Ухвала

від 03.04.2023 по справі 910/2772/23

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД МІСТА КИЄВА

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД міста КИЄВА 01054, м.Київ, вул.Б.Хмельницького,44-В, тел. (044) 284-18-98, E-mail: inbox@ki.arbitr.gov.ua

УХВАЛА

про відкриття провадження у справі про банкрутство

03.04.2023Справа № 910/2772/23

за заявою Товариства з обмеженою відповідальністю «Фінансова компанія «Фактор Плюс» (ідентифікаційний код: 37881514)

до Товариства з обмеженою відповідальністю «Проальянс Інвест»

(ідентифікаційний код: 38063931)

про відкриття провадження у справі про банкрутство

Суддя Омельченко Л.В.

за участю секретаря судового засідання Олійника Б.М.

Особи, які беруть участь у справі:

від заявника - адвокат Ястремський О.Я. (ордер серії АІ № 1364323 від 15.03.2023);

від боржника - не з`явився

ОБСТАВИНИ СПРАВИ:

Товариство з обмеженою відповідальністю «Фактор Плюс» звернулося до Господарського суду м. Києва із заявою про відкриття провадження у справі про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю «Проальянс Інвест» у зв`язку з наявністю у нього непогашеної заборгованості у розмірі 75 374 203, 44 грн.

Ухвалою суду від 27.02.2023 прийнято до розгляду заяву Товариства з обмеженою відповідальністю «Фактор Плюс» (ідентифікаційний код: 37881514) про відкриття провадження у справі про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю «Проальянс Інвест» (ідентифікаційний код: 38063931); підготовче засідання суду призначено на 15.03.23 об 11:45 год; здійснено виклик для участі у судовому засіданні представників заявника, боржника та арбітражного керуючого Реверука Петра Костянтиновича (свідоцтво арбітражного керуючого № 783 від 08.04.2013); зобов`язано заявника надати у засідання суду оригінали документів, копії яких приєднано до поданої ним заяви, а також додаткові відомості (за їх наявності), необхідні для вирішення питання про відкриття провадження у справі про банкрутство; зобов`язано Товариство з обмеженою відповідальністю «Проальянс Інвест» (ідентифікаційний код: 38063931) надати суду відзив на заяву про відкриття провадження у справі про банкрутство з додатками, складений відповідно до ст. 36 Кодексу України з процедур банкрутства; копію ухвали направлено заявнику, боржнику, арбітражному керуючому Реверуку П.К., органу державної виконавчої служби, державному реєстратору за місцезнаходженням боржника.

У судове засідання 15.03.2023 з`явився представник заявника Ястремський О.Я. Боржник у судове засідання не прибув, про дату час та місце розгляду справи повідомлявся належним чином, завчасно.

Ухвалою суду від 15.03.2023 відкладено розгляд заяви Товариства з обмеженою відповідальністю «Фактор Плюс» про відкриття провадження у справі про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю «Проальянс Інвест» на 03.04.23 о 14:30 год. Засідання відбудеться у приміщенні Господарського суду міста Києва за адресою: м. Київ, вул. Богдана Хмельницького, 44- Б, зал № 7 ; викликано у судове засідання заявника та боржника.

30.01.2023 від боржника ТОВ «Проальянс Інвест» надійшов відзив на позовну заяву .

03.04.2023 у судове засідання з`явився представник заявника Ястремський О.Я., який підтримав подану Товариством з обмеженою відповідальністю «Фінансова компанія «Фактор Плюс» (ідентифікаційний код: 37881514) заяву про відкриття провадження у справі про банкрутство. Боржник у судове засідання не з`явився, у відзиві зазначив, що грошові вимоги ТОВ «Фінансова компанія «Фактор Плюс» на суму 75 287 063,44 грн визнає.

Отже, повно та всебічно дослідивши надані заявником докази, суд

ВСТАНОВИВ:

27 березня 2013 року між Компанією Ортон Ейдженсі Лімітет як позикодавцем, з однієї сторони, та ТОВ «Крим-Дейрі» (нова назва - ТОВ «Проальянс Інвест») як позичальником, з іншої сторони, було укладено Договір про надання позикової лінії № КО-27/ОЗ, відповідно до якого Позикодавець надав Позичальнику позикову лінію, що відновлюється загальним лімітом 30 000 000 доларів США, зі сплатою фіксованої процентної ставки у розмірі 5,5% річних. Граничний строк повернення позики був встановлений до 27.01.2023 (надалі - Договір позики). Відповідно до п. 1.2. Договору позики Позичальник міг в межах «позикової лінії» отримувати та повертати Позикодавцю суми коштів будь-якого розміру, за умови, що загальний розмір запозичених коштів не перевищуватиме загальний обсяг позикової лінії. У межах Договору позики Позичальнику було надано позику на загальну суму 9 346 200 доларів США, з яких було повернуто 5 518 028,45 доларів США. Залишок боргу склав 3 828 171, 55 доларів США. Сума нарахованих за Договором позики відсотків складає 231 524,20 доларів США.

01.03.2014 між компанією Ортон Ейдженсі Лімітед як Цедентом, компанією Чемполван Ентерпрайзез Лімітед як Цесіонарієм та ТОВ «Крим-Дейрі» як Позичальником було укладено Договір цесії (відступлення права вимоги) щодо позик, наданих Товариству з обмеженою відповідальністю «Крим-Дейрі».

Також 01.03.2013 було укладено Додаткову угоду № 1 до Договору про надання позикової лінії № КD-27/03 від 27.03.2013, якою було змінено Позикодавця з Ортон Ейдженсі Лімітед на Чемповалан Ентерпрайзез Лімітед. 02.07.2014 цими ж сторонами було укладено Договір припинення Договору цесії (відступлення права вимоги) від 01.03.2014 щодо позики, наданої компанією Ортон Ейдженсі Лімітед Товариству з обмеженою відповідальністю «Крим-Дейрі». 02.07.2014 було укладено Додаткову угоду № 2 до Договору про надання позикової лінії № КD-27/ОЗ від 27.03.2013, якою було змінено Позикодавця на компанію Ортон Ейдженсі Лімітед.

23.07.2014 між компанією Ортон Ейдженсі Лімітед як Цедентом, компанією Носадел Лімітед як Цесіонарієм та ТОВ «Крим-Дейрі» як Позичальником було укладено Договір цесії (відступлення права вимоги) щодо позик, наданих Товариству з обмеженою відповідальністю «Крим-Дейрі». Додатковою угодою № 3 до Договору про надання позикової лінії № КD-27/03 від 27.03.2013 було змінено Позикодавця на компанію Носадел Лімітед.

Відповідно до Договору цесії Цедент відступив Цесіонарію усі свої права стосовно Боргу та Договору позики. 28.11.2014 між компанією Носадел Лімітед як Цедентом, компанією Норматік Холдінгз Лімітед як Цесіонарієм та ТОВ «Крим-Дейрі» як Позичальником було укладено Договір цесії (відступлення права вимоги) щодо позик, наданих Товариству з обмеженою відповідальністю «Крим-Дейрі».

Відповідно до Договору цесії Цедент відступив Цесіонарію усі свої права стосовно Боргу та Договору позики. Станом на день укладення Договору цесії сума основного боргу становила 3 828 171,55 доларів США, а сума нарахованих відсотків 231 524,20 доларів США. Додатковою угодою № 5 до Договору про надання позикової лінії № КD-27/ОЗ від 27.03.2013 було змінено Позикодавця на компанію Норматік Холдінгз Лімітет.

Додатковою угодою № 6 від 13.05.2015 до Договору про надання позикової лінії № КD-27/03 від 27.03.2013 у зв`язку зі зміною найменування Позичальника з ТОВ «Крим-Дейрі» на ТОВ «Проальянс Інвест» були внесені зміни реквізитів та найменування Позичальника.

07.11.2019 між компанією Норматік Холдінгз Лімітед (Клієнт) з однієї сторони та ТОВ «Фінансова Компанія «Фактор Плюс» (Фактор) з іншої сторони було укладено Договір факторингу № 07/11/19-2, відповідно до якого компанія Норматік Холдінгз Лімітед відступила ТОВ «Фінансова Компанія «Фактор Плюс» своє право грошової вимоги до ТОВ «Проальянс Інвест» за Договором про надання позикової лінії № КD-27/ОЗ від 27.03.2013, що укладений між компанією Норматік Холдінгз Лімітед та ТОВ «Проальянс Інвест» (стара назва ТОВ «Крим-Дейрі) в розмірі 4 059 695,75 доларів, що є еквівалентом згідно з офіційним курсом НБУ на дату укладення договору 100 102 402,64 грн, які складаються з суми основного боргу в розмірі 3 828 171,55 дол. США, що є еквівалентом згідно з офіційним курсом НБУ 94 393 564,75 грн та суми нарахованих відсотків в розмірі 231 524,20 доларів США, що є еквівалентом згідно з офіційним курсом НБУ 5 708 833,89 грн.

Пунктом 1.6. Договору факторингу встановлено, що права грошової вимоги вважаються відступленими Фактору з дати укладення цього Договору.

Додатковою угодою №7 до Договору про надання позикової лінії № KD-27/03 від 27.03.2013 було змінено Позикодавця на компанію ТОВ «Фінансова Компанія «Фактор Плюс».

07.11.2019 між ТОВ «Фінансова компанія «Фактор плюс», як позикодавцем, та ТОВ «Проальянс Інвест», як позичальником, було укладено Договір № 1 про новацію, відповідно до якого, сторони погодили провести заміну (новацію) платіжних зобов`язань Позичальника перед Фінансовою компанією за Договором про надання позикової лінії № KD-27/03 від 27.03.2013 новими позиковими зобов`язаннями Позичальника перед Фінансовою компанією за договором позики на умовах та у формі, наведених у Додатку до даного Договору (Договір Позики № 02-07/11/19).

Відповідно до п. 1.2. Договору № 1 про новацію сума зобов`язань Позичальника перед Фінансовою компанією за Договором про надання позикової лінії № КЮ-27/03 від 27.03.2013, які припиняються шляхом новації та змінюються новим позиковим зобов`язанням Позичальника перед Фінансовою компанією, становить 4 059 695,75 дол. США, що згідно з офіційним курсом НБУ на 07.11.2019 є еквівалентом 100 102 402,64 грн.

Пунктом 2.1. Додатку до Договору № 1 про новацію від 07.11.2019 (Договір позики № 02-07/11/19) встановлено, що в результаті здійснення новації зобов`язань Позичальника за Договором позики, вказаним в преамбулі цього Договору, між Сторонами виникли зобов`язання щодо позики на умовах, викладених в цьому Договорі.

Відповідно до п. 2.2. Додатку до Договору № 1 про новацію від 07.11.2019 (Договір позики № 02-07/11/19) загальна сума позики становить 100 102 402,64 грн, при цьому вважається, що Позика була надана Позикодавцем Позичальнику за цим Договором в дату запозичення.

Датою погашення позики є 02.03.2020 (п. 1.5. Додатку до Договору № 1 про новацію від 07.11.2019 (Договір позики №02-07/11/19). Додатковою угодою № 1 до Договору № 1 про новацію від 07.11.2019 сторонами було продовжено термін повернення позики до 02.02.2023.

Як вбачається з матеріалів заяви ТОВ «ФК «Фактор Плюс», в строки, передбачені Додатковою угодою, боржник - ТОВ «Проальянс Інвест» позику не повернув, у зв`язку з чим в останнього утворилась заборгованість перед заявником в розмірі 75 287 063,44 грн.

Грошові вимоги боржником станом на час проведення підготовчого судового засідання у справі не задоволені. Крім того, ці грошові вимоги не забезпечені заставою майна боржника.

Відповідно до ч. 1 ст. 39 Кодексу України з процедур банкрутства перевірка обґрунтованості вимог заявника, а також з`ясування наявності підстав для відкриття провадження у справі про банкрутство здійснюються господарським судом у підготовчому засіданні, яке проводиться в порядку, передбаченому цим Кодексом.

Відповідно до ч. 2 ст. 39 Кодексу України з процедур банкрутства у підготовчому засіданні господарський суд розглядає подані документи, заслуховує пояснення сторін, оцінює обґрунтованість заперечень боржника, вирішує інші питання, пов`язані з розглядом справи.

Отже, судом встановлено, що загальна сума основного боргу боржника перед заявником складає 75 374 203,44 грн.

Частиною 1 ст. 16 ЦК України закріплено, що кожна особа має право звернутися до суду за захистом свого особистого немайнового або майнового права та інтересу.

Відповідно до ч. 1 ст. 15 ЦК України кожна особа має право на захист свого цивільного права у разі його порушення, невизнання або оспорювання. Кожна особа має право на захист свого інтересу, який не суперечить загальним засадам цивільного законодавства.

Відповідно до ч. 1 ст. 35 Кодексу України з процедур банкрутства у разі відсутності підстав для відмови у прийнятті, залишення без руху або для повернення заяви про відкриття провадження у справі про банкрутство господарський суд приймає заяву до розгляду, про що не пізніше п`яти днів з дня її надходження постановляє ухвалу.

При цьому, суд також зазначає, що відповідно до ч. 6 ст. 39 Кодексу України з процедур банкрутства господарський суд відмовляє у відкритті провадження у справі, якщо вимоги кредитора (кредиторів) задоволені боржником у повному обсязі до підготовчого засідання суду.

Наразі судом встановлено, що в матеріалах справи відсутні докази задоволення боржником у повному обсязі вимог кредитора, які містяться у заяві про порушення провадження у справі про банкрутство.

Відповідно до ч. 8 ст. 39 Кодексу України з процедур банкрутства в ухвалі про відкриття провадження у справі про банкрутство зазначається про призначення розпорядника майна, встановлення розміру його винагороди та джерела її сплати.

Господарський суд, відкриваючи провадження у справі про банкрутство (неплатоспроможність), призначає арбітражного керуючого, зазначеного в абзаці другому цього пункту, розпорядником майна або керуючим реструктуризацією.

У разі якщо заява ініціюючого кредитора або боржника - фізичної особи про відкриття провадження у справі про банкрутство (неплатоспроможність) не містить пропозиції щодо кандидатури арбітражного керуючого для виконання повноважень розпорядника майна або керуючого реструктуризацією або до заяви про відкриття провадження у справі про банкрутство (неплатоспроможність) не додано заяви цього арбітражного керуючого про участь у справі, або з підстав, визначених частиною третьою статті 28 цього Кодексу, цього арбітражного керуючого не може бути призначено розпорядником майна або керуючим реструктуризацією, або заяву про відкриття провадження у справі про банкрутство подано боржником - юридичною особою, призначення арбітражного керуючого для виконання повноважень розпорядника майна або керуючого реструктуризацією здійснюється господарським судом самостійно з числа осіб, внесених до Єдиного реєстру арбітражних керуючих України, у порядку, що діяв до дня введення цього Кодексу в дію, шляхом застосування автоматизованої системи.

Так, з матеріалів справи вбачається, що заявником було надано кандидатуру арбітражного керуючого Реверука Петра Костянтиновича для призначення його розпорядником майна боржника у справі про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю «Проальянс Інвест».

Частиною 3 ст. 28 Кодексу України з процедур банкрута встановлено, що розпорядником майна, керуючим реструктуризацією, керуючим санацією, ліквідатором, керуючим реалізацією не можуть бути призначені арбітражні керуючі:

1) які є заінтересованими особами у цій справі;

2) які здійснювали раніше управління цим боржником - юридичною особою, крім випадків, коли з дня відсторонення від управління зазначеним боржником минуло не менше трьох років;

3) яким відмовлено в допуску до державної таємниці, якщо такий допуск є необхідним для виконання обов`язків, визначених цим Кодексом;

4) які мають конфлікт інтересів;

5) які здійснювали раніше повноваження приватного виконавця щодо примусового виконання судових рішень або рішень інших органів (посадових осіб), у яких боржник був стороною виконавчого провадження;

6) які є близькими особами боржника - фізичної особи.

До призначення арбітражним керуючим особа повинна подати до господарського суду заяву, в якій зазначається, що вона не належить до осіб, зазначених у цій частині.

Як встановлено судом та підтверджується матеріалами справи, заява від арбітражного керуючого Реверука П.К. була подана заявником разом із заявою про відкриття провадження у справі про банкрутство.

Відомостей про те, що арбітражний керуючий Реверук П.К. здійснював управління боржником або ж є заінтересованою особою стосовно боржника та кредиторів, судом не встановлено, не встановлено також обмежень, визначених ч. 3 ст. 28 Кодексу України з процедур банкрута, кандидатура арбітражної керуючої не належить до жодної з категорій осіб, зазначених у вказаній статті.

При цьому, судом зазначається, що відповідно до ч. 2 ст. 30 Кодексу України з процедур банкрутства розмір основної грошової винагороди арбітражного керуючого за виконання ним повноважень розпорядника майна або ліквідатора визначається в розмірі середньомісячної заробітної плати керівника боржника за останніх 12-ть місяців його роботи до відкриття провадження у справі, але не менше трьох розмірів мінімальної заробітної плати за кожний місяць виконання арбітражним керуючим повноважень.

Сплата основної винагороди арбітражного керуючого за виконання ним повноважень розпорядника майна, ліквідатора, керуючого санацією, керуючого реструктуризацією, керуючого реалізацією здійснюється за рахунок коштів, авансованих заявником (кредитором або боржником) на депозитний рахунок господарського суду, який розглядає справу, до моменту подання заяви про відновлення відкриття провадження у справі. У разі якщо процедура триває після закінчення авансованих заявником коштів, основна винагорода арбітражного керуючого сплачується за рахунок коштів, одержаних боржником - юридичною особою у результаті господарської діяльності, або коштів, одержаних від продажу майна боржника, яке не перебуває в заставі. (абз. 6,7 ч. 2 ст. 30 Кодексу України з процедур банкрутства).

Судом встановлено, що в матеріалах справи наявна платіжна інструкція № 4 від 21.02.2023 на суму 60 300,00 грн на підтвердження перерахування заявником грошових коштів на депозитний рахунок Господарського суду міста Києва з метою авансування винагороди арбітражному керуючому трьох розмірів мінімальної заробітної плати за три місяці виконання повноважень.

Отже, суд дійшов висновку про можливість призначення розпоряднику майна боржника грошової винагороди у відповідності до положень ст. 30 Кодексу України з процедур банкрутства.

Враховуючи викладене вище, суд дійшов висновку про наявність підстав для відкриття провадження у справі про банкрутство та закінчення підготовчого засідання.

Керуючись ст. ст. 28, 34, 39, 41, 44, 45 Кодексу України з процедур банкрутства та ст. ст. 12, 74, 234, 235 Господарського процесуального кодексу України, суд

УХВАЛИВ:

1. Відкрити провадження у справі про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю «Проальянс Інвест» (ідентифікаційний код: 38063931).

2. Визнати грошові вимоги Товариства з обмеженою відповідальністю «Фінансова компанія «Фактор Плюс» (ідентифікаційний код: 37881514) до Товариства з обмеженою відповідальністю «Проальянс Інвест» (ідентифікаційний код: 38063931) у розмірі 75 374 203 грн. 44 коп.

3. Увести мораторій на задоволення вимог кредиторів Товариства з обмеженою відповідальністю «Проальянс Інвест» (ідентифікаційний код: 38063931).

4. Увести процедуру розпорядження майном Товариства з обмеженою відповідальністю «Проальянс Інвест» (ідентифікаційний код: 38063931).

5. Призначити розпорядником майна Товариства з обмеженою відповідальністю «Проальянс Інвест» (ідентифікаційний код: 38063931) арбітражного керуючого Реверука Петра Костянтиновича (свідоцтво № 783 від 08.04.2013).

6. Встановити оплату послуг арбітражному керуючому Реверуку Петру Костянтиновичу (свідоцтво № 783 від 08.04.2013) у розмірі трьох мінімальних заробітних плат за кожен місяць виконання повноважень за рахунок коштів заявника.

7. Заборонити боржнику та власнику майна (органу, уповноваженому управляти майном) боржника приймати рішення щодо ліквідації, реорганізації боржника, а також відчужувати основні засоби та предмети застави.

8. Встановити розпоряднику майна боржника строк до 17.05.2023 для подачі до Господарського суду м. Києва відомостей про результати розгляду вимог кредиторів (письмові нормативно-обґрунтовані пояснення щодо складеного проекту реєстру по кожному з кредиторів, витяги з державних реєстрів заборон щодо майна боржника, а також, при наявності, письмові заперечення боржника щодо вимог кредиторів), а також доказів повідомлення кредиторів про дату проведення попереднього засідання суду.

9. Визначити дату проведення попереднього судового засідання у справі на 22.05.23 о 12:00 год. Засідання суду відбудеться у приміщенні Господарського суду м. Києва за адресою: м. Київ, вул. Б. Хмельницького, 44-Б, зал судових засідань № 7.

10. Встановити розпоряднику майна боржника строк до 17.05.2023 для проведення інвентаризації майна боржника.

11. Офіційно оприлюднити повідомлення про відкриття провадження у справі про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю «Проальянс Інвест» (ідентифікаційний код: 38063931) у встановленому законодавством порядку.

12. Зобов`язати розпорядника майна боржника виконати вимоги п. 3 ст. 44 Кодексу України з процедур банкрутства, докази чого надати суду.

13. Копію ухвали надіслати заявнику, боржнику, розпоряднику майна боржника, органу доходів і зборів, державному реєстратору за місцезнаходженням боржника, органу державної виконавчої служби за місцезнаходженням боржника.

Ухвала набрала законної сили 03.04.2023, може бути оскаржена у відповідності до ст. 256 Господарського процесуального кодексу України.

Повний текст складено 13.04.2023.

Суддя Л.В. Омельченко