Рішення

від 16.05.2023 по справі 911/2208/22

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД КИЇВСЬКОЇ ОБЛАСТІ

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД КИЇВСЬКОЇ ОБЛАСТІ

вул. Симона Петлюри, 16/108, м. Київ, 01032, тел. (044) 235-95-51, е-mail: inbox@ko.arbitr.gov.ua

РІШЕННЯ

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"16" травня 2023 р. м. Київ Справа № 911/2208/22

Господарський суд Київської області у складі судді Рябцевої О.О., розглянувши справу

за позовом Акціонерного товариства «Банк Альянс», м. Київ,

до ОСОБА_1 , м. Київ,

третя особа, яка не заявляє самостійних вимог щодо предмету спору на стороні відповідача - Товариство з обмеженою відповідальністю «Вайдер», м. Київ,

про звернення стягнення на предмет іпотеки

секретар судового засідання: Самусь В.С.

за участю представників:

від позивача: Цалованська-Луференко Я.Л. (довіреність від 10.02.2023 № 4);

від відповідача: не з`явився;

від третьої особи: не з`явився.

ОБСТАВИНИ СПРАВИ:

Акціонерне товариство «Банк Альянс» звернулось до господарського суду Київської області з позовом до ОСОБА_2 , в якому позивач (з урахуванням доповнень до позовної заяви) просить суд звернути стягнення на предмет іпотеки за іпотечним договором, укладеним 03.07.2019 між Акціонерним товариством «Банк Альянс» та громадянкою України ОСОБА_3 , який посвідчений 03.07.2019 приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу Малаховською І.В. та зареєстрований в реєстрі за № 790, а саме на наступне нерухоме майно: земельну ділянку, загальною площею 0,1 га, кадастровий номер земельної ділянки: 3210900000:01:054:0096, цільове призначення - 02.01 Для будівництва і обслуговування житлового будинку господарських будівель і споруд, що знаходиться за адресою: АДРЕСА_1 , та житловий будинок, загальною площею 232,5 кв.м., житлова площа 137,6 кв.м., що знаходиться за адресою: АДРЕСА_1 , які належать на праві власності ОСОБА_4 , в рахунок погашення заборгованості Товариства з обмеженою відповідальністю «Вайдер» перед Акціонерним товариством «Банк Альянс» за договором про надання гарантії № 12096-19 від 05.06.2019 в розмірі 4000000,00 грн та які визначені у графіку мирової угоди від 23.09.2021 у справі № 910/9039/20 з номеру 5 з датою погашення до 01.02.2022 по номер 12 з датою погашення до 01.09.2022. Також позивач просить встановити спосіб реалізації предмета іпотеки шляхом продажу на електронних аукціонах у межах процедури виконавчого провадження, передбаченої Законом України «Про виконавче провадження», з дотриманням вимог Закону України «Про іпотеку».

Позовні вимоги обґрунтовано тим, що 03.07.2019 між позивачем та ОСОБА_5 було укладено іпотечний договір для забезпечення виконання зобов`язань ТОВ «Вайдер» за договором про надання гарантії № 12096-19 від 05.06.2019, відповідно до п. 1.1 якого іпотекою забезпечується виконання ОСОБА_5 зобов`язань, які випливають з договору про надання гарантії № 12096-19 від 05.06.2019 р., укладеного між банком та ТОВ «Вайдер». Предметом іпотеки за іпотечним договором є земельна ділянка, загальною площею 0,1 га, кадастровий номер якої: 3210900000:01:054:0096, що знаходиться за адресою: АДРЕСА_1 , та житловий будинок, загальною площею 232,5 кв.м., житлова площа 137,6 кв.м., що знаходиться за адресою: АДРЕСА_1 . Позивач зазначає, що 16.09.2022 він звернувся до відповідача з вимогою про усунення порушення (в порядку ст. 35 Закону України «Про іпотеку»), яка залишена без виконання та без відповіді. На підставі викладеного та посилаючись на ст.ст. 7, 33 Закону України «Про іпотеку», позивач просить звернути стягнення на предмет іпотеки за іпотечним договором, укладеним 03.07.2019 між Акціонерним товариством «Банк Альянс» та громадянкою України ОСОБА_3 та встановити спосіб реалізації предмета іпотеки шляхом продажу на електронних аукціонах у межах процедури виконавчого провадження відповідно до ст. 41 Закону України "Про іпотеку".

Ухвалою господарського суду Київської області від 29.11.2022 прийнято позовну заяву до розгляду та відкрито провадження у даній справі; вирішено здійснювати розгляд справи за правилами загального позовного провадження; призначено підготовче засідання на 20.12.2022; залучено до участі у справі в якості третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог щодо предмета спору, на стороні відповідача Товариство з обмеженою відповідальністю «Вайдер».

13.01.2023 до господарського суду Київської області засобами електронного зв`язку від позивача надійшли письмові пояснення щодо погашення заборгованості за кредитним договором. У вказаних поясненнях представник позивача повідомив, що банк не отримував жодних коштів в погашення заборгованості ТОВ «Вайдер» за договором про надання гарантії № 12096-19 від 05.06.2019 за наслідками звернення стягнення на предмет іпотеки за іпотечним договором, укладеним 03.07.2019 між АТ «Банк Альянс» та громадянкою України ОСОБА_6 , на підставі виконавчого напису нотаріуса або згідно з договором про задоволення вимог іпотекодержателя.

17.01.2023 до господарського суду Київської області від представника позивача надійшло клопотання про долучення до матеріалів справи ухвали господарського суду міста Києва від 19.12.2022 про відкриття провадження у справі № 910/12021/22 за позовом АТ «Банк Альянс» до ТОВ «Вайдер», ОСОБА_7 , ОСОБА_8 , ТОВ «Авіатех Сервіс» про солідарне стягнення заборгованості в розмірі 17520179,19 грн. Вказане клопотання судом задоволено.

Ухвалою господарського суду Київської області від 17.01.2023 продовжено строк підготовчого провадження на тридцять днів.

Ухвалою господарського суду Київської області від 07.03.2023 закрито підготовче провадження та призначено справу до судового розгляду по суті на 21.03.2023.

20.04.2023 до господарського суду Київської області через систему «Електронний суд» від представника позивача надійшли письмові пояснення щодо строку дії гарантії, договору про видачу гарантії та іпотечного договору. Представник позивача, посилаючись на постанову Верховного Суду від 23.02.2023 у справі № 911/2977/21, зазначив, що строк дії іпотечного договору не закінчився, оскільки ТОВ «Вайдер» не виконало зобов`язання з оплати регресу за договором гарантії на користь банку.

11.05.2023 до господарського суду Київської області через систему «Електронний суд» від представника позивача надійшли письмові пояснення щодо стану предмету іпотеки, у яких він повідомив, що згідно з актом обстеження від 14.07.2022 предмет іпотеки не знищений. На підтвердження наведених доводів представником позивача додано до пояснень акт перевірки наявності та стану майна, що надано в якості забезпечення від 14.07.2022, та копії фотографій.

Представник позивача у підготовчих та судових засіданнях позовні вимоги підтримав та просив суд позов задовольнити.

Відповідач у жодне підготовче та судове засідання не з`явився, відзив до суду не надіслав. Відповідач про причини неявки суд не повідомив, про дату час та місце проведення підготовчих та судових засідань повідомлений належним чином у порядку, визначеному статтею 242 ГПК України, що підтверджується повідомленнями про вручення поштових відправлень № 0103281797933, № 0103283698908, № 0103283246950 та поштовими поверненнями рекомендованих повідомлень про вручення поштових відправлень судової кореспонденції на адресу відповідача, повідомлену відділом обліку та моніторингу інформації про реєстрацію місця проживання ЦМУ ДМС у м. Києві та Київській області на запит суду, № 0103281792265, № 0103282764273, № 0103283102851, № 0103282755118, № 0600026744536.

Представник третьої особи у жодне підготовче та судове засідання не з`явився. Третя особа про причини неявки представника суд не повідомила. Про дату, час та місце проведення підготовчих та судових засідань третя особа повідомлена належним чином в порядку, визначеному статтею 242 ГПК України, що підтверджується поштовими поверненнями рекомендованих повідомлень про вручення поштового відправлення судової кореспонденції на адресу третьої особи, вказану в Єдиному державному реєстрі юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань, № 0103281792257, № 0103281797917, № 0103283102738, № 0103282755100, № 0103283698894, № 0103283246942, № 0600026744870.

Розглянувши матеріали справи, дослідивши докази та оцінивши їх в сукупності, заслухавши пояснення представника позивача, суд

ВСТАНОВИВ:

05.06.2019 між АТ «Банк Альянс» (гарант, банк) та ТОВ «Вайдер» (принципал) укладено договір про надання гарантії № 12096-19.

Пунктом 1.3 договору визначено, що бенефіціаром є Державна інноваційна фінансово-кредитна установа, ідентифікаційний код 00041467.

За визначенням пункту 1.5 договору гарантійний випадок факт порушення принципалом перед бенефіціаром зобов`язання, забезпеченого гарантією, у зв`язку з настанням якого гарант одержує вимогу бенефіціара на сплату коштів відповідно до виданої гарантії з урахуванням умов наданої гарантії та протягом строку дії гарантії.

Гарантійним випадком по цьому договору є наступні факти, у зв`язку з настанням яких гарант повинен виконати свої зобов`язання по гарантії, а саме: невиконання принципалом зобов`язань за договором позики № 161/18/С/11 від 31.05.2019, укладеним між принципалом та бенефіціаром щодо повернення позики (яка повертається згідно графіку, що є додатком № 2 до договору позики) в належному обсязі та в строки, як це передбачено умовами договору позики.

Згідно з пунктом 2.1 договору гарант зобов`язується надати на користь бенефіціара гарантію виконання умов договору протягом 3 банківських днів з моменту підписання цього договору та за умови виконання принципалом зобов`язання, передбаченого пунктом 4.3.1 цього договору, та укладення договорів забезпечення, передбачених пунктом 2.13 цього договору.

Відповідно до пункту 2.2 договору гарантія надається відповідно до договору позики № 161/18/С/11 від 31.05.2019, укладеного між принципалом та бенефіціаром, надалі «основне зобов`язання».

Пунктом 2.6 договору визначено, що строк дії гарантії по 31.10.2020 включно.

Згідно з пунктами 2.7, 2.8 договору валюта гарантії: гривня (980). Гранична сума гарантії становить 15960000,00 грн.

Підпунктом 4.3.10 пункту 4.3 договору передбачено, що принципал зобов`язується в день здійснення гарантом платежу за гарантією на користь бенефіціара відшкодувати гаранту суму коштів, сплачену бенефіціару, по гарантії у зв`язку з виникненням у гаранта регресної вимоги до принципала.

Згідно з підпунктами 4.3.11, 4.3.12 пункту 4.3 договору принципал зобов`язується:

- сплатити гаранту в строк, що не перевищує 2 банківських днів з дати отримання відповідного повідомлення від гаранта, платежі, передбачені п. 4.1.4 цього договору, а також розділом 5 цього договору (включаючи, але не обмежуючись ними);

- у разі виплати гарантом грошових сум по гарантії відшкодувати гаранту всі зазначені суми в строк та порядку, визначеному цим договором, а також сплачувати гаранту проценти за користування коштами, сплаченими гарантом за гарантією із розрахунку 30 % річних.

Відповідно до пункту 6.1 договору протягом 1 банківського дня від дати отримання вимоги бенефіціара по гарантії, гарант письмово повідомляє принципала про отримання такої вимоги та направляє її копію (разом із копіями документів, якими вона супроводжувалась, якщо подання таких документів передбачалось умовами гарантії).

Пунктом 6.2 договору встановлено, що принципал в строк, визначений у письмовій вимозі гаранта, зобов`язаний:

- перерахувати гаранту грошові кошти в сумі, зазначеній гарантом та необхідній для виконання вимоги бенефіціара на оплату по гарантії, на рахунок, зазначений гарантом;

- письмово повідомити гаранта про виявлені невідповідності у вимозі та у доданих до вимоги бенефіціара документах умовам гарантії.

Пунктом 9.5 договору визначено, що цей договір набирає чинності з моменту його підписання сторонами (їх уповноваженими представниками) та скріплення печатками і діє до повного виконання сторонами своїх зобов`язань.

03.07.2019 між АТ «Банк Альянс» (іпотекодержатель) та ОСОБА_5 (іпотекодавець), яка виступає майновим поручителем з метою забезпечення виконання зобов`язання ТОВ «Вайдер» (принципал) укладено іпотечний договір із застереженням про задоволення вимог іпотекодержателя, який посвідчено приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу Малаховською І.В. та зареєстровано в реєстрі за № 790.

Згідно з пунктом 1.1 іпотечного договору за цим договором іпотекою забезпечується виконання іпотекодавцем зобов`язань, які випливають з договору про надання гарантій № 12096-19 від 05.06.2019, укладеного між іпотекодержателем та принципалом, в т.ч. договорів про внесення змін і доповнень до нього, щодо повернення іпотекодержателю суми всіх грошових коштів (суми регресу), сплачених іпотекодержателем за рахунок власних коштів, яка не перевищує 15960000,00 грн, комісії, а також штрафи та пені, інші грошові зобов`язання іпотекодавця за договором гарантії у розмірі, випадках і строки, передбачені договором гарантії та цим договором, відшкодувати іпотекодержателю всі збитки, понесені ним внаслідок невиконання принципалом умов договору гарантії у розмірі і у випадках, передбачених договором гарантії.

Підпунктом 1.1.1 іпотечного договору визначено, що іпотекодержатель встановлює іпотекодавцю наступний розмір граничної суми відповідальності, в межах та протягом строку дії якого іпотекодержатель прийматиме на себе зобов`язання щодо наданої гарантії на умовах та у порядку, визначених договором гарантії 15960000,00 грн.

Строк дії договору гарантії з 05.06.2019 по 31.10.2020 включно (підпункт 1.1.2 іпотечного договору).

Відповідно до пункту 2.1 іпотечного договору предметом іпотеки є:

2.1.1 земельна ділянка, загальною площею 0,1 га, кадастровий номер земельної ділянки 3210900000:01:054:0096, що знаходяться за адресою: АДРЕСА_1 та належать фізичній особі ОСОБА_5 на праві приватної власності на підставі договору дарування земельної ділянки, посвідченого приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу Халявкою Н.М., 21.02.2014 за реєстровим № 521. Право власності за цим договором зареєстровано за іпотекодавцем в Державному реєстрі речових прав на нерухоме майно 21.02.2014; номер запису про право власності 4749167.

2.1.2 житловий будинок загальною площею 232,5 кв.м, житлова площа 137,6 кв.м, що знаходяться за адресою: АДРЕСА_1 та належать фізичній особі ОСОБА_5 на праві приватної власності на підставі свідоцтва про право власності на нерухоме майно, видане 22.01.2015 за індексним номером: 32543312 реєстраційною службою Ірпінського управління юстиції Київської області. Право власності за цим договором зареєстровано за іпотекодавцем в Державному реєстрі речових прав на нерухоме майно 16.01.2015; номер запису про право власності 8459748; реєстраційний номер об`єкта нерухомого майна: 555302232109.

Пунктом 2.2 іпотечного договору встановлено, що згідно звіту про оцінку предмета іпотеки, який складено 17.06.2019 ТОВ «Експертна компанія «Професіонал», що діє на підставі сертифіката СОД 357/18 від 25.04.2018, загальну ринкову вартість предмета іпотеки визначено у розмірі 4277634,00 грн без ПДВ. Загальна заставна вартість предмету іпотеки за згодою сторін складає 4277634,00 грн без ПДВ.

Пунктом 6.1 іпотечного договору визначено, що іпотекодержатель набуває права звернути стягнення та реалізувати предмет іпотеки у наступних випадках:

- якщо у момент настання строку виконання зобов`язання за договором гарантії воно не буде виконано належним чином, а саме: при повному або частковому неповерненні суми всіх грошових коштів (суми регресу), сплачених іпотекодержателем за рахунок власних коштів та/або при несплаті або частковій несплаті комісійних винагород, та/або при несплаті або частковій несплаті штрафних санкцій у встановлені договором гарантії строки; невиконання/неналежне виконання договору гарантії та/або цього договору;

- у разі припинення правосуб`єктності принципала;

- незалежно від настання строку виконання зобов`язань за договором гарантії при ліквідації чи реорганізації у будь-який спосіб принципала, порушення відносно нього справи про банкрутство;

- у разі порушення принципалом обов`язків за договором гарантії;

- якщо інша, ніж іпотекодержатель, особа набула право стягнення на предмет іпотеки;

- в інших випадках, передбачених договором гарантії, цим договором, чинним законодавством України.

Пунктом 6.3 іпотечного договору передбачено, що звернення стягнення на предмет іпотеки здійснюється на підставі рішення суду, виконавчого напису нотаріуса або в позасудовому порядку, обраним іпотекодержателем самостійно.

Відповідно до пункту 7.1 іпотечного договору цей договір набирає чинності з моменту його нотаріального посвідчення і діє до повного виконання зобов`язань, забезпечених іпотекою за цим договором.

На запит суду щодо місця проживання відповідача, відділом обліку та моніторингу інформації про реєстрацію місця проживання ЦМУ ДМС у м. Києві та Київській області було повідомлено про зареєстроване місце проживання та вказано, що ОСОБА_5 22.11.2019 змінила прізвище на ОСОБА_1 .

Ухвалою Північного апеляційного господарського суду від 23.09.2021 у справі № 910/9039/20 за позовом Державної інноваційної фінансово-кредитної установи до Акціонерного товариства "Банк Альянс", треті особи, які не заявляють самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача: Товариство з обмеженою відповідальністю "Вайдер", ОСОБА_7 про стягнення 17369498,01 грн, затверджено у справі № 910/9039/20 мирову угоду від 23.09.2021, укладену між Державною інноваційною фінансово-кредитною установою та Акціонерним товариством "Банк Альянс", у редакції, узгодженій сторонами:

«МИРОВА УГОДА

м. Київ « 23» вересня 2021 року

ДЕРЖАВНА ІННОВАЦІЙНА ФІНАНСОВО-КРЕДИТНА УСТАНОВА (скорочене найменування - ДІФКУ), юридична особа, зареєстрована в Україні, ідентифікаційний код 00041467, місцезнаходження якої: 01054, м. Київ, вул. Б.Хмельницького, 65Б, (надалі по тексту - "Позивач"), в особі адвоката Міхальова Андрія Олександровича (свідоцтво про право на заняття адвокатською діяльністю №2428/10 від 27.11.2003 видане КДКА Київської області), який діє на підставі Довіреності №56 від 09.06.2021 з однієї сторони, та АКЦІОНЕРНЕ ТОВАРИСТВО «БАНК АЛЬЯНС» (скорочене найменування - AT «БАНК АЛЬЯНС»), юридична особа, зареєстрована в Україні ідентифікаційний код 14360506, місцезнаходження якої: 04053. м. Київ, вул. Січових Стрільців, 50 (надалі по тексту - "Відповідач"), в особі представника за довіреністю адвоката Фурмана Романа Валерійовича, (свідоцтво про право на заняття адвокатською діяльністю №1280 від 04.11.2017 видане Радою адвокатів Рівненської області № 50/1 від 04.10.2017), який діє на підставі Довіреності №96 від 20.09.2021 з другої сторони, які разом та окремо іменуються також відповідно як «Сторони» та «Сторона»,

які є Сторонами у справі № 910/9039/20, що знаходиться у провадженні Північного апеляційного Господарського суду, керуючись положеннями статті 192 Господарського процесуального кодексу України, прийшли до взаємної згоди мирного урегулювання даного спору та уклали цю мирову угоду про наступне.

У провадженні Північного апеляційного Господарського суду знаходиться справа №910/9039/20 за позовом ДЕРЖАВНОЇ ІННОВАЦІЙНОЇ ФІНАНСОВО-КРЕДИТНОЇ УСТАНОВИ до АКЦІОНЕРНОГО ТОВАРИСТВА «БАНК АЛЬЯНС» за участю третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача Товариство з обмеженою відповідальністю "Вайдер" (ідентифікаційний код 41439327), про стягнення з відповідача залишку несплачених коштів в розмірі 14821538,50 грн на підставі гарантії № 12096-19 від 05.06.2019 у зв`язку із простроченням третьою особою (ТОВ «Вайдер») сплати обов`язкових щомісячних платежів за договором позики №161/18/С/11 від 31.05.2019. Крім того, у зв`язку із неналежним виконанням відповідачем своїх зобов`язань за гарантією позивачем на існуючу суму заборгованості було нараховано штраф в розмірі 1037507,70 грн, а за період з 31.03.2020 по 22.06.2020 нараховано 3 % річних - 102049, 4 грн, інфляційні втрати - 163392,64 грн та пеню - 1245009,23 грн.

АКЦІОНЕРНЕ ТОВАРИСТВО «БАНК АЛЬЯНС» визнає заборгованість перед ДЕРЖАВНОЮ ІННОВАЦІЙНОЮ ФІНАНСОВО-КРЕДИТНОЮ УСТАНОВОЮ за гарантією №12096-19 від 05.06.2019 у сумі 17500306,97 грн з яких:

основний борг - 14693722,23 грн

штрафи і пені-2547959,51 грн

судовий збір - 258625,23 грн

Сторони з метою мирного урегулювання спору домовились, що загальна сума заборгованості за гарантією № 12096-19 від 05.06.2019, що підлягає сплаті АКЦІОНЕРНИМ ТОВАРИСТВОМ «БАНК АЛЬЯНС» становить 17500306,97 грн. Сторони домовились, що зазначену суму заборгованості AT «БАНК АЛЬЯНС» зобов`язується сплатити на користь ДІФКУ у термін до 01 березня 2023 року згідно наступного Графіку:

1. 2806584,74 грн - протягом 10 днів після затвердження мирової угоди (або в строк до 01.10.2021);

2. 500000,00 грн до 01.11.2021;

3. 500000,00 грн до 01.12.2021;

4. 500000,00 грн до 01.01.2022;

5. 500000,00 грн до 01.02.2022;

6. 500000,00 грн до 01.03.2022;

7. 500000,00 грн до 01.04.2022;

8. 500000,00 грн до 01.05.2022;

9. 500000,00 грн до 01.06.2022;

10. 500000,00 грн до 01.07.2022;

11. 500000,00 грн до 01.08.2022;

12. 500000,00 грн до 01.09.2022;

13. 500000,00 грн до 01.10.2022;

14. 500000,00 грн до 01.11.2022;

15. 318492,26 грн до 01.12.2022;

16. 2625077,00 грн до 01.01.2023;

17. 2625077,00 грн до 01.02.2023;

18. 2625075,97 грн до 01.03.2023.

Сторони домовились, що понесені судовий збір у розмірі 398937,84 грн у процесі розгляду даного судового спору залишається за Відповідачем.

Всі платежі за цією Мировою угодою, які здійснюються AT «БАНК АЛЬЯНС» на користь ДІФКУ, оплачуються у безготівковій формі на поточний рахунок ДІФКУ за наступними реквізитами: НОМЕР_1 в АБ «Укргазбанк» МФО 320478.

Ця Мирова угода є виконавчим документом. У разі невиконання або неналежного виконання AT «БАНК АЛЬЯНС» зобов`язань, передбачених п.3 цієї Мирової угоди, а саме наявності прострочення оплати більше ніж двох платежів згідно Графіку, ДІФКУ має право звернутись в порядку, передбаченому Законом України "Про виконавче провадження", до органів державної виконавчої служби/приватного виконавця з заявою про примусове виконання ухвали суду про затвердження Мирової угоди та стягнення з AT «БАНК АЛЬЯНС» суми не сплаченої Відповідачем заборгованості, зазначеної в п.2 даної Мирової угоди.

Ця Мирова угода набуває чинності з дня її затвердження судом та діє до повного виконання зобов`язань, передбачених даною Мировою угодою…»

З доданої до матеріалів справи виписки по особовому рахунку АТ «Банк Альянс» за період з 04.10.2021 по 25.10.2022 вбачається, що позивачем на виконання ухвали Північного апеляційного господарського суду від 23.09.2021 № 910/9039/20 здійснювались наступні платежі:

04.10.2021 2806584,74 грн з призначенням платежу: «згідно графіка по справі № 910/9039/20»;

29.10.2021 500000,00 грн з призначенням платежу: «згідно графіка по справі № 910/9039/20»;

30.11.2021 500000,00 грн з призначенням платежу: «згідно графіка по справі № 910/9039/20»;

30.12.2021 500000,00 грн з призначенням платежу: «згідно графіка по справі № 910/9039/20»;

31.01.2022 500000,00 грн з призначенням платежу: «згідно графіка по справі № 910/9039/20»;

06.07.2022 2500000,00 грн з призначенням платежу: «згідно графіка по справі № 910/9039/20».

Отже, станом на 06.07.2022 позивачем на виконання ухвали Північного апеляційного господарського суду від 23.09.2021 № 910/9039/20 сплачено Державній інноваційній фінансово-кредитній установі 7306584,74 грн.

З вказаної банківської виписки також вбачається, що 30.12.2021 ТОВ «Вайдер» на рахунок АТ «Банк Альянс» внесено 1000000,00 грн з призначенням платежу «відшкодування коштів, оплачених за мировою угодою від 23.09.2021 № 910/9039/20 (договір про надання гарантії № 12096-19 від 05.06.2019)».

06.09.2022 Державна інноваційна фінансово-кредитна установа звернулась до Шевченківського відділу державної виконавчої служби у місті Києві Центрального міжрегіонального управління Міністерства юстиції (м. Київ) з заявою про примусове виконання ухвали Північного апеляційного господарського суду від 23.09.2021 у справі № 910/9039/20 в частині несплаченої заборгованості за мировою угодою у сумі 10193722,23 грн.

Постановою державного виконавця Шевченківського відділу державної виконавчої служби у місті Києві Центрального міжрегіонального управління Міністерства юстиції (м. Київ) від 06.09.2022 ВП № 69789181 відкрито виконавче провадження з примусового виконання ухвали № 910/9039/20, виданої 23.09.2021 Північним апеляційним господарським судом про стягнення з боржника - АТ «Банк Альянс» заборгованості у розмірі 10193722,23 грн.

Фактичне виконання позивачем ухвали Північного апеляційного господарського суду від 23.09.2021 № 910/9039/20 підтверджується платіжним дорученням від 07.09.2022 № 1 про сплату 11213594,45 грн з призначенням платежу: «оплата за ВП № 69789181 від 06.09.2022 (сума боргу з урахуванням виконавчого збору та витрат)».

Відповідно до постанови державного виконавця Шевченківського відділу державної виконавчої служби у місті Києві Центрального міжрегіонального управління Міністерства юстиції (м. Київ) від 08.09.2022 ВП № 69789181 виконавче провадження з примусового виконання ухвали № 910/9039/20, виданої 23.09.2021 Північним апеляційним господарським судом, закінчено на підставі пункту 9 частини 1 статті 39 Закону України «Про виконавче провадження» - фактичного виконання в повному обсязі рішення згідно з виконавчим документом.

З виписки по особовому рахунку АТ «Банк Альянс» за період з 04.10.2021 по 25.10.2022 також вбачається, що 09.09.2022 позивачем на виконання ухвали Північного апеляційного господарського суду від 23.09.2021 № 910/9039/20 сплачено 11213594,45 грн з призначенням платежу: «сплата коштів по ВП № 69789181 від 06.09.2022 по справі № 910/9039/20».

Таким чином, за договором гарантії позивачем було сплачено кошти у загальній сумі 18520179,19 грн, з яких ТОВ «Вайдер» відшкодовано АТ «Банк Альянс» 1000000,00 грн.

16.09.2022 позивач на адресу ТОВ «Вайдер» направив вимогу про сплату регресу, що підтверджується описом вкладення до поштового відправлення, фіскальним чеком та поштовою накладною № 6508803265831. У вказаній вимозі АТ «Банк Альянс» відповідно до пунктів 4.1.3, 4.1.4 та 4.3.10 договору про надання гарантії № 12096-19 від 05.06.2019 вимагав у ТОВ «Вайдер» негайно відшкодувати банку суму коштів, сплачену бенефіціару та інші платежі, пов`язані з наданням гарантії та/або виконанням обов`язків за нею, в розмірі 17520179,19 грн.

Також, 16.09.2022 позивач на адресу ОСОБА_5 направив вимогу про усунення порушення (в порядку статті 35 Закону України «Про іпотеку»), що підтверджується описом вкладення до поштового відправлення, фіскальним чеком та поштовою накладною № 6508803265823. У вказаній вимозі АТ «Банк Альянс» повідомив ОСОБА_5 про те, що у разі несплати банку грошових коштів (суми регресу) у загальному розмірі 17520179,19 грн, протягом тридцяти денного строку банком буде здійснено звернення стягнення на предмет іпотеки на підставі виконавчого напису нотаріуса або шляхом позасудового врегулювання на підставі іпотечного договору за вибором банка.

Згідно зі статтею 560 ЦК України за гарантією банк, інша фінансова установа, страхова організація (гарант) гарантує перед кредитором (бенефіціаром) виконання боржником (принципалом) свого обов`язку. Гарант відповідає перед кредитором за порушення зобов`язання боржником.

Відповідно до частини 1 статті 563 ЦК України у разі порушення боржником зобов`язання, забезпеченого гарантією, гарант зобов`язаний сплатити кредиторові грошову суму відповідно до умов гарантії.

Пунктом 4.1.3 договору про надання гарантії № 12096-19 від 05.06.2019 передбачено, що гарант має право після сплати суми гарантії вимагати від принципала відшкодування сплачених бенефіціару сум у повному обсязі.

Згідно з пунктом 4.1.4 договору про надання гарантії № 12096-19 від 05.06.2019 крім інших, передбачених умовами цього договору платежів, вимагати від принципала сплати (відшкодування) всіх інших платежів, пов`язаних з наданням гарантії та/або виконанням обов`язків за нею (включаючи, але не обмежуючись названими):

а) відшкодування всіх можливих збитків, включаючи прямі збитки, неотримані доходи, збитків від інфляційних процесів тощо;

б) відшкодування процесуальних витрат, включаючи витрати на юридичне обслуговування, понесені гарантом в результаті виконання своїх зобов`язань за гарантією, а також інших понесених гарантом витрат;

в) комісій банків-нерезидентів, та/або банків-резидентів, пов`язаних з наданням та обслуговуванням гарантії.

Матеріалами справи підтверджується, що позивачем було повністю сплачено Державній інноваційній фінансово-кредитній установі суму гарантії, а також, що ним понесено ряд додаткових витрат, таких як оплата судового збору, штрафу, виконавчого збору та витрат тощо, внаслідок чого згідно з випискою по особовому рахунку заборгованість ТОВ «Вайдер» перед АТ «Банк Альянс» за договором про надання гарантії № 12096-19 від 05.06.2019 становить 17520179,19 грн.

При цьому, звертаючись до суду з даним позовом, позивач просить суд звернути стягнення на предмет іпотеки на суму заборгованості за договором про надання гарантії від 05.06.2019 № 12096-19 в розмірі 4000000,00 грн, яка визначена у графіку мирової угоди від 23.09.2021 у справі № 910/9039/20 з номеру 5 з датою погашення до 01.02.2022 по номер 12 з датою погашення до 01.09.2022.

Частиною 1 статті 569 ЦК України встановлено, що гарант має право на зворотну вимогу (регрес) до боржника в межах суми, сплаченої ним за гарантією кредиторові, якщо інше не встановлено договором між гарантом і боржником.

Вимога банку про сплату регресу ТОВ «Вайдер» не задоволена.

За змістом статті 572 ЦК України в силу застави кредитор (заставодержатель) має право у разі невиконання боржником (заставодавцем) зобов`язання, забезпеченого заставою, а також в інших випадках, встановлених законом, одержати задоволення за рахунок заставленого майна переважно перед іншими кредиторами цього боржника, якщо інше не встановлено законом (право застави).

Згідно з частиною 1 статті 575 ЦК України іпотекою є застава нерухомого майна, що залишається у володінні заставодавця або третьої особи, а також застава об`єкта незавершеного будівництва, майбутнього об`єкта нерухомості. Подільний об`єкт незавершеного будівництва може бути переданий в іпотеку лише у випадках, визначених законом.

За визначенням статті 1 Закону України «Про іпотеку» іпотека - вид забезпечення виконання зобов`язання нерухомим майном (неподільним об`єктом незавершеного будівництва, майбутнім об`єктом нерухомості), що залишається у володінні і користуванні іпотекодавця, згідно з яким іпотекодержатель має право в разі невиконання боржником забезпеченого іпотекою зобов`язання задовольнити свої вимоги за рахунок предмета іпотеки переважно перед іншими кредиторами такого боржника у порядку, встановленому цим Законом.

Згідно з частинами 1, 2, 5 статті 3 Закону України «Про іпотеку» іпотека виникає на підставі договору, закону або рішення суду. Взаємні права і обов`язки іпотекодавця та іпотекодержателя виникають з моменту державної реєстрації іпотеки відповідно до закону. Іпотека має похідний характер від основного зобов`язання і є дійсною до припинення основного зобов`язання або до закінчення строку дії іпотечного договору.

Частиною 1 статті 4 Закону України «Про іпотеку» визначено, що обтяження нерухомого майна іпотекою підлягає державній реєстрації відповідно до закону.

З матеріалів справи вбачається, що під час посвідчення іпотечного договору від 03.07.2019 приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу до припинення чи розірвання договору накладено заборону на відчуження зазначеного в договорі майна, а саме: земельної ділянки, загальною площею 0,1 га, кадастровий номер земельної ділянки 3210900000:01:054:0096, що знаходяться за адресою: Київська область, місто Ірпінь, вул. Українська, 81Г; житлового будинку загальною площею 232,5 кв.м, житлова площа 137,6 кв.м, що знаходяться за адресою: Київська область, місто Ірпінь, вул. Українська, 81Г та належать фізичній особі ОСОБА_5 , про що внесено записи в реєстр за №№ 791, 792.

Відповідно до частини 1 статті 7 Закону України «Про іпотеку» за рахунок предмета іпотеки іпотекодержатель має право задовольнити свою вимогу за основним зобов`язанням у повному обсязі або в частині, встановленій іпотечним договором, що визначена на час виконання цієї вимоги, включаючи сплату процентів, неустойки, основної суми боргу та будь-якого збільшення цієї суми, яке було прямо передбачене умовами договору, що обумовлює основне зобов`язання.

Статтею 17 Закону України «Про іпотеку» встановлено, що іпотека припиняється у разі:

припинення основного зобов`язання або закінчення строку дії іпотечного договору;

реалізації предмета іпотеки відповідно до цього Закону;

набуття іпотекодержателем права власності (спеціального майнового права) на предмет іпотеки;

визнання іпотечного договору недійсним;

знищення (втрати) переданої в іпотеку будівлі (споруди), якщо іпотекодавець не відновив її. Якщо предметом іпотечного договору є земельна ділянка і розташована на ній будівля (споруда), в разі знищення (втрати) будівлі (споруди) іпотека земельної ділянки не припиняється;

з інших підстав, передбачених цим Законом.

Наступні іпотеки припиняються внаслідок звернення стягнення за попередньою іпотекою.

Згідно з актом перевірки наявності та стану майна, що надано в якості забезпечення, від 14.07.2022 стан майна, що перебуває в іпотеці за договором від 03.07.2019, є прийнятним для подальшого використання в якості забезпечення.

В матеріалах справи відсутні докази припинення іпотеки за договором від 03.07.2019 з підстав, обумовлених статтею 17 Закону України «Про іпотеку».

Згідно з частинами 1, 4 статті 33 Закону України «Про іпотеку» у разі невиконання або неналежного виконання боржником основного зобов`язання іпотекодержатель вправі задовольнити свої вимоги за основним зобов`язанням шляхом звернення стягнення на предмет іпотеки, якщо інше не передбачено законом. Право іпотекодержателя на звернення стягнення на предмет іпотеки також виникає з підстав, встановлених статтею 12 цього Закону.

Звернення стягнення на предмет іпотеки здійснюється на підставі рішення суду, виконавчого напису нотаріуса або згідно з договором про задоволення вимог іпотекодержателя.

Пунктом 3.1.6 іпотечного договору передбачено, що у разі невиконання та/або неналежного виконання принципалом умов договору гарантії (у тому числі неповернення іпотекодержателю суми всіх грошових коштів (суми регресу), сплачених іпотекодержателем за рахунок власних коштів та порушення строків сплати комісії) іпотекодержатель має право звернути стягнення на предмет іпотеки та задовольнити за рахунок предмета іпотеки свої вимоги за договором гарантії у повному обсязі, що визначаються на момент виконання цих вимог, включаючи проценти, комісії, відшкодування збитків, завданих простроченням виконання зобов`язання, неустойку, необхідні витрати на утримання, звернення стягнення та реалізацію предмета іпотеки, а також вимагати від іпотекодавця надання в 20-ти денний термін додаткового ліквідного забезпечення вартістю (розміром), не меншою зазначеної у вимозі іпотекодержателя.

Пунктом 7.1 іпотечного договору визначено, що цей договір набирає чинності з моменту його нотаріального посвідчення і діє до повного виконання зобов`язань, забезпечених іпотекою за цим договором.

Таким чином, оскільки принципалом за договором про надання гарантії від 05.06.2019 № 12096-19 не виконано своїх зобов`язань, забезпечених іпотекою, банк відповідно до статті 33 Закону України «Про іпотеку» та договору від 03.07.2019 набув право одержати задоволення своїх вимог за рахунок предмета іпотеки.

За змістом частин 1, 2 статті 39 Закону України «Про іпотеку» у разі задоволення судом позову про звернення стягнення на предмет іпотеки в рішенні суду зазначаються:

загальний розмір вимог та всі його складові, що підлягають сплаті іпотекодержателю з вартості предмета іпотеки;

опис нерухомого майна, об`єкта незавершеного будівництва, майбутнього об`єкта нерухомості, за рахунок якого підлягають задоволенню вимоги іпотекодержателя;

заходи щодо забезпечення збереження предмета іпотеки або передачі його в управління на період до його реалізації (у разі необхідності);

спосіб реалізації предмета іпотеки;

пріоритет та розмір вимог інших кредиторів, які підлягають задоволенню з вартості предмета іпотеки.

У разі визначення судом способу реалізації предмета іпотеки шляхом проведення електронного аукціону ціна предмета іпотеки у рішенні суду не зазначається та визначається при його примусовому виконанні на рівні, не нижчому за звичайні ціни на такий вид майна на підставі оцінки, проведеної суб`єктом оціночної діяльності або незалежним експертом на стадії оцінки майна під час проведення виконавчих дій.

Згідно з частиною 1 статті 41 Закону України «Про іпотеку» реалізація предмета іпотеки, на який звертається стягнення за рішенням суду або за виконавчим написом нотаріуса, проводиться, якщо інше не передбачено рішенням суду, шляхом продажу на електронних аукціонах у межах процедури виконавчого провадження, передбаченої Законом України "Про виконавче провадження", з дотриманням вимог цього Закону.

Враховуючи викладене, суд дійшов висновку, що позовні вимоги про звернення стягнення на предмет іпотеки за іпотечним договором від 03.07.2019 в рахунок погашення заборгованості ТОВ «Вайдер» перед АТ «Банк Альянс» за договором про надання гарантії від 05.06.2019 № 12096-19 в сумі 4000000,00 грн та яка визначена у графіку мирової угоди, затвердженої ухвалою Північного апеляційного суду від 23.09.2021 у справі № 910/9039/20, з номеру 5 з датою погашення до 01.02.2022 по номер 12 з датою погашення до 01.09.2022, є обґрунтованими.

Відповідно, суд встановлює спосіб реалізації предмета іпотеки шляхом продажу на електронних аукціонах у межах процедури виконавчого провадження, передбаченої Законом України «Про виконавче провадження», з дотриманням вимог Закону України «Про іпотеку».

Таким чином, позовні вимоги підлягають задоволенню.

Судовий збір відповідно до ст.ст. 123, 129 ГПК України покладається судом на відповідача.

Керуючись ст. ст. 123, 129, 240-241 Господарського процесуального кодексу України, суд

ВИРІШИВ:

1.Позов задовольнити повністю.

Звернути стягнення на предмет іпотеки за іпотечним договором із застереженням про задоволення вимог іпотекодержателя від 03.07.2019, укладеним між Акціонерним товариством «Банк Альянс» (04053, м. Київ, вул. Січових Стрільців, 50, код 14360506) та ОСОБА_2 ( АДРЕСА_2 , РНОКПП НОМЕР_2 ), який посвідчений 03.07.2019 приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу Малаховською І.В. та зареєстрований в реєстрі за N 790, а саме на наступне нерухоме майно:

земельну ділянку, загальною площею 0,1 га, кадастровий номер земельної ділянки 3210900000:01:054:0096, цільове призначення 02.01 «Для будівництва та обслуговування житлового будинку господарських будівель і споруд (присадибна ділянка)», що знаходиться за адресою: АДРЕСА_1 та належать фізичній особі ОСОБА_2 на праві приватної власності на підставі договору дарування земельної ділянки, посвідченого приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу Халявкою Н.М., 21.02.2014 за реєстровим № 521;

житловий будинок загальною площею 232,5 кв.м, житлова площа 137,6 кв.м, що знаходиться за адресою: АДРЕСА_1 та належать фізичній особі ОСОБА_2 на праві приватної власності на підставі свідоцтва про право власності на нерухоме майно, видане 22.01.2015 за індексним номером: 32543312 реєстраційною службою Ірпінського управління юстиції Київської області,

в рахунок погашення заборгованості Товариства з обмеженою відповідальністю «Вайдер» (04071, м. Київ, вул. Ярославська, 11В, код 41439327) перед Акціонерним товариством «Банк Альянс» (04053, м. Київ, вул. Січових Стрільців, 50, код 14360506) за договором про надання гарантії від 05.06.2019 № 12096-19 в сумі 4000000,00 грн, яка визначена у графіку мирової угоди, затвердженої ухвалою Північного апеляційного суду від 23.09.2021 у справі № 910/9039/20, з номеру 5 з датою погашення до 01.02.2022 по номер 12 з датою погашення до 01.09.2022.

2.Спосіб реалізації предмета іпотеки встановити шляхом продажу на електронних аукціонах у межах процедури виконавчого провадження, передбаченої Законом України "Про виконавче провадження", з дотриманням вимог Закону України "Про іпотеку".

3.Стягнути з ОСОБА_1 ( АДРЕСА_2 , РНОКПП НОМЕР_2 ) на користь Акціонерного товариства «Банк Альянс» (04053, м. Київ, вул. Січових Стрільців, 50, код 14360506) 60000,00 грн (шістдесят тисяч грн 00 коп.) сплаченого судового збору.

Рішення набирає законної сили в порядку, встановленому ст. 241 Господарського процесуального кодексу України, та може бути оскаржено в апеляційному порядку протягом 20 днів з дня складення повного судового рішення, шляхом подання апеляційної скарги відповідно до ст. ст. 256, 257 Господарського процесуального кодексу України.

Повний текст рішення складено 05.07.2023.

Суддя О.О. Рябцева