Ухвала

від 15.05.2023 по справі 904/3617/22

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ДНІПРОПЕТРОВСЬКОЇ ОБЛАСТІ

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

ДНІПРОПЕТРОВСЬКОЇ ОБЛАСТІ

вул. Володимира Винниченка 1, м. Дніпро, 49027

E-mail: inbox@dp.arbitr.gov.ua, тел. (056) 377-18-49, fax (056) 377-38-63

У Х В А Л А

15.05.2023 м. ДніпроСправа № 904/3617/22За позовом ОСОБА_1 , м. Дорин Австралія

до Товариства з обмеженою відповідальністю "Торговий дім "Елвас", м. Дніпро

третя особа-1, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача: ОСОБА_2 , м. Джорджтаун, штат Пінанг

третя особа-2, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача: ОСОБА_3 , м. Дніпро

про визнання недійсним рішення загальних зборів, визнання недійсним статуту товариства та скасування реєстраційної дії

Суддя Євстигнеєва Н.М.

Представники:

Від позивача: Єпрем`ян Л.В., адвокат

Від відповідача: Шпак В.І., адвокат

Від третьої особи-1: не з`явився

Від третьої особи-2: не з`явився

С У Т Ь С П О Р У:

ОСОБА_4 звернувся до Господарського суду Дніпропетровської області із позовом, яким просить:

- визнати недійсним рішення загальних зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю "Торговий Дім "Елвас" (ідентифікаційний код 31737080), оформлене протоколом позачергових загальних зборів учасників товариства від 25 березня 2019 року б/н про затвердження статуту ТОВ "Торговий Дім "Елвас" у навій редакції, уповноваження голови та секретаря загальних зборів ТОВ "Торговий Дім "Елвас" ОСОБА_3 та ОСОБА_5 підписати статуту ТОВ "Торговий Дім "Елвас" у новій редакції, а також про доручення директору статуту ТОВ "Торговий Дім "Елвас" ОСОБА_5 особисто або через представника товариства на підставі довіреності здійснити реєстрацію в Єдиному державному реєстрі юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань статуту товариства у новій редакції;

- визнати недійсним статут Товариства з обмеженою відповідальністю "Торговий Дім "Елвас" у новій редакції, затверджений рішенням загальних зборів учасників ТОВ "Торговий Дім "Елвас", оформленим протоколом позачергових загальних зборів учасників товариства від 25 березня 2019 року б/н;

- скасувати реєстраційну дію від 26.03.2019, вчинену державним реєстратором Департаменту адміністративних послуг та дозвільних процедур Дніпровської міської ради Лукашовою Іриною Семенівною №12241050028014245 про державну реєстрацію змін установчих документів.

Позовні вимоги обгрунтовані порушенням корпоративних прав позивача, оскільки його не повідомлено про скликання загальних зборів учасників Товариства. Загальні збори учасників не були повноважними щодо розгляду винесених на них питань та проведені за відсутності кворуму. Рішення загальних зборів учасників ТОВ "Торговий Дім "Елвас", оформлене протоколом від 25 березня 2019 року та Статут у новій редакції підлягають визнанню недійсними із скасуванням реєстраційної дії, вчиненої на підставі такого рішення.

Відповідач проти позову заперечує та зазначає, що за змістом протоколу загальних зборів учасників ТОВ "Торговий Дім "Елвас" від 25 березня 2019 року, на зборах були присутні та приймали участь в голосуванні всі учасники товариства у кількості 3 осіб, що становить 100% від загальної кількості голосів учасників товариства, у тому числі позивач. Збори визнали, що необхідний для проведення зборів кворум зібрано і тому вважаються правомочними. Крім того, після 25.03.2019 неодноразово проводилися збори учасників ТОВ "ТД "Елвас": 15.05.2019, 31.10.2019, 22.12.2020, 05.08.2021, 07.09.2021, а саме на зборах учасників від 15.05.2019 та 07.09.2021 приймав участь законний представник ОСОБА_1 - ОСОБА_5 , який діяв на підставі довіреності, посвідченої приватним нотаріусом ДМНО Небосенко О.А. 24.04.2019 за № в реєстрі 412. В протоколах, де приймав участь представник ОСОБА_1 , є в тому числі пряме посилання на статут товариства, редакція якого діяла на той час та обговорювалася під час проведення загальних зборів, і жодних зауважень з приводу статуту чи обставин його затвердження або необізнаності, у будь-кого з учасників товариства не було.

Тому позивач тривалий час з моменту прийняття оскаржуваних рішень, та в подальшому під час обговорення статуту товариства, за всіма обставинами був обізнаний про існування нової редакції статуту товариства, затвердженої протоколом загальних зборів учасників товариства від 25.03.2019. Враховуючи, що позивач був обізнаний про прийняті загальними зборами учасників товариства рішення від 25.03.2019 з моменту їх прийняття, то саме з цього моменту починає перебіг строку позовної давності для звернення з позовом до суду, які сплили 25.04.2020, а відтак строки спеціальної позовної, на думку відповідача, спливли 25.03.2020.

У відзиві на позов відповідач в порядку ст.90 ГПК України викладає питання, відповіді на які просить надати позивача по справі - ОСОБА_1 .

Також, відповідач просить суд врахувати судові витрати при ухваленні судового рішення та, у випадку відмови у задоволенні позовних вимог, стягнути з позивача на користь відповідача судові витрати з правової допомоги у загальному розмірі 20 000,00 грн.

У відповіді на відзив позивач зазначає, що:

- відповідачем не надано до суду, а в матеріалах справи відсутні належні та допустимі докази того, що замість позивача у позачергових загальних зборах Товариства приймав участь представник, що уповноважений відповідною довіреністю на таке представництво. У той же час, сам позивач не був та не міг бути присутнім на позачергових загальних зборах Товариства з підстав не повідомлення його про скликання на позачергові загальні збори Товариства та відповідно з підстав перебування у той час за межами державного кордону України;

- позивачу стало відомо про прийняте рішення позачергових загальних зборів Товариства від 25.03.2019 та про внесені зміни до статуту у серпні 2021 року під час спілкування із співробітником відповідача, що підтверджується перепискою з електронної пошти позивача. Відтак, спеціальний строк позовної давності сплив би у серпні 2022 року, а не 25 березня 2020 року або 25 квітня 2020 року. У той же час, строк позовної давності має сплисти після закінчення карантину та воєнного стану, введеного в України. Тому, позивач звернувся до суду із своїм позовом у межах дії строку позовною давності, а не після його спливу;

- щодо запитань відповідача з першого (1) по п`яте (5) питання включно, на думку позивача саме сторона відповідача має довести дані обставини, як докази своїх заперечень та обраної позиції захисту, яка ґрунтується на участі на позачергових загальних зборах Товариства представника, що у свою чергу не узгоджується із змістом оскаржуваного рішення позачергових загальних зборів учасників Товариства, оформлених відповідним протоколом;

- питання 6 та 7 взагалі не стосуються обставин, що мають значення для справи, щодо прийнятого рішення від 25.03.2019 на позачергових загальних зборах учасників Товариства. Зокрема, питання про те чи обіймав ОСОБА_5 посаду директора ТОВ "Торговий дім "Елвас" у 2019-2021 роках;

- щодо 8 питання. Відповідні пропозиції від позивача як учасника могли надійти лише після ознайомлення з усіма проектами документів, які виносилися на відповідні позачергові загальні збори учасників Товариства від 25.03.2019. Тому, в даному випадку позивач як учасник був позбавлений можливості належно підготуватись до загальних зборів, оскільки не міг ознайомитись з документами, необхідними для прийняття рішень з питань порядку денного. Внаслідок неповідомлення позивача про скликання зборів, останнього було позбавлено можливості взяти участь в обговоренні і голосуванні з питань порядку денного, тобто, позбавлено права на участь в управлінні товариством, що є порушенням його корпоративних прав;

- всупереч вимогам ст. 124 ГПК України, відповідачем ані разом із відзивом, ані у самому відзиві не наведено та не подано до суду попередній (орієнтовний) розрахунок суми судових витрат, які вона понесла і які очікує понести в зв`язку із розглядом справи. На думку позивача суд має відмовити відповідачу у відшкодуванні відповідних судових витрат на професійну правничу допомогу.

Згідно Протоколу автоматизованого розподілу судової справи між суддями від 21.10.2022 справу №904/3617/22 передано на розгляд судді Євстигнеєвої Н.М.

Ухвалою господарського суду від 26.10.2022 прийнято позовну заяву до розгляду за правилами загального позовного провадження, та призначено підготовче засідання на 22.11.2022.

З 22.12.2022 оголошено перерву до 14.12.2022.

Ухвалою суду від 14.12.2022 продовжено строк підготовчого провадження по справі № 904/3617/22 на тридцять днів та відкладено підготовче засідання у справі на 23 січня 2023 року.

З 23.01.2023 оголошено перерву до 13.02.2023.

З 13.02.2023 підготовче засідання відкладено на 28.02.2023.

28 лютого 2023 року від ТОВ "ТД "Елвас" до господарського суду надійшли заперечення на відповідь на відзив. Відповідач зазначає, що:

- відповідно до повідомлень про проведення позачергових Загальних зборів учасників ТОВ "ТД "Елвас" від 21.02.2019, вказані Загальні збори учасників Товариства були скликані виконавчим органом Товариства, а дата повідомлення складає за 32 дні до дати проведення загальних зборів учасників Товариства;

- відповідно до Розписок про отримання повідомлення про проведення позачергових Загальних зборів учасників ТОВ "Торговий дім "Елвас", вже 21.02.2019 повідомлення про відповідні збори учасників Товариства було отримано всіма учасниками Товариства, а саме - учасником ОСОБА_3 , учасником ОСОБА_2 , від імені якого діяв його представник ОСОБА_3 за нотаріально посвідченою довіреністю від 28.03.2018, посвідченої приватним нотаріусом Ковальчук Т.В. та учасником Плотніковим С, від імені якого діяв його представник ОСОБА_3 за нотаріально посвідченою довіреністю від 27.04.2018, посвідченої приватним нотаріусом Ковальчук Т.В.;

- до вказаних повідомлень виконавчим органом товариства було долучено текст проекту нової редакції статуту товариства, та в свою чергу учасниками товариства були отримані повідомлення про проведення позачергових Загальних зборів учасників разом із текстом проекту нової редакції Статуту Товариства;

- зі змісту відповіді на відзив на позовну заяву не вбачається, що позивач оскаржував чи заперечував видання довіреностей, які в тому числі видавалися від нього особисто на ім`я іншого учасника ОСОБА_3 ;

- вже у квітні 2019 року позивачем було видано нову довіреність на ім`я особи ОСОБА_5 , який на той час займав посаду керівника товариства. Наведене свідчить про схвалення позивачем всіх дій такої особи, і саме керівник товариства був одним із учасників загальних зборів, які проводилися 25.03.2019 та приймали рішення про затвердження нової редакції Статуту товариства.

Відповідач просить поновити процесуальний строк для подання заперечень на відповідь на відзив на позовну заяву та долучення до матеріалів справи додаткових доказів.

Так, позивач звернувшись із відповідним позовом до суду у жовтні 2022 року, фактично оскаржує рішення Загальних зборів учасників Товариства, які були прийняті ще у березні 2019 року, тобто через 3,5 роки від тих подій, які є предметом дослідження по даній справі. Через такий тривалий проміжок часу, відповідачу складніше здійснювати свої обов`язки із надання документів, які спростовують доводи позивача, не через відсутність таких документів, а через минування значного періоду часу, протягом якого певні важливі документи вже не зберігаються на підприємстві. З огляду на викладене, були проведені дослідження архівних документів по підприємству відповідача, і на даний час віднайдені документи, які підтверджують повідомлення про проведення зборів учасників Товариства, які відбулися 25.03.2019.

Також, заперечення на відповідь на відзив містить клопотання про виклик та допит в якості свідків: громадянина Австралії ОСОБА_6 , громадянина Австралії ОСОБА_2 , громадянина України ОСОБА_3 , громадянина України ОСОБА_5 .

Ухвалою суду від 28.02.2023 відмовлено Товариству з обмеженою відповідальністю "Торговий дім "Елвас" в задоволенні клопотання про виклик та допит у якості свідків громадянина Австралії ОСОБА_6 , громадянина Австралії ОСОБА_2 , громадянина України ОСОБА_3 , громадянина України ОСОБА_5 .

Ухвалою суду від 28.02.2023 клопотання ОСОБА_1 про витребування доказів задоволено; зобов`язано Державну прикордонну службу України надати до Господарського суду Дніпропетровської області витребувані документи.

Ухвалою суду від 28.02.2023 поновлено Товариству з обмеженою відповідальністю "Торговий дім "Елвас" процесуальний строк для подання заперечень на відповідь на відзив на позовну заяву та долучення додаткових доказів до матеріалів справи; відкладено підготовче засідання у справі на 30 березня 2023 року

17 березня 2023 року до господарського суду від Державної прикордонної служби України надійшов лист (вих.№91-10421/18/23 від 10.03.2023), яким повідомлено, що Головний центр обробки спеціальної інформації не може надати інформацію щодо перетинання державного кордону України у період з 01.03.2019 по 01.05.2019 громадянином Австралії ОСОБА_2 , оскільки не зазначено обов`язкового реквізиту "Дата народження (число, місяць, рік) вказаної особи, та інформацію за реквізитом "Прізвище, ім`я особи" не вказано латинськими літерами, що унеможливлює проведення її однозначної ідентифікації.

29 березня 2023 року від позивача надійшли пояснення, якими надає інформацію щодо ім`я та прізвища громадянина Австралії ОСОБА_2 латинською транскрипцією, а саме: ОСОБА_7 та дати його народження ІНФОРМАЦІЯ_1 , разом з тим просить направити дану інформацію до Державної прикордонної служби України для отримання належної відповіді на витребувану судом інформацію.

Ухвалою суду від 30.03.2023 зобов`язано Державну прикордонну службу України надати до Господарського суду Дніпропетровської області витребувані документи.

29 березня 2023 року до господарського суду надійшли пояснення позивача мотивовані тим, що пунктами 13.2.2.-13.2.3 статуту ТОВ "Торговий дім "Елвас" в редакції, що діяла на дату оскаржуваного рішення загальних зборів встановлено порядок скликання загальних зборів учасників товариства, згідно якого виконавчий орган товариства зобов`язаний повідомити учасників товариства персонально рекомендованими листами, по телефону або кур`єром за 30 днів до скликання зборів з визначенням дати, місця проведення зборів та порядку денного.

Доказів персонального повідомлення позивача в порядку, визначеному статутом товариства про проведення 25.03.2019 позачергових загальних зборів учасників товариства, відповідачем не надано.

Таким чином, на думку позивача, розписка про отримання повідомлення про проведення позачергових загальних зборів учасників ТОВ "Торговий дім "Елвас" від 21 лютого 2019 року, підписана ОСОБА_3 , як представником учасника товариства ОСОБА_1 за нотаріально посвідченою довіреністю від 27.04.2018, не с належним та допустимим доказом (в розумінні ст.76, 77 ГПК України) персонального повідомлення позивача про проведення 25.03.2019 позачергових загальних зборів учасників товариства.

Щодо клопотання про проведення судової технічної експертизи, встановлення давності виготовлення розписки та дати виконання на ній підпису ОСОБА_3 , яке було усно заявлене представником позивача.

Дослідивши матеріали справи позивач вважає, що призначення та проведення такої експертизи не є доцільним, по-перше, внаслідок її складності та неможливості надати документи, які необхідні експерту для її проведення та складення відповідного висновку; по-друге, наявні в матеріалах справи докази та пояснення, належними, допустимими та достовірними (в розумінні ст.76-78 ГПК України) для обґрунтування заявлених позовних вимог.

У судовому засіданні 30.03.2023 представником позивача було відкликано усне клопотання про призначення у справі судової технічної експертизи.

Відповідно до статті 42 Господарського процесуального кодексу України учасникам справи надано право у тому числі на подання заяв та клопотань. Реалізацією цього права є рішення суду з приводу заявлених вимог (клопотань). Проте, реалізуючі таке процесуальне право, учасник не може бути позбавлений можливості відмовитися від поданого клопотання до вирішення його по суті судом.

Враховуючи викладене вище, суд дійшов висновку про залишення зазначеного клопотання без розгляду.

Ухвалою господарського суду від 23.01.2023 зобов`язано Державний нотаріальний архів в Дніпропетровській області надати до суду протягом 5 (п`яти) днів з дня вручення ухвали: належним чином засвідчену копію довіреності від 27.04.2018, виданої від ОСОБА_1 , посвідчену приватним нотаріусом Дніпропетровського міського нотаріального округу Ковальчук Т.В. та зареєстрованої в реєстрі за № 331; належним чином засвідчену копію довіреності від 28.03.2018, виданої від ОСОБА_2 , посвідчену приватним нотаріусом Дніпропетровського міського нотаріального округу Ковальчук Т.В. та зареєстрованої в реєстрі за № 197.

Ухвалою господарського суду від 23.01.2023 зобов`язано приватного нотаріуса Дніпровського міського нотаріального округу Небосенко О.А. надати до суду протягом 5 (п`яти) днів з дня вручення ухвали: належним чином засвідчену копію довіреності від 24.04.2019, виданої від імені ОСОБА_1 , зареєстровану в реєстрі за № 412.

Станом на 30.03.2023 витребувані ухвалами суду від 23.01.2023 документи до господарського суду не надходили.

Ухвалою господарського суду від 30.03.2023 усне клопотання представника ОСОБА_1 про призначення у справі судової технічної експертизи залишено без розгляду; відкладено підготовче засідання у справі на 25 квітня 2023 року; повторно направлено Державному нотаріальному архіву в Дніпропетровській області та Приватному нотаріусу Дніпровського міського нотаріального округу Небосенко О.А. ухвали суду від 23.01.2023, для їх виконання.

Направлені судом на адресу Державного нотаріального архіву в Дніпропетровській області була отримана 11.04.2023 відповідно до поштового повідомлення (а.с. 200), та на адресу приватного нотаріуса Дніпровського міського нотаріального округу Небосенко О.А. була отримана 13.04.2023 відповідно до поштового повідомлення (а.с. 204).

Ухвалою господарського суду від 30.03.2023 зобов`язано Державну прикордонну службу України протягом 5 (п`яти) днів з дня вручення ухвали надати до суду інформацію про перетин Державного кордону України громадянином Австралії ОСОБА_7 , ІНФОРМАЦІЯ_2 , РНОКПП НОМЕР_1 , паспорт громадянина Австралії НОМЕР_2 , виданий 19.12.2018, який мешкає за адресою: АДРЕСА_1 , в період із 01 березня 2019 року до 01 травня 2019 року.

17 квітня 2023 року до господарського суду від Державної прикордонної служби України надійшов лист (вих.№91-16699/18/23 від 12.04.2023), яким повідомлено, що за результатами проведеної перевірки інформації, що зберігається в базі даних "Відомості про осіб, які перетнули державний кордон України, в`їхали на тимчасово окуповану територію України або виїхали з такої території", що функціонує відповідно до Положення про цю Базу даних, затвердженого наказом Міністерства внутрішніх справ України від 27.09.2022 № 614, зареєстрованим у Міністерстві юстиції України 26.10.2022 за № 1319/38655, відомостей про перетинання державного кордону України, лінії розмежування з тимчасово окупованими територіями у період з 01.03.2019 по 01.05.2019 громадянином Австралії ОСОБА_7 , ІНФОРМАЦІЯ_2 , в базі даних не виявлено.

Ухвалою господарського суду від 25.04.2023 закрито підготовче провадження у справі №904/3617/22 та призначено справу до судового розгляду по суті у судове засідання на 15.05.2023.

26 квітня 2023 року до господарського суду від ОСОБА_8 надійшов лист, яким повідомлено, що діяльність приватного нотаріуса Дніпровського міського нотаріального округу Небосенко О.А. припинена 01 червня 2022 року, справи передано на зберігання до Державного нотаріального архіву в Дніпропетровській області.

26 квітня 2023 року до господарського суду від Державного нотаріального архіву в Дніпропетровській області надійшов лист, яким на виконання вимог ухвали суду від 23.01.2023 надає засвідчені належним чином копії документів, а саме: довіреності на представництво інтересів від імені ОСОБА_1 від 27.04.2018 по реєстру за №331; та довіреності на представництво інтересів від імені ОСОБА_2 від 28.04.2018по реєстру за №197, посвідчених приватним нотаріусом Дніпровського МНО Ковальчук Т.В., примірник яких зберігаються у фондах Державного нотаріального архіву у справі індекс №02-18, "Довіреності із зазначенням строку їх дії (в тому числі довіреності, видані в порядку передоручення), том 1 за 2018 рік.

26 квітня 2023 року до господарського суду від Державного нотаріального архіву в Дніпропетровській області надійшов лист, яким на виконання вимог ухвали суду від 23.01.2023 надає копію довіреності та документів, посвідченої приватним нотаріусом Дніпровського міського нотаріального округу Небосенко О.А. 24 квітня 2019 року за реєстровим номером №412, укладеної між ОСОБА_9 (громадянином Австралії) та ОСОБА_5 .

Треті особи у судове засідання 15.05.2023 не з`явилися, явку повноважних представників не забезпечили.

Ухвали, які оформлюються окремим документом, постановляються в нарадчій кімнаті, інші ухвали суд може постановити, не виходячи до нарадчої кімнати (ч. 4 ст. 233 Господарського процесуального кодексу України).

Ухвали, постановлені судом, не виходячи до нарадчої кімнати, заносяться до протоколу судового засідання (ч.5 ст. 233 ГПК України).

У судовому засіданні 15.05.2023 судом оголошено перерву до 30 травня 2023 року, про що постановлено ухвалу, не виходячи у нарадчу кімнату та без оформлення її окремим документом.

Відповідно до положень ч. 5 ст. 233 ГПК України, вказана ухвала занесена до протоколу судового засідання.

Згідно частини 3 статті 216 Господарського процесуального кодексу України про відкладення розгляду справи або перерву в судовому засіданні, місце, дату і час нового судового засідання або продовження судового засідання суд повідомляє під розписку учасників справи, свідків, експертів, спеціалістів, перекладачів, які були присутніми в судовому засіданні. Учасники справи, свідки, експерти, спеціалісти, перекладачі, які не прибули або яких суд вперше залучає до участі в судовому процесі, повідомляються про судове засідання ухвалами.

Керуючись статями 177-185, 216, 234 Господарського процесуального кодексу України, господарський суд -

У Х В А Л И В:

1. Повідомити третю особу-1 - ОСОБА_2 , третю особу-2 - ОСОБА_3 , що наступне судове засідання у справі відбудеться 30 травня 2023 року о 12:00 год., в приміщенні Господарського суду Дніпропетровської області в кабінеті № 3-208 за адресою: 49027, м. Дніпро, вул. Володимира Винниченка, 1.

Ухвала набирає законної сили 15.05.2023 та не підлягає оскарженню окремо від рішення суду.

Суддя Н.М. Євстигнеєва