каруселей Merry Go Round, що не відповідало дійсності, так як КП «Голосіївський парк культури і відпочинку» ім. М. Рильського не приймав та не обліковував на баланс вказані каруселі.

Після цього примірник вказаного офіційного документу з недостовірними відомостями видано ОСОБА_5 до бухгалтерії КП «Голосіївський парк культури і відпочинку» ім. М. Рильського та особі, відносно якої матеріали досудового розслідування виділені в окреме провадження.

В ході досудового розслідування встановлено, що за даними Єдиної автоматизованої інформаційної системи ДФС, станом на 22.06.2018, інформація щодо ввезення на митну територію України у 2016-2017 роках виробів для парків розваг, настільних або кімнатних ігор Дитячі манежні каруселі Merry Go Round, відсутня.

При цьому, ані до оплати, ані після її здійснення вказані манежні каруселі до КП «Голосіївський парк культури і відпочинку» ім. М. Рильського поставлені не були, у зв`язку з чим виявлено нестачу в КП «Голосіївський парк культури і відпочинку» ім. М. Рильського товарно-матеріальних цінностей, а саме дитячих манежних каруселей Merry Go Round (ДК 021:2015: 37530000-2) на загальну суму 5 352 105 грн., чим спричинено майнову шкоду Київській міській Раді на вказану суму, що є тяжкими наслідками.

Дії ОСОБА_5 були кваліфіковані за ч.2 ст. 367 та ч.2 ст. 366 КК України.

Захисник обвинуваченої адвокат ОСОБА_6 , звернувся до суду з письмовим клопотанням про звільнення від кримінальної відповідальності ОСОБА_5 у зв`язку з закінченням строків давності та закриття провадження. Зазначив, що наслідки закриття провадження з цих підстав, які є нереабілітуючими, його підзахисній, яка винною себе не визнає, зрозумілі, однак на закритті наполягають.

Обвинувачена ОСОБА_5 , відмітила, що в дійсності клопоче про закриття провадження за строками давності, наслідки закриття з цих підстав її роз`яснені та зрозумілі.

Прокурор клопотання підтримала та відмітила що є підстави для звільнення обвинуваченої ОСОБА_5 від кримінальної відповідальності за строками давності. Даними, які би свідчили про зупинення та переривання строків давності, сторона обвинувачення не володіє.

Вислухавши сторони, суд надійшов до висновку, що клопотання підлягає задоволенню.

Як встановлено, ОСОБА_5 27.12.2017 року вчинила кримінальні правопорушення передбачені ч.2 ст. 367 та ч.2 ст. 366 КК України.

Вище зазначені кримінальні правопорушення, згідно ст. 12 КК України (в редакції на час вчинення), класифікувалися як злочини середньої тяжкості.

Згідно ст. 49 КК України (в редакції до 01.07.2020 року), особа звільняється від кримінальної відповідальності, якщо з дня вчинення нею злочину і до дня набрання вироком законної сили минули такі строки:

3) п`ять років - у разі вчинення злочину середньої тяжкості.

Оскільки, згідно вимог ст. 4 КК України, кримінальна протиправність і караність, а також інші кримінально-правові наслідки діяння визначаються законом про кримінальну відповідальність, що діяв на час вчинення цього діяння, зважаючи також на вимоги ст. 5 КК України, враховуючи, що з часу вчинення кримінальних правопорушень та до моменту розгляду кримінального провадження, закінчилися п`ятирічні строки давності притягнення особи до кримінальної відповідальності, передбаченої ч.2 ст. 367 та ч.2 ст. 366 КК України, перебіг давності не зупинявся та не встановлено переривання перебігу давності, встановивши в ході судового розгляду, що діяння яке поставлено у провину обвинуваченій, дійсно мало місце, воно містить склад кримінального правопорушення, а також враховуючи обставини того, що за наявності підстав, закриття провадження за строками давності не право, а обов`язок суду, - ОСОБА_5 підлягає звільненню від кримінальної відповідальності на підставі ст. 49 КК України, а кримінальне провадження закриттю.

Суд вважає за необхідне також відмітити, що на даний час, кримінальні правопорушення передбачені ч.2 ст. 367 та ч.2 ст. 366 КК України, класифікується як нетяжкі злочини, на які також поширюється п`ятирічний строк давності, згідно ст. 49 КК України.

Цивільний позов департаменту культури виконавчого органу Київської міської ради (КМДА) до ОСОБА_5 ,- залишити без розгляду, що не позбавляє їх права, враховуючи підстави звільнення особи від кримінальної відповідальності, пред`явити його в порядку цивільного судочинства.

Стягнути з ОСОБА_5 на користь держави документально підтверджені витрати на залучення експертів, оскільки таке стягнення, зважаючи на позицію Верховного Суду, можливо проводити не лише у разів засудження особи, і у випадку звільнення особи від кримінальної відповідальності.

Керуючись ст.ст. 4,5,12,44,49 КК України, ч. 2 ст. 284, ст. 289, ст.369-372 КПК України, суд

П О С Т А Н О В И В :

ОСОБА_8 , згідно ст. 49 КК України, звільнити від кримінальної відповідальності за вчинення кримінальних правопорушень передбачених ч.2 ст. 367 та ч.2 ст. 366 КК України, а кримінальне провадження закрити у зв`язку із закінченням строків давності.

Цивільний позов департаменту культури виконавчого органу Київської міської ради (КМДА) до ОСОБА_5 ,- залишити без розгляду.

Стягнути з ОСОБА_5 на користь держави документально підтверджені витрати на залучення експертів, зокрема 3768 грн. 24 коп. (судово-економічна експертиза № 1/7 від 14.01.2019 року).

Ухвала може бути оскаржена до Київського апеляційного суду через Голосіївський районний суд м. Києва протягом семи діб з дня її оголошення.

Суддя ОСОБА_1