Ухвала

від 12.04.2023 по справі 761/12310/23

ШЕВЧЕНКІВСЬКИЙ РАЙОННИЙ СУД МІСТА КИЄВА

Справа № 761/12310/23

Провадження № 1-кс/761/8230/2023

УХВАЛА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

12 квітня 2023 року слідчий суддя Шевченківського районного суду м. Києва ОСОБА_1 , за участю секретаря судових засідань ОСОБА_2 та слідчого ОСОБА_3 , розглянувши у закритому судовому засіданні клопотання заступника Генерального прокурора ОСОБА_4 про надання дозволу на проведення обшуку у кримінальному провадженні за №72022000110000037, за ознаками вчинення кримінального правопорушення, передбаченого ч. 2 ст. 204, ч. 3 ст. 212 КК України,

ВСТАНОВИВ:

Заступник Генерального прокурора ОСОБА_4 у кримінальному провадженні за №72022000110000037, за ознаками вчинення кримінального правопорушення, передбаченого ч. 2 ст. 204, ч. 3 ст. 212 КК України, звернувся до слідчого судді Шевченківського районного суду м. Києва із клопотанням про проведення обшуку.

Клопотання мотивовано тим, що Першим відділом детективів Підрозділу детективів із захисту фінансів у бюджетній сфері та міжнародної технічної допомоги Головного підрозділу детективів Бюро економічної безпеки України за процесуального керівництва прокурорів Офісу генерального прокурора здійснюється досудове розслідування у кримінальному провадженні, внесеного до Єдиного реєстру досудових розслідувань за №72022000110000037 від 25.11.2022 за ознаками кримінальних правопорушень, передбачених ч. 2 ст. 204, ч. 3 ст. 212 КК України.

Досудовим розслідуванням встановлено, що службові особи ТОВ «Алекспром» (ЄДРПОУ 32679601) та інші суб`єкти господарської діяльності в ході впровадження фінансово-господарської діяльності у період з 01.01.2022 по 01.11.2022 ухилились від сплати акцизного податку шляхом відображення реалізації нафтопродуктів, які відповідно до номенклатури даного процесу переробки та з метою ухилення від оподаткування, класифікують їх у код безакцизної сировини, що зумовлює виникнення не облікованого виробництва, реалізації та використання нафтопродуктів як пального та несплати акцизного податку у великих розмірах.

Крім того встановлено, що посадовими особами що посадовими особами ТОВ «Алекспром» (ЄДРПОУ 32679601) налагоджено виробництво підакцизних товарів на міні-НПЗ в Дніпропетровській області, Новомосковський р-н, смт. Губиниха, вул. Берегового, буд. 37.

Вироблена продукція на вказаному заводі за своїми фізико-хімічними та якісними показниками має відповідати показникам, які зазначені у вищевказаних технічних умовах та технологічних регламентах, що розроблялися на замовлення у ТОВ «Палтех» (ЄДРПОУ 40912746, Київська обл., Макарівський р-н, с. Небелиця, вул. Миру, буд. 1Д).

З метою ухилення від сплати акцизного податку посадовцями ТОВ «Алекспром» (ЄДРПОУ 32679601) нехтуються приписи зазначених нормативно-правових актів, та зазначені вище продукти нафтопереробки реалізуються кінцевим споживачам (підпільні АЗС, нафтосховища та інші СГД переважно аграрного комплексу) без сплати обов`язкових податкових платежів та зборів під виглядом сировини, яка відноситься до групи товарів УКТ ЗЕД 2709* (нафта або нафтопродукти сирі, одержані з бітумінозних порід (мінералів), яка не входить до підакцизної групи товарів, з яких не сплачуються відповідні платежі до державного бюджету України.

Фактично, ТОВ «Алекспром» (ЄДРПОУ 32679601) переробляє сиру нафту на фракції шляхом крекінга (дистиляції) для чого на території підприємства встановлено відповідну установку і під видом «Абсорбенту газоконденсатного» - реалізує дизельне пальне (відповідно до ст. 215.3.4. Податкового Кодексу відноситься до важких дистилятів (УКТ ЗЕД 2710194790) акцизний збір складає 100 євро за 1000л), а під видом «Суміші вуглеводнів. Бензино-лігроїнова фракція» - реалізує бензин марок А80, А92 та А95 (відповідно до ст. 215.3.4. Податкового Кодексу відноситься до бензинів (УКТ ЗЕД 2710 12 41 14) акцизний збір складає 100 євро за 1000л), які в подальшому реалізуються кінцевим покупцям як звичайне пальне для автомобілів та сільгосптехніки.

В органу досудового розслідування є підстави вважати, що службовими особами групи компаній ТОВ «Алекспром» (ЄДРПОУ 32679601) налагоджено роботу міні-НПЗ для виробництва підакцизних товарів та їх реалізації, проте з метою ухилення від сплати акцизного податку ними здійснюється неправдиве віднесення своєї продукції до групи товарів УКТ ЗЕД, що призводить до недотримання державним бюджетом значної частини коштів.

Встановлено імовірність придбання, зберігання, виробництво та реалізацію пального службовими особами підприємства ТОВ «АЛЕКСПРОМ» (код ЄДРПОУ 32679601) із використанням підпільних, тобто не облікованих у СЕАРП та СЕ, в порушення вимог ст. 230 Податкового кодексу України, окремих резервуарів нафтобази, яка знаходиться за адресою: Україна, Дніпропетровська обл., смт. Губиниха, вул. Берегового, 37, а також з використанням у якості сировини інших підакцизних товарів без їх належного обліку у резервуарах акцизного складу №1003764, чим порушено, п. 213.1, 213.2, що вірогідно призвело до несплати акцизного податку на суму 267 938 636,03 грн., з яких: 4 359 652,64 грн. за рахунок реалізованого пального в адресу ТОВ «ОІЛ СИНТЕЗ» (код ЄДРПОУ 43633831); 263 578 983,39 грн. за рахунок реалізації в адресу інших суб`єктів господарювання;т пункт 188.1 статті 188, що вірогідно призвело до зменшення бази оподаткування та несплати податку на додану вартість у сумі 18 755 704,52 грн., з яких: 305 175,68 грн. за рахунок операцій в адресу ТОВ «ОІЛ СИНТЕЗ» (код ЄДРПОУ 43633831); 18 450 528,84 грн. за рахунок реалізації в адресу інших суб`єктів господарювання; підпункти 230.1.1, 230.1.2., 230.1.3., пункти 231.1, 231.3, 231.5, 231.6, 232.1, 232.3, 232.4 та інші положення Податкового Кодексу України; положення, визначені Порядком електронного адміністрування реалізації пального та спирту етилового, затверджений Постановою Кабінету міністрів України від 24.04.2019 №408, Наказом Міністерства фінансів України від 27.11.2019 №729 та інших нормативно-правових актів, для уникнення контролю за дотриманням норм Закону України від 19 грудня 1995 року № 481/95-ВР «Про державне регулювання виробництва і обігу спирту етилового, коньячного і плодового, алкогольних напоїв, тютюнових виробів, рідин, що використовуються в електронних сигаретах, та пального».

Органом досудового розслідування встановлено ряд підприємств з ознаками «транзитності» та «фіктивності» а саме: ТОВ «АЛЛЮР ОІЛ» (код ЄДРПОУ 43779768), ТОВ «АВЕСТА КОМПАНІ» (код ЄДРПОУ 43372220), ТОВ «ДЕНІПРОМ» (код ЄДРПОУ Т43637585), ПП «НІКОН» (код ЄДРПОУ 23350553), ТОВ «ПЕТРОМАРК ЛТД» (код ЄДРПОУ 37417677) реквізити яких використовуються для проведення безтоварних операцій. Також встановлено відображення реалізації підприємством ТОВ «АЛЕКСПРОМ» ТМЦ «Суміш вуглеводнів. Бензино-лігроїднова фракція ТУ» в адресу ТОВ «АЛЛЮР ОІЛ» (код ЄДРПОУ 43779768), ТОВ «АВЕСТА КОМПАНІ» (код ЄДРПОУ 43372220), ТОВ «ДЕНІПРОМ» (код ЄДРПОУ Т43637585), ПП «НІКОН» (код ЄДРПОУ 23350553), ТОВ «ПЕТРОМАРК ЛТД» (код ЄДРПОУ 37417677).

В органу досудового розслідування є підстави вважати, що службові особи групи підприємства ТОВ «АЛЕКСПРОМ» (код ЄДРПОУ 32679601) упродовж 2022 року впровадили та використовують схему фактичного ухилення від сплати акцизного податку шляхом відображення реалізації нафтопродуктів, які відповідно до номенклатури даного процесу переробки та з метою ухилення від оподаткування, класифікують їх у код безакцизної сировини, що зумовлює виникнення не облікованого виробництва, реалізації та використання нафтопродуктів як пального та несплати акцизного податку у великих розмірах та шляхом безпідставного відображення фіктивних операцій в адресу підприємств ТОВ «АЛЛЮР ОІЛ» (код ЄДРПОУ 43779768), ТОВ «АВЕСТА КОМПАНІ» (код ЄДРПОУ 43372220), ТОВ «ДЕНІПРОМ» (код ЄДРПОУ Т43637585), ПП «НІКОН» (код ЄДРПОУ 23350553), ТОВ «ПЕТРОМАРК ЛТД» (код ЄДРПОУ 37417677).

Встановлено, що організаторами зазначеної протиправної діяльності використовується квартира, що знаходиться за адресою: АДРЕСА_1 , де зберігається «чорна» бухгалтерія та фінансово - господарська документація підприємства ТОВ «АЛЕКСПРОМ».

Згідно інформації з Державного реєстру речових прав на нерухоме майно та Реєстру прав власності на нерухоме майно щодо об`єкта нерухомого майна від 23.03.2023 за № 326770718, квартира, яка знаходиться за адресою: АДРЕСА_1 на праві власності належить ОСОБА_5 .

Відповідно до відкритих джерел інформації, зокрема Єдиного реєстру адвокатів України, який діє на підставі Закону України «Про адвокатуру та адвокатську діяльність» та Порядку ведення Єдиного реєстру адвокатів України, затвердженого рішенням Ради адвокатів України від 17 грудня 2012 року № 26 (із змінами та доповненнями), установлено, що за вказаною адресою зареєстрований адвокат ОСОБА_6 , здійснює адвокатську діяльність на підставі свідоцтва № 2795 від 25.04.2014, виданого Радою адвокатів Дніпропетровської області.

В зв`язку з цим, виникла необхідність у проведенні обшуку за адресою: АДРЕСА_1 .

Згідно Інформації з Державного реєстру речових прав на нерухоме майно та Реєстру прав власності на нерухоме майно, щодо об`єкта нерухомого майна від 31.03.2023 за № 327706853 майно, яке знаходиться за адресою: АДРЕСА_2 на праві власності належить гр. ОСОБА_7 , реєстраційний номер облікової картки платника податків № НОМЕР_1 , площа: 257.8 кв.м.

Вивчивши клопотання та додані до нього матеріали, заслухавши пояснення слідчого, який підтримав клопотання, слідчий суддя прийшов до висновку, що клопотання підлягає задоволенню, виходячи з наступного.

Згідно ч. 1, 2 ст. 233 КПК України, ніхто не має права проникнути до житла чи іншого володіння особи з будь-якою метою, інакше як лише за добровільною згодою особи, яка ними володіє, або на підставі ухвали слідчого судді, крім випадків, установлених частиною третьою цієї статті. Під житлом особи розуміється будь-яке приміщення, яке знаходиться у постійному чи тимчасовому володінні особи, незалежно від його призначення і правового статусу, та пристосоване для постійного або тимчасового проживання в ньому фізичних осіб, а також всі складові частини такого приміщення. Не є житлом приміщення, спеціально призначені для утримання осіб, права яких обмежені за законом. Під іншим володінням особи розуміються транспортний засіб, земельна ділянка, гараж, інші будівлі чи приміщення побутового, службового, господарського, виробничого та іншого призначення тощо, які знаходяться у володінні особи.

Відповідно до ч. 1 ст. 234 КПК України, обшук проводиться з метою виявлення та фіксації відомостей про обставини вчинення кримінального правопорушення, відшукання знаряддя кримінального правопорушення або майна, яке було здобуте у результаті його вчинення, а також встановлення місцезнаходження розшукуваних осіб.

За умовами ч. 2 ст. 234 КПК України, обшук проводиться на підставі ухвали слідчого судді місцевого суду, в межах територіальної юрисдикції якого знаходиться (зареєстрований) орган досудового розслідування як юридична особа.

Порушень вимог ст. 234 КПК України, Глави 20 КПК України - слідчі (розшукові) дії, та Глави 2 КПК України - засади кримінального провадження, у судовому засіданні, слідчим суддею не виявлено.

Крім того, заслухавши слідчого та оцінивши в сукупності доводи клопотання з долученими до нього документами, слідчий суддя вважає, що на даний час слідчим доведено наявність достатніх підстав вважати, що: 1) було вчинено кримінальне правопорушення; 2) відшукувані речі і документи мають значення для досудового розслідування; 3) відомості, які містяться у відшукуваних речах і документах, можуть бути доказами під час судового розгляду; 4) відшукувані речі, документи або особи знаходяться у зазначеному в клопотанні житлі чи іншому володінні особи; 5) за встановлених обставин обшук є найбільш доцільним та ефективним способом відшукання та вилучення речей і документів, які мають значення для досудового розслідування, а також встановлення місцезнаходження розшукуваних осіб, а також заходом, пропорційним втручанню в особисте і сімейне життя особи.

Як вбачається з матеріалів клопотання та встановлено слідчим суддею, Першим відділом детективів Підрозділу детективів із захисту фінансів у бюджетній сфері та міжнародної технічної допомоги Головного підрозділу детективів Бюро економічної безпеки України за процесуального керівництва прокурорів Офісу генерального прокурора здійснюється досудове розслідування у кримінальному провадженні, внесеного до Єдиного реєстру досудових розслідувань за №72022000110000037 від 25.11.2022 за ознаками кримінальних правопорушень, передбачених ч. 2 ст. 204, ч. 3 ст. 212 КК України.

Необхідність надання дозволу на проведення обшуку підтверджується виконанням доручення слідчого від 27.03.2023 р., протоколами допитів свідків ОСОБА_8 від 08.03.2023 р., ОСОБА_9 від 31.03.2023 р., протоколами огляду від 08.03.2023 р., ТТН, аналітичним продуктом від 06.01.2023 р., висновком експертів від 30.03.2023 р., та іншими матеріалами, доданими до клопотання.

Згідно інформації з Державного реєстру речових прав на нерухоме майно та Реєстру прав власності на нерухоме майно щодо об`єкта нерухомого майна від 23.03.2023 за № 326770718, квартира, яка знаходиться за адресою: АДРЕСА_1 на праві власності належить ОСОБА_5 .

Відтак, слідчий суддя вважає, що доданими слідчим до клопотання документами, підтверджуються наявність підстав вважати, що було вчинено кримінальне правопорушення з обставин, внесених до ЄРДР, а відшукувані речі, про які вказано у клопотанні можуть знаходитись за адресою: АДРЕСА_2 та можуть бути доказами під час судового розгляду, що в своїй сукупності свідчить про наявність підстав для надання дозволу на проведення обшуку.

Слідчий суддя приймає до уваги позицію Європейського суду з прав людини, а саме у справі «Ратушна проти України» (2010 р.) ЄСПЛ зазначив, що для санкціонування проведення обшуку житла чи іншої власності суд має бути переконаний у наявності достатніх підстав вважати, що речі, які розшукуються, можуть бути знайдені там. Коли держави вважають за необхідне вдаватись до таких заходів, як обшук житлових приміщень, з метою отримання доказів факту вчинення правопорушень, суд буде оцінювати, чи були підстави для виправдання таких заходів, відповідними та чи було дотримано принцип пропорційності. Суд також буде вивчати наявність у національному законодавстві ефективних гарантій від зловживань та свавілля та перевіряти, як ці гарантії працюють в окремому випадку, який розглядається. Критерії, які слід брати до уваги в цьому контексті - це спосіб та обставини, за яких було ухвалено постанову про проведення обшуку, інші докази, доступні на той час, а також зміст та обсяг постанови. При цьому особлива увага має приділятись гарантіям, застосованим з метою обмежити розумними рамками вплив цього заходу.

Слідчим суддею, у судовому засіданні, не було встановлено відомостей, які б беззаперечно свідчили, що надання дозволу на обшук становитиме особистий та надмірний тягар, тобто апріорі таке втручання не є свавільним, оскільки отримання дозволу на його проведення здійснено з дотриманням принципу законності та воно є пропорційним до тяжкості вчиненого правопорушення та відповідає справжнім інтересам суспільства.

Відповідно до ч.2 ст. 168 КПК України тимчасове вилучення електронних інформаційних систем або їх частин, мобільних терміналів систем зв`язку для вивчення фізичних властивостей, які мають значення для кримінального провадження, здійснюється лише у разі, якщо вони безпосередньо зазначені в ухвалі суду. Забороняється тимчасове вилучення електронних інформаційних систем або їх частин, мобільних терміналів систем зв`язку, крім випадків, коли їх надання разом з інформацією, що на них міститься, є необхідною умовою проведення експертного дослідження, або якщо такі об`єкти отримані в результаті вчинення кримінального правопорушення чи є засобом або знаряддям його вчинення, а також якщо доступ до них обмежується їх власником, володільцем або утримувачем чи пов`язаний з подоланням системи логічного захисту.

Відтак, суд вважає за можливе надати дозвіл на вилучення електронних флеш носіїв, комп`ютерної техніки, ноутбуків, якщо на них міститься інформація щодо діяльності ТОВ «АЛЕКСПРОМ», ТОВ «АЛЛЮР ОІЛ» (код ЄДРПОУ 43779768), ТОВ «АВЕСТА КОМПАНІ» (код ЄДРПОУ 43372220), ТОВ «ДЕНІПРОМ» (код ЄДРПОУ Т43637585), ПП «НІКОН» (код ЄДРПОУ 23350553), ТОВ «ПЕТРОМАРК ЛТД» (код ЄДРПОУ 37417677).

У той же час, слідчий суддя не вбачає підстав для задоволення клопотання в частині надання дозволу на проведення обшуку для відшукання та вилучення інших речей та документів, грошових коштів, оскільки прокурором не конкретизовано індивідуальні та родові ознаки речей і документів, які планується відшукати, не обґрунтовано значення вказаних речей в рамках досудового розслідування даного кримінального провадження за правовою кваліфікацією ч. 2 ст. 204, ч. 3 ст. 212 КК України, а також не доведено, що вказані речі та документи знаходяться у вказаному в клопотанні приміщенні.

У зв`язку з зазначеним клопотання підлягає частковому задоволенню.

Керуючись ст.ст. 234, 235 КПК України, слідчий суддя, -

У Х В А Л И В:

клопотання заступника Генерального прокурора ОСОБА_4 про надання дозволу на проведення обшуку у кримінальному провадженні за №72022000110000037, за ознаками вчинення кримінального правопорушення, передбаченого ч. 2 ст. 204, ч. 3 ст. 212 КК України,, - задовольнити частково.

Надати дозвіл на проведення обшуку в квартирі, що розташована за адресою: АДРЕСА_1 , яка на праві власності належить ОСОБА_5 , реєстраційний номер облікової картки платника податків № НОМЕР_2 , площа квартири - 50,1 кв. м, з метою відшукання та вилучення оригіналів первинних бухгалтерських, фінансово-господарських, податкових документів з реалізації ТМЦ підприємством ТОВ «АЛЕКСПРОМ» в адресу підприємств ТОВ «АЛЛЮР ОІЛ» (код ЄДРПОУ 43779768), ТОВ «АВЕСТА КОМПАНІ» (код ЄДРПОУ 43372220), ТОВ «ДЕНІПРОМ» (код ЄДРПОУ Т43637585), ПП «НІКОН» (код ЄДРПОУ 23350553), ТОВ «ПЕТРОМАРК ЛТД» (код ЄДРПОУ 37417677) за 2022 рік, а саме: договорів або угод з додатками та доповненнями, видаткових накладних, реєстрів виданих та отриманих податкових накладних, рахунків-фактур, видаткових (прибуткових) накладних, прийому-передачі товарів (робіт, послуг), документів щодо походження (придбання), платіжних доручень, оборотно-сальдових відомостей поквартально по рахунках 311, 361, 631 з зазначенням сальдо на початок та кінець періоду, банківських виписок, товарно - транспортних накладних відпуску нафтопродуктів, журналів в`їзду та виїзду транспортних засобів на територію міні НПЗ паспортів якості товару, договорів поставки, наказів на призначення керівників підприємств ТОВ «АЛЕКСПРОМ», статутні документи підприємства ТОВ «АЛЕКСПРОМ», реєстраційні документи ТОВ «АЛЕКСПРОМ», договорів оренди обладнання, печаток, штампів інших підприємств, чорнових записів, електронних флеш носіїв, комп`ютерної техніки, ноутбуків, якщо на них міститься інформація щодо діяльності ТОВ «АЛЕКСПРОМ», ТОВ «АЛЛЮР ОІЛ» (код ЄДРПОУ 43779768), ТОВ «АВЕСТА КОМПАНІ» (код ЄДРПОУ 43372220), ТОВ «ДЕНІПРОМ» (код ЄДРПОУ Т43637585), ПП «НІКОН» (код ЄДРПОУ 23350553), ТОВ «ПЕТРОМАРК ЛТД» (код ЄДРПОУ 37417677)

Дана ухвала підлягає виконанню у строк, що не перевищує один місяць з дня її постановлення, тобто до 11.05.2023 року та надає право на проникнення до приміщень лише один раз.

Ухвала оскарженню не підлягає.

Слідчий суддя: ОСОБА_1