Ухвала

від 15.05.2023 по справі 201/5483/23

ЖОВТНЕВИЙ РАЙОННИЙ СУД М.ДНІПРОПЕТРОВСЬКА

Справа № 201/5483/23

Провадження № 1-кс/201/2035/2023

УХВАЛА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

15 травня 2023 року Жовтневий районний суд

м. Дніпропетровська

Слідчий суддя Жовтневого районного суду м. Дніпропетровська ОСОБА_1 при секретарі судового засідання ОСОБА_2 , за участю прокурора ОСОБА_3 , розглянувши у закритому судовому засіданні клопотання прокурора Правобережної окружної прокуратури міста Дніпра ОСОБА_3 про надання дозволу на проведення огляду, за матеріалами досудового розслідування, внесеного до Єдиного реєстру досудових розслідувань за № 42022042020000146 від 18.10.2022 за ознаками кримінального правопорушення, (злочину), передбаченого ч. 4 ст. 197-1 України, -

ВСТАНОВИВ:

До суду надійшло вищевказане клопотання.

В обґрунтування заявленого клопотання прокурор вказав на те, що слідчими слідчого відділу відділення поліції № 5 Дніпровського РУП ГУНП в Дніпропетровській області, проводиться досудове розслідування у кримінальному провадженні № 42022042020000146 від 18.10.2022 за ознаками кримінального правопорушення, (злочину), передбаченого ч. 4 ст. 197-1 КК України.

Нагляд за додержанням законів під час проведення досудового розслідування у формі процесуального керівництва забезпечується групою прокурорів Правобережної окружної прокуратури міста Дніпра.

Досудовим розслідуванням встановлено, що рішенням Дніпропетровської міської ради від 19.09.2007 № 177/19 про передачу земельної ділянки по АДРЕСА_1 у спільну оренду Громадської організації «Добровільне товариство судноводії-любителів ВИМПЕЛ» (ЄДРПОУ 19305771) по фактичному розміщенню будівель човнового причалу № 5.

В подальшому, 18.10.2007 укладено договір оренди між орендодавцем з одного боку - Дніпропетровської міської ради та орендарем - Громадської організації «Добровільне товариство судноводії-любителів ВИМПЕЛ» (ЄДРПОУ 19305771) на земельну ділянку, загальною площею 4,0929 газ кадастровим номером 1210100000:03:305:0037.

Окрім того, 27.01.2021 рішенням Дніпровської міської ради № 234/2 про надання Громадській організації «Добровільне товариство судноводії-любителів ВИМПЕЛ», код ЄДРПОУ 19305771, дозволу на розроблення проекту землеустрою щодо відведення земельної ділянки по вул. набережній Перемоги, 5 к (Соборний район) по фактичному розміщенню будівель човнового причалу та для будівництва багатофункціонального комплексу житлового та громадського призначення, зареєстровано право комунальної власності на земельну ділянку площею 4,0929 га (кадастровий номер 1210100000:03:305:0037) по вул. Набережній Перемоги, 5 К за територіальною громадою м. Дніпра в особі Дніпровської міської ради. Окрім того, вказаним рішенням договір оренди землі від 18.10.2007 припинено шляхом розірвання за взаємною згодою сторін. Вказаним рішенням, окрім іншого, надано згоду на поділ земельної ділянки по вул. Набережній Перемоги, 5 К (Соборний район), яка перебуває в оренді Громадської організації «Добровільне товариство судноводії-любителів ВИМПЕЛ» (ЄДРПОУ 19305771).

Таким чином, із земельної ділянки по вул. набережній Перемоги, 5 к (Соборний район) кадастровий номер 1210100000:03:305:0037 виникли дві земельні ділянки з кадастровими номерами 1210100000:03:305:0151, загальною площею 0.8536 га та з кадастровим номер 1210100000:03:305:0157, загальною площею 3.4518 га, які на правах оренди передані у користуванні Громадській організації «Добровільне товариство судноводії-любителів ВИМПЕЛ», код ЄДРПОУ 19305771.

Так, між міською радою та ГО «Добровільне товариство судноводії-любителів ВИМПЕЛ», код ЄДРПОУ 19305771 укладено цивільно-правову угоду (договір оренди) на земельну ділянку, загальною площею 0,8536 га (1210100000:03:305:0151), по вул. Набережній Перемоги, 5 К по фактичному розміщенню будівель човнового причалу на строк з 14.07.2021 по 14.07.2023

В той же час, рішенням Дніпровської міської ради від 28.07.2021 № 369/9 про передачу земельної ділянки по вул. Набережній Перемоги, буд. 5 К (Соборний район) в оренду Громадській організації «Добровільне Товариство Судноводіїв-Любителів «Вимпел» (ЄДРПОУ 19305771), по фактичному розміщенню будівель човнового причалу та для будівництва багатофункціонального комплексу житлового та громадського призначення, відповідно до якого, окрім іншого, зареєстровано право комунальної власності на земельну ділянку площею 3,4518 га (кадастровий номер 1210100000:03:305:0157) по вул. Набережній Перемоги, 5 К, за територіальною громадою м. Дніпра, в особі Дніпровської міської ради та затверджено проект землеустрою.

25.08.2021 між Дніпровською міською радою (орендодавець) та ГО «Добровільне товариство Судноводіїв-любителів «Вимпел» (ЄДРПОУ 19305771) (орендар), укладено договорі оренди землі, відповідно до якого орендодавець надає орендарю у строкове платне користування земельну ділянку по фактичному розміщенню будівель човнового причалу та для будівництва багатофункціонального комплексу житлового та громадського призначення, яка розташована по АДРЕСА_1 для будівництва і обслуговування багатоквартирного житлового будинку з об`єктами торгово-розважальної та ринкової інфраструктури, з кадастровим номером 1210100000:03:305:0157.

На даний час є підстави вважати, що вказана земельна ділянка розташована в прибережній зоні річки Дніпро.

Так, під час досудового розслідування було встановлено, що проект землеустрою щодо відведення земельної ділянки (кадастровий номер 1210100000:03:305:0157), яка розташована за адресою: АДРЕСА_1 , на розгляд до Регіонального офісу водних ресурсів у Дніпропетровській області - не надходило.

Крім того, звернень щодо погодження вилучення земельної ділянки, яка розташована по вул. Набережна Перемоги, б 5 К, м . Дніпро, м. Дніпро, із земель водного фонду, до Регіонального офісу водних ресурсів у Дніпропетровській області - не надходило.

Також, проектна документація щодо будь-якого будівництва в районі земельної ділянки за адресою: вул. Набережна Перемоги, б 5 К, м . Дніпро, в м. Дніпро, на розгляд до Регіонального офісу водних ресурсів у Дніпропетровській області - не надходило.

Крім того, згідно відповіді Головного управління Держгеокадастру у Дніпропетровській області за даними Державного земельного кадастру наявні відомості про обмеження у використанні земельної ділянки з кадастровим номером 1210100000:03:305:0157, зокрема:

- вид обмеження у використанні земельної ділянки «Охоронна зона навколо (уздовж) об`єкта енергетичної системи», площа земельної ділянки (її частини), на яку поширюється дія обмеження 0.0045 гектарів. Підставою для виникнення обмеження у використанні земельної ділянки слугує Постанова Кабінету Міністрів України "Про затвердження правил охорони електричних мереж" від 04.03.1997. Строк дії обмеження безстроково.

- вид обмеження у використанні земельної ділянки «Охоронна зона навколо інженерних комунікацій, площа земельної ділянки (й частини), на яку поширюється дія обмеження 0.0023 гектарів, 0,0006 га та 0.0009 гектарів. Підстава для виникнення обмеження у використанні земельної ділянки Наказ Міністерства з питань житлово-комунального господарства України "Про затвердження Правил користування системами централізованого комунального водопостачання та водовідведення в населених пунктах України" від 27.06.2008. Строк дії обмеження безстроково.

- вид обмеження у використанні земельної ділянки «Охоронна зона навколо інженерних комунікацій», площа земельної ділянки (ії частини), на яку поширюється дія обмеження 0.1077 гектарів, 0.0103 гектарів. Підстава для виникнення обмеження у використанні земельної ділянки Наказ Міністерства енергетики та вугільної промисловості України "Про затвердження Правил безпеки систем газопостачання" від 15.05.2015. Строк дії обмеження безстроково.

- вид обмеження у використанні земельної ділянки «Охоронна зона навколо інженерних комунікацій», площа земельної ділянки (ії частини), на яку поширюється дія обмеження 0.0123 гектарів. Підстава для виникнення обмеження у використанні земельної ділянки ДБН В.2.5-75:2013 "Каналізація. Зовнішні мережі та споруди. Основні положення проектування" від 01.10.2013. Строк дії обмеження безстроково.

- вид обмеження у використанні земельної ділянки «Охоронна зона навколо інженерних комунікацій», площа земельної ділянки (її частини), на яку поширюється дія обмеження 0.0224 гектарів. Підстава для виникнення обмеження у використанні земельної ділянки Наказ Міністерства енергетики та вугільної промисловості України "Про затвердження Правил безпеки систем газопостачання" від 15.05.2015. Строк дії обмеження безстроково

- вид обмеження у використанні земельної ділянки «Водоохоронна зона», площа земельної ділянки (її частини), на яку поширюється дія обмеження 3.4518 гектарів. Підстава для виникнення обмеження у використанні земельної ділянки Водний кодекс України від 06.06.1995. Строк дії обмеження безстроково.

- вид обмеження у використанні земельної ділянки умова додержання природоохоронних вимог або виконання визначених робіт, площа земельної ділянки (ії частини), на яку поширюється дія обмеження 3.4518 гектарів. Підстава для виникнення обмеження у використанні земельної ділянки Водний кодекс України від 06.06.1995. Строк дії обмеження безстроково.

Крім того, рішенням Дніпропетровської міської ради від 08.11.06. № 141/6затверджено проект водоохоронна зона та прибережєна захисна смуга р. Дніпро в районі човного причалу № 5 ГО ДТСЛ «Вимпел» по вул. Набережна Перемоги, 5 к., відповідно до якого вказана земельна ділянка знаходиться в водоохоронній зоні та відноситься до земель водного фонду, а відтак будь яке будівництво на зазначеній землі заборонено законом.

Також, варто зазначити, що на запит Правобережної окружної прокуратури міста Дніпра було отримано проект землеустрою щодо організації і встановлення меж земель водного фонду та водоохоронної зони р. Дніпро на території м. Дніпра вздовж правого берега р. Дніпро від межі міста з Новоолександрівською сільською територіальною громадою до причалу Фестивальний (ділянка 1), відповідно до якого вбачається, що земельна ділянка з кадастровим номером 1210100000:03:305:0157, яка розташована за адресою: вул. Набережна Перемоги, б 5 К перебуває у водоохоронній зоні та відноситься до земель водного фонду, крім того, відповідно до зазначеного проекту вказана земельна ділянка відносить до земель рекреаційного призначення, відтак вбачається, що будь-які будівельні роботи, в тому числі для будівництва багатофункціонального комплексу житлового та громадського призначення законом заборонені.

В той же час, згідно відповіді Департаменту екології та природних ресурсів Дніпропетровської обласної військової адміністрації від 27.01.2023 за вихідним № 2-261/0/261-23, яка була отримана Правобережною окружною прокуратурою міста Дніпра, вбачається, що від ГО «Добровільне Товариство Судноводіїв-Любителів «Вимпел», щодо погодження документації із землеустрою, зміни цільового призначення та отримання дозволів на проведення будь-яких робіт в межах земельної ділянки з кадастровим номером 1210100000:03:305:0157, у департаменті не ідентифіковано.

Крім того, Департаментом по роботі з активами Головного архітектурно-Планувального управління ДМР на запит окружної прокуратури надано викопіювання з матеріалів генерального плану розвитку м. Дніпра, затвердженого рішенням Дніпровської міської ради від 20.09.2020 № 84/62.

Відповідно до наданого генерального плану вбачається, що вказана земельна ділянка знаходиться в зоні несприятливих умов для будівництва - на території з рівнем ґрунтових вод 0-3 м.

Крім того, відповідно до вказаного плану - за даними інформаційної бази містобудівного кадастру частина земельної ділянки розташованої в межах водоохоронної зони р. Дніпро (рішення міської ради від 08.11.2006 № 141/6 затверджено проект «Водоохоронна зона та прибережна захисна смуга р. Дніпро в районі човнового причалу № 5 ГО ДТСЛ «Вимпел» по вул. Набережна Перемоги, 5К Жовтневого району м. Дніпропетровськ».

Також, у вказаному плані зазначається, що земельну ділянку перетинає та проходить уздовж неї газопровід низького тиску Д=50 мм та газопроводи середнього тиску Д=40 мм, Д=50 мм, Д=125мм.

Враховуючи вищенаведене, у сторони обвинувачення під час досудового розслідування є обґрунтовані підстави вважати, що земельна ділянка, яка розташована за адресою: м. Дніпро, вул. Набережна Перемоги, буд. 5-К, та яка має кадастровий номер - 1210100000:03:305:0157 відноситься до земель водного фонду та знаходиться в межах прибережної захисної смуги річки Дніпро.

Використання земельних ділянок, які відносяться до вищевказаних категорій та будівництво на них має супроводжуватися додержанням відповідних вимог визначених чинним законодавством.

Враховуючи зазначений факт та вищевказані норми закону, вбачається, що орендар - Громадська організація «Добровільне Товариство Судноводіїв-Любителів «Вимпел», код ЄДРПОУ 19305771 самовільно здійснює будівництво будівель та споруд використовує зазначену земельну ділянку та здійснює будівельні роботи неправомірно, в порушення визначених чинним законодавством вимог.

Так, зокрема, неправомірного використання земельної ділянки встановлені наступні порушення.

У порушення приписів Водного кодексу України, зокрема ст 15-1, 85, 86, центральним органом виконавчої влади, що реалізує державну політику у сфері охорони навколишнього природного середовища, в галузі управління і контролю за використанням і охороною вод та відтворенням водних ресурсів не надавалися будь яких дозволів на проведення робіт на земельній ділянці, яка розташована за адресою: АДРЕСА_1 . Крім того, земельні ділянки, які відносять до вищезазначених категорій можливо в умовах оренди лише для сінокосіння, рибогосподарських потреб, культурно-оздоровчих, рекреаційних, спортивних і туристичних цілей, а також для проведення науково-дослідних робіт, у даному видка вказана земельна ділянка надана для будівництва житлового комплексу. В той же час, у разі проведення будівельних робіт їх місце і порядок визначається відповідно до проектів, що погоджуються органами виконавчої влади, однак у даному випадку орендар не виконав зазначені вимоги закону та не погоджував будь які проекти для здійснення будівельних робіт. В той же час, варто зазначити, що будь яке будівництво, особливо житлового комплексу з вбудованим паркінгом передбачає

Крім того, як вже зазначалося, відповідно до наданого генерального плану вбачається, що вказана земельна ділянка знаходиться в зоні несприятливих умов для будівництва - на території з рівнем ґрунтових вод 0-3 м, що також підвереджує самовільність будівництва на вказаній земельній ділянці.

Окрім того, варто вказати про те, що вказану земельну ділянку перетинає газопровід, що в свою чергу потребує додаткових дозволів на проведення будь-яких будівельних робіт, однак орендар такі дозволи не отримував, що свідчить про порушення постанови від 30.09.2015 № 2494 Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг, зареєстрованої в Міністерстві юстиції України 0611.2015 за № 1379/27824 «Про затвердження Кодексу газорозподільних систем».

Крім того, під час досудового розслідування встановлено і інші порушення, які підтверджують факт самовільного будівництва на самовільно зайняття земельній ділянці, зокрема орендар не дотримано вимоги ст. 58, 59, 60, 61, перехідних положень Земельного кодексу України.

Так, орендар не дотримано вимог щодо безперешкодного та безоплатного доступу громадян до берегів річок та водойм. Крім того, під час будь якого будівництва, особливо піл час будівництва житлового комплексу з вбудованим паркінгом здійснюється розорювання земель (виривається котлован) та в свою чергу відбувається будівництво відповідних споруд, що є прямим порушенням вимог ч. 1 та ч. 2 ст. 61 Земельного кодексу України.

Також, варто вказати, що вищезазначені підстави відносяться до земельної ділянки, яка має кадастровий номер 1210100000:03:305:0151 та розташована за адресою: Україна, 49000, Дніпропетровська область, місто Дніпро, ВУЛИЦЯ НАБЕРЕЖНА ПЕРЕМОГИ, 5к, більш того із кадастрової карти, вбачається, що у вказаній земельній ділянці зазначене цільове призначення «землі водного фонду».

За таких підстав, стороні обвинувачення необхідно провести огляд саме на земельної ділянки, яка має кадастровий номер 1210100000:03:305:0151, оскільки тільки таким шляхом орган досудового розслідування буде в змозі отримати докази самовільного зайняття земельної ділянки та самовільного будівництва на об`єктах водного фонду.

Сторона обвинувачення звертає увагу, що відповідно до отриманої інформації юридична адреса Громадської організації «Добровільне Товариство Судноводіїв-Любителів «Вимпел», код ЄДРПОУ 19305771 є Україна, 49000, Дніпропетровська область, місто Дніпро, ВУЛИЦЯ НАБЕРЕЖНА ПЕРЕМОГИ, 5к, тобто адреса по фактичному розміщенню земельної ділянки огляд якої планується.

В той же час, окремої уваги необхідно надати підстав звернення із вказаним клопотання до слідчого судді з метою отримання ухвали останнього на проведення огляду.

З метою виявлення та фіксації відомостей щодо обставин вчинення кримінального правопорушення слідчий, прокурор проводять таку слідчу дію як огляд місцевості, приміщення, речей та документів.

У даному випадку, попередження власника/користувача земельної ділянки, яку планується оглянути може зашкодити подальшому досудовому розслідування, відтак виникла нагальна необхідність у отриманні ухвали слідчого судді на проведення огляду.

Так, для встановлення всіх обставин кримінального правопорушення та для спростування та/або підтвердження вищезазначених фактів стороні обвинувачення необхідно провести відповідну слідчу дію - огляд вказаної земельної ділянки..

Прокурор в судовому засіданні просив клопотання задовольнити.

Суддя, розглянувши клопотання, дослідивши додані до клопотання документи, матеріали кримінального провадження вважає, що клопотання підлягає задоволенню за наступними підставами.

Відповідно до ч. 1 ст. 234 КПК України обшук проводиться з метою виявлення та фіксації відомостей про обставини вчинення кримінального правопорушення, відшукання знаряддя кримінального правопорушення або майна, яке було здобуте у результаті його вчинення, а також встановлення місцезнаходження розшукуваних осіб.

Згідно до ч. 2 ст. 234 КПК України обшук проводиться на підставі ухвали слідчого судді.

На підставі ч. 1 ст. 236 КПК України ухвала слідчого судді про дозвіл на обшук житла чи іншого володіння особи з підстав, зазначених у клопотанні прокурора, слідчого, надає право проникнути до житла чи іншого володіння особи лише один раз.

Стаття 30 Конституції України гарантує кожному недоторканність житла чи іншого володіння особи. Так, згідно із цією статтею не допускається проникнення до житла чи до іншого володіння особи, проведення в них огляду чи обшуку інакше як за вмотивованим рішенням суду. У невідкладних випадках, пов`язаних із врятуванням життя людей та майна чи з безпосереднім переслідуванням осіб, які підозрюються у вчиненні злочину, можливий інший, встановлений законом, порядок проникнення до житла чи до іншого володіння особи, проведення в них огляду і обшуку.

Відповідно до ст. 8 Європейської конвенції про захист прав людини і основоположних свобод від 04 листопада 1950 року (Конвенція) кожен має право на повагу до свого приватного і сімейного життя, до свого житла і кореспонденції. Органи державної влади не можуть втручатись у здійснення цього права, за винятком випадків, коли втручання здійснюється згідно із законом і є необхідним у демократичному суспільстві в інтересах національної та громадської безпеки чи економічного добробуту країни, для запобігання заворушенням чи злочинам, для захисту здоров`я чи моралі або для захисту прав і свобод інших осіб.

Згідно до ч. 2 ст. 233 КПК України під житлом особи розуміється будь-яке приміщення, яке знаходиться у постійному чи тимчасовому володінні особи, незалежно від його призначення і правового статусу, та пристосоване для постійного або тимчасового проживання в ньому фізичних осіб, а також усі складові частини такого приміщення. Не є житлом приміщення, спеціально призначені для утримання осіб, права яких обмежені за законом. Під іншим володінням особи розуміються транспортний засіб, земельна ділянка, гараж, інші будівлі чи приміщення побутового, службового, господарського, виробничого та іншого призначення тощо, які знаходяться у володінні особи.

Відповідно до статті 237 КПК України з метою виявлення та фіксації відомостей щодо обставин вчинення кримінального правопорушення слідчий, прокурор проводять огляд місцевості, приміщення, речей та документів. Огляд житла чи іншого володіння особи здійснюється згідно з правилами цього Кодексу, передбаченими для обшуку житла чи іншого володіння особи.

Враховуючи вищевикладене, з метою виявлення та фіксації відомостей щодо обставин вчинення даного кримінального правопорушення, що дозволять органам досудового розслідування провести подальше розслідування кримінального провадження, суд приходить до висновку, що клопотання про проведення огляду підлягає задоволенню частково.

Враховуючи викладене, керуючись ст.ст. 110, 233, 234, 236, 237, 309 КПК України, -

ПОСТАНОВИВ:

Клопотання задовольнити частково.

Надати прокурорам групи прокурорів, ОСОБА_4 , ОСОБА_3 , ОСОБА_5 , ОСОБА_6 , які здійснюють повноваження у кримінальному провадженні № 42022042020000146 від 18.10.2022, за ознаками складу кримінального правопорушення, передбаченого ч. 4 ст. 197-1 КК України, слідчим слідчої групи СВ відділення поліції №5 ДРУП ГУНП в Дніпропетровській області ОСОБА_7 та оперативним підрозділам за дорученням слідчого в порядку ст. 40 КПК України, а також із залученням спеціалістів, дозвіл проведення огляду та винести ухвалу про дозвіл на проникнення та проведення огляду земельної ділянки, яка розташована за адресою: АДРЕСА_2 , кадастровий номер 1210100000:03:305:0151, з метою встановлення фактів самовільного будівництва будівель та/або споруд на самовільно зайнятій земельній ділянці.

В задоволенні решти клопотання - відмовити.

Строк дії цієї ухвали 30 діб з дня її винесення.

Ухвала оскарженню не підлягає і заперечення проти неї можуть бути подані під час підготовчого провадження в суді.

Суддя ОСОБА_1