Рішення

від 10.07.2023 по справі 904/428/23

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ДНІПРОПЕТРОВСЬКОЇ ОБЛАСТІ

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

ДНІПРОПЕТРОВСЬКОЇ ОБЛАСТІ

вул. Володимира Винниченка 1, м. Дніпро, 49027

E-mail: inbox@dp.arbitr.gov.ua, тел. (056) 377-18-49, fax (056) 377-38-63

РІШЕННЯ

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

10.07.2023м. ДніпроСправа № 904/428/23

Господарський суд Дніпропетровської області у складі судді Бондарєв Е.М. за участю секретаря судового засідання Товстоп`ятка В.В.

за позовом Товариства з обмеженою відповідальністю "Сем Екопак" (81400, Львівська область, Самбірський район, м. Самбір, вул. Промислова, буд. 2/6, ідентифікаційний код 34893917)

до Акціонерного товариства "Оператор газорозподільної системи "Дніпропетровськгаз" (49000, Дніпропетровська область, м. Дніпро, вул. Шевченка, буд. 2, ідентифікаційний код 03340920)

третя особа, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору, на стороні позивача - Товариство з обмеженою відповідальністю "Тепла Енергетична Компанія" (01004, м. Київ, вул. Євгена Чикаленка, буд. 27, ідентифікаційний код 39624119)

про визнання незаконним рішення та скасування рішення про донарахування об`єму природного газу, визнання незаконним та скасування акту-розрахунку

Представники:

від позивача: не з`явився

від відповідача: Кузьміна І.С., адвокат

від третьої особи: Рябова Г.В., адвокат

СУТЬ СПОРУ:

Товариство з обмеженою відповідальністю "Сем Екопак" звернулось до Господарського суду Дніпропетровської області з позовом №б/н від 17.01.2023 до Акціонерного товариства "Оператор газорозподільної системи "Дніпропетровськгаз" про:

- визнання незаконним рішення та скасування рішення комісії (протокол №33 від 23.11.2022) про донарахування об`єму природного газу за період з 29.10.2022 по 31.10.2022, що складає 31 166,94 м3 на суму 1 194 511,79 грн.;

- визнання незаконним та скасування акту-розрахунку від 23.11.2022, складений Акціонерним товариством "Оператор газорозподільної системи "Дніпропетровськгаз".

Позовні вимоги обґрунтовані тим, що 31.10.2022 між Акціонерним товариством "Оператор газорозподільної системи "Дніпропетровськгаз" та Товариством з обмеженою відповідальністю "Сем Екопак" складено Акт перевірки стану вузла обліку, згідно якого встановлено несправності у роботі газового лічильника, у зв`язку з чим проведено опломбування вхідної задвижки та відключено постачання газу о 08:00 год. 31.10.2022. Цього ж дня - 31.10.2022 представниками Акціонерного товариства "Оператор газорозподільної системи "Дніпропетровськгаз" складено Акт про порушення DP000216. Згідно з Актом про порушення DP000216 від 31.10.2022, несанкціонованого втручання в роботу ЗВТ (лічильника газу), пошкодження на ньому пломб, впливу дії спрямованого постійного магнітного поля або зміни конфігурації даних обчислювача/коректора об`єму газу (первинного програмування чи протоколу параметризації) з боку Товариства з обмеженою відповідальністю "Сем Екопак" не виявлено. Таким чином, ситуація, що склалася, підпадає під дію розділу XI, глава 2, пункт 3 Кодексу газорозподільних систем (які кваліфікуються як "не з вини споживача"). Одночасно з цим, в Акті від 31.10.2022 встановлено порушення передбачене Розділом XI главою 2 п. 3 п.п.п 1 Кодексом газорозподільних систем, а саме: пошкодження ЗВТ (лічильника газу) або робота комерційного ВОГ чи його складових в позаштатному режимі, внаслідок чого витрата (споживання) природного газу комерційним ВОГ не обліковується або обліковується некоректно, тобто було встановлено порушення Кодексу газорозподільних систем, виявлено позаштатний режим роботи вузла обліку газу, внаслідок якого витрати споживання природного газу комерційного ВОГ не обліковується або обліковується не коректно (при роботі газоспоживаючого обладнання покази не змінюються). В акті зазначено, що споживачу необхідно провести позачергову експертну повірку лічильника. Засідання комісії Оператора ГРМ з розгляду акта Акт про порушення DP000216 від 31.10.2022 призначено на 23.11.2022.

01 листопада 2022 року представником Товариства з обмеженою відповідальністю "Укргазінжиніринг" в присутності представників Акціонерного товариства "Оператор газорозподільної системи "Дніпропетровськгаз" та Товариства з обмеженою відповідальністю "Сем Екопак" лічильник газу було знято для позачергової повірки та експертного обстеження на предмет виявлення причин порушення в роботі лічильника та встановлені строк обстеження газового лічильника. Про це був складений і підписаний Акт від 01.11.2022. Згідно Протоколу проведення позачергової повірки лічильника газу №04/11/22 від 04.11.2022 встановлено, що механічних та цілісних пошкоджень - не виявлено, цілісність пломби не порушено. За результатами протоколу, Товариством з обмеженою відповідальністю "Укрстандарт-Сервіс" складено Довідку про непридатність законодавчо врегульованого засобу вимірювальної техніки - ЗВТ визнано не придатним для використання.

23 листопада 2022 року відбулося засідання комісії з розгляду Акта про порушення DP000216 від 31.10.2022 за результатами якого прийнято рішення по задоволення Акту про порушення DP000216 від 31.10.2022. На засіданні комісії, представником Товариства з обмеженою відповідальністю "Сем Екопак" було надано пояснення щодо Акта про порушення DP000216 від 31.10.2022, однак зазначене комісією враховано не було, про що свідчить рахунок на оплату необлікованого (донарахованого) об`єму природного газу №62025374 від 30.11.2022 та Акт розрахунок від 23.11.2022.

Згідно Протоколу № 33 від 23.11.2022, комісією було прийнято рішення здійснити Товариству з обмеженою відповідальністю "Сем Екопак" донарахування об`єму природного газу за період з 07:00 29.10.2022 по 08:00 31.10.2022.

Позивач не погоджується із прийнятим рішенням комісії з розгляду актів про порушення Кодексу газорозподільних систем, затверджене Протоколом № 33 від 23.11.2022.

Позивач стверджує, що в період з 28 жовтня по 31 жовтня включно, постачальником газу Товариству з обмеженою відповідальністю "Сем Екопак" була компанія Товариство з обмеженою відповідальністю "Тепла Енергетична Компанія". Однак, Акціонерне товариство "Оператор газорозподільної системи "Дніпропетровськгаз" в односторонньому порядку змінило постачальника газу з Товариства з обмеженою відповідальністю "Тепла Енергетична Компанія" на Акціонерне товариство "Оператор газорозподільної системи "Дніпропетровськгаз", незважаючи на те, що позивачем замовлено об`єм газу у Товариства з обмеженою відповідальністю "Тепла Енергетична Компанія". Позивачем було замовлено у постачальника газу Товариства з обмеженою відповідальністю "Тепла Енергетична Компанія" потужність на період 29, 30, 31.10.2022, яка склала 12 000 м3 газу, що передбачало по 4 000 м3 на кожну добу. За діючим договором на постачання газу, Товариство з обмеженою відповідальністю "Тепла Енергетична Компанія" виставило позивачу небаланс на 12 000 м3.

Позивач у позові вказав Товариство з обмеженою відповідальністю "Тепла Енергетична Компанія" у якості третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог щодо предмета спору на стороні позивача.

Ухвалою Господарського суду Дніпропетровської області від 30.01.2023 прийнято позовну заяву до розгляду та відкрито провадження у справі №904/428/23, справу вирішено розглядати за правилами загального позовного провадження з повідомленням учасників справи, залучено до участі у справі у якості третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору, на стороні позивача - Товариство з обмеженою відповідальністю "Тепла Енергетична Компанія" та призначено підготовче засідання на 20.02.2023 о 16:00год.

До суду 10.02.2023 відповідачем подано відзив яким просить суд відмовити у задоволенні позовних вимог посилаючись на те, що в ході перевірки встановлено, що комерційний ВОГ працює в позаштатному режимі-порушення встановлено п.п.п 1 п. 3 гл. 2 розділу XI Кодексу ГРМ робота комерційного ВОГ чи його складових і позаштатному режимі. У зв`язку з чим, представниками Оператора ГРМ було складено акт про порушення №DР000216 від 31.10.2022. З вказаним актом ознайомився представник споживача, про що свідчить його підпис в акті. Зауваження щодо змісту акту відсутні. Крім цього, складено акт перевірки стану вузла обліку від 31.10.2022 у якому що била виявлена несправність лічильника газу. Підпис представника споживача міститься також в акті перевірки від 31.10.2022 (підписаний без зауважень). 01.11.2022 Оператором ГРМ було складено протокол щодо направлення ЗВТ на позачергову повірку. 04.11.12022 комісією АТ "Дніпропетровськгазу" у присутності представника споживача було складено протокол проведення позачергової повірки лічильника газу №04/11/22. У першому пункті вищевказаного протоколу, окрім іншого зазначено, що ротор лічильника знаходиться в нерухомому стані та їх поверхня вкрита маслом. Отже, комісія дійшла до висновку, що лічильник не придатний до застосування, про що було видано довідку про непридатність законодавчо регульованого засобу вимірювальної техніки від 04.11.2022 №02/20-134-22/02; "не реагує на зміну витрати газу. Покази відлікового пристрою не зростають". Актом про порушення від 31.10.2022 запрошено споживача 23.11.2022 на 14:00 на засідання комісії з розгляду акта. Комісією з розгляду акта про порушення прийнято рішення про задоволення акта про порушення від 31.10.2022.

Отже, відповідач стверджує, що нарахування необлікованих об`ємів (обсягів) природного газу згідно п.п.1 п. 4, глави 4 розділу XI Кодексу газорозподільних систем - за період з 07:00 29.10.2022 по 08:00 31.10.2022, що складає (31166,94 м3) має бути компенсована Оператору ГРМ за цінами закупівлі природного газу Оператором ГРМ на виробничо-технологічні витрати протягом періоду необлікованого природного газу на загальну суму 1 194 511,79 грн. Крім того, позивач, як власник комерційного ВОГ є відповідальним за належний технічний стан комерційного ВОГ, безпечну роботу, вчасне проведення обслуговування та ремонтних робіт. Кодекс ГРМ покладає обов`язок та відповідальність щодо належного утримання комерційного ВОГ саме на споживача, тому єдиним належним та законним впливом на споживача є застосування до останнього оперативно-господарської санкції у вигляді донарахування необлікованих об`ємів газу, у разі порушення останнім норм Кодексу ГРМ.

Главою 2 розділу XI Кодексу ГРМ визначено види порушень, внаслідок яких здійснюється перерахунок (донарахування) об`ємів природного газу або зміна їх режиму нарахування, зокрема, до порушень (за умови відсутності несанкціонованого втручання в ГРМ або роботу ЗВТ), що сталися внаслідок пошкодження чи позаштатного режиму роботи комерційного ВОГ або його складових (які кваліфікуються як "не з вини споживача"), але внаслідок яких споживачу здійснюється перерахунок розподіленого (спожитого) об`єму природного газу.

Отже, здійснено нарахування необлікованих об`ємів (обсягів) природного газу згідно п.п.1 п.4, глави 4 розділу XI Кодексу газорозподільних систем за період з 07:00 29.10.2022 по 08:00 31.10.2022, що складає (31166,94 м3) має бути компенсована Оператору ГРМ за цінами закупівлі природного газу Оператором ГРМ на виробничо-технологічні витрати протягом періоду необлікованого природного газу на загальну суму 1 194 511,79 грн. Таким чином, комісією з розгляду актів про порушення було прийнято рішення здійснити нарахування за необліковані об`єми (обсяги) природного газу згідно п. 4 глави 4 розділ XI Кодексу ГРС за номінальною потужністю неопломбованого газоспоживаючого обладнання за період з початку розрахункового періоду до дати припинення газопостачання на об`єкт споживача.

Щодо посилання позивача на лист від 31.10.2022 №158, яким нібито повідомлено АТ "Дніпропетровськгаз" про вихід з ладу лічильника. АТ "Дніпропетровськгаз" 31.10.2022 отримало листа від споживача від 31.10.2022 №158 в якому викладено прохання останнього надати представника оператора ГРМ для обстеження газового лічильника. Вказаний лист, на який посилається споживач був направлений/отриманий АТ "Дніпропетровськгаз" вже після складення акту про порушення о 9 годині 4 хвилини.

За допомогою системи "Електронний суд" до суду 13.02.2023 надійшли пояснення третьої особи в яких зазначає, що робота лічильника газу ТОВ "Сем Екопак" протягом 28-31 жовтня 2022 року не була зумовлена винними діями споживача. Внаслідок чого у відповідача відсутні підстави для застосування правил глави 4 розділу XI Кодексу ГРМ при обчисленні необлікованих обсягів газу по об`єкту Споживача. Оскільки, відповідно до абзацу першого п.8 глави 4 розділу XI Кодексу ГРМ у разі своєчасного (до виявлення порушення представником Оператора ГРМ) письмового повідомлення споживачем Оператора ГРМ про пошкодження ЗВТ/лічильника газу або пломби (крім її відсутності) та за умови відсутності пошкодження пломби з прихованими заходами чи несанкціонованого втручання в роботу ЗВТ/лічильника газу процедура, передбачена цією главою, не застосовується (крім періоду відсутності пошкодженого ЗВТ/лічильника газу, що був направлений на експертизу та/або позачергову чи експертну повірку).

Підготовче засідання 20.02.2023 відкладено на 13.03.2023 о 11:00 год.

У підготовчому засіданні 13.03.2023 оголошувалась перерва до 03.04.2023 о 15:00 год.

До суду 16.03.2023 надійшло клопотання відповідача про долучення висновків Верховного Суду викладені у постановах Верховного Суду від 31.01.2023 по справі №904/628/22, від 16.08.2022 у справі №910/1873/20. Верховним Судом при перегляді справи №904/628/22 вже надавалася оцінка обставинам, щодо достатності підстав для здійснення донарахування за необліковані об`єми газу, та "збитий цифровий ряд лічильника", "не відображаються показники лічильника на цифровому табло", "відсутність змін показань лічильника природного газу при фактичній його витраті" може кваліфікуватися як позаштатний режим роботи комерційного ВОГ, що є підставою застосування підпункту 1 пункту 4 глави 4 розділу ХІ Кодексу ГРМ. У справі №910/1873/20 судами було встановлено, що споживач фактично споживав природний газ, проте, показники на лічильнику природного газу не змінювались, що є аналогічно обставинам по справі №904/274/22, та є одним із основних аргументів з боку АТ "Дніпропетровськгаз".

Ухвалою Господарського суду Дніпропетровської області від 03.04.2023 продовжено строк підготовчого провадження на 30 днів та підготовче засідання відкладено на 01.05.2023 о 10:00 год.

У підготовчому засіданні 01.05.2023 оголошувалась перерва до 16.05.2023 о 10:00 год.

Підготовче засідання 16.05.2023 відкладено на 29.05.2023 о 16:30 год.

За допомогою системи "Електронний суд" до суду 29.05.2023 позивачем подана відповідь на відзив.

У підготовчому засіданні 29.05.2023 представник позивача заявив усне клопотання про продовження строку на подачу відповіді на відзив.

Представник відповідача заперечував щодо продовження строку на подання відповіді на відзив, оскільки відзив на позовну заяву було надіслано на юридичну адресу позивача.

Судом без виходу до нарадчої кімнати оголошено протокольну ухвалу про відмову у задоволенні клопотання позивача про продовження строку на подачу відповіді на відзив.

Ухвалою Господарського суду Дніпропетровської області від 29.05.2023 закрито підготовче провадження та призначено справу до судового розгляду по суті в засіданні на 26.06.2023 о 10:00год.

За допомогою системи "Електронний суд" до суду 26.06.2023 позивачем подані пояснення в яких зазначає, що позивачем самостійно було викликано представника оператора ГРМ для фіксування несправності лічильника природного газу на об`єкт споживача у вихідний день 30.10.2022, а у перші хвилини робочого дня понеділка, 31.10.2022 було зроблено письмове повідомлення про необхідність обстеження вказаного ЗВТ. Таким чином, з урахуванням всіх обставин справи, позивач вважає за неправомірне донарахування позивачу об`єму природного газу за період з 07:00 29.10.2022 по 08:00 31.10.2022 згідно п.п.1 п.4 глави 4 розділу ХІ кодексу ГРМ.

Також позивач зазначає, що немає підстав для перерахунку позивачу об`єму природного газу, оскільки за умови відсутності пошкодження лічильника та за наявності справного обчислювача (коректора) об`єму газу, який не містить зареєстрованих та зафіксованих у звітах повідомлень про роботу лічильника газу в позаштатному режимі, несправність лічильника внаслідок його невідповідності нормативним документам у сфері метрології, встановлена за результатами позачергової або експертної повірки, не є підставою для здійснення перерахунку споживачу об`єму розподіленого (спожитого) природного газу відповідно до пункту 4 глави 4 розділу XI Кодексу ГРС". Така позиція була висловлена у рішенні Верховного Суду 11.11.2021 у справі №904/6468/20.

Крім того, позивач зазначає, що ще до подачі позовної заяви, 21.11.2022 позивачем направлявся лист №165 на адресу відповідача, в якому зазначалось, що згідно з Актом про порушення DP000216 від 31.10.2022, несанкціонованого втручання в роботу ЗВТ (лічильника газу), пошкодження на ньому пломб, впливу дії спрямованого постійного магнітного поля або зміни конфігурації даних обчислювача/коректора об`єму газу (первинного програмування чи протоколу параметризації) з боку ТОВ "Сем Екопак" не виявлено. Таким чином, ситуація, що склалася, підпадає під дію розділу XI, глава 2, пункт 3 Кодексу газорозподільних систем (які кваліфікуються як "не з вини споживача"). ТОВ "Сем Екопак" цим же листом просило АТ "Дніпропетровськгаз" надати роздруківку даних по спожитому газу вцілому по смт. Томаківка від Укртрансгаз за жовтень 2022 року, завдяки якому можна було б побачити підйом витрати газу за 29-30.10.2022 і по отриманій різниці визначити втрати, які прийдуться на ТОВ "Сем Екопак".

Крім того, позивач зазначає, що ТОВ "Сем Екопак" було сплачено постачальнику газу ТОВ "Тепла Енергетична Компанія" замовлений газ у кількості 12 000 м.куб. за період 29-31.10.2022 і за цей самий період АТ "Дніпропетровськгаз" ще донараховує 31 166,94 м. куб. газу, що в сумі складає 43 166,94 м.3, що не відповідає максимальним потужностям ТОВ "Сем Екопак".

У судовому засіданні 26.06.2023 оголошувалась перерва до 10.07.2023 о 12:30 год.

На електрону пошту суду 10.07.2023 надійшло клопотання позивача про відкладення розгляду справи у зв`язку з неможливістю представника позивача адвоката Данилової В.В. прийняти участь у судовому засіданні призначеному на 10.07.2023 о 12:30 у зв`язку із відпусткою.

Клопотання позивача про відкладення розгляду справи судом не задоволено оскільки позивач як сторона у справі не обмежений колом представників.

Враховуючи достатність часу, наданого учасникам справи для подання доказів, приймаючи до уваги принципи змагальності та диспозитивної господарського процесу, закріплені у статті 129 Конституції України та статтях 13, 14, 74 Господарського процесуального кодексу України, суд вважає, що господарським судом, в межах наданих йому повноважень, створені належні умови учасникам судового процесу в реалізації ними прав, передбачених Господарським процесуальним кодексом України, висловлення своєї правової позиції у спорі та надання відповідних доказів.

Матеріали справи містять достатньо документів, необхідних для вирішення спору по суті та прийняття обґрунтованого рішення у даному судовому засіданні.

У судовому засіданні 10.07.2023 проголошено вступну та резолютивну частини рішення.

Суд, розглянувши наявні в матеріалах справи докази, всебічно і повно з`ясувавши всі фактичні обставини, на яких ґрунтуються позовні вимоги та заперечення, заслухавши представника учасників справи, об`єктивно оцінивши докази, які мають значення для розгляду справи і вирішення спору по суті,

ВСТАНОВИВ:

Товариство з обмеженою відповідальністю "Томаківський завод литої тари", правонаступником якого є Товариство з обмеженою відповідальністю "Сем Екопак" (далі - позивач, споживач) шляхом направлення Акціонерному товариству "Оператор газорозподільної системи "Дніпропетровськгаз" (далі - відповідач, оператор ГРМ) заяви-приєднання від 01.01.2016 №09420YOTPHBP016 до умов договору розподілу природного газу (для споживача, що не є побутовим) приєдналось до типового договору розподілу природного газу, затвердженого постановою Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг від 30.09.2015 №2498. За умовами договору АТ "ОГС "Дніпропетровськгаз" є оператором газорозподільної системи, який надає споживачу послуги з розподілу природного газу, а споживач зобов`язується прийняти зазначену послугу та сплатити її вартість у розмірі, строки та порядку, визначені цим договором.

Між Товариством з обмеженою відповідальністю "Сем Екопак" (далі - споживач) та Товариством з обмеженою відповідальністю "Тепла енергетична компанія" (далі постачальник) укладено договір постачання природного газу для непобутових споживачів від 25.11.2021 №25-11/2021 (далі - договір постачання), відповідно до умов якого постачальник зобов`язався передати у власність споживача природний газ, а споживач зобов`язується прийняти та оплатити вартість газу у розмірах, строки та порядку, що визначені договором. Відповідно до п.1.3 договору постачання планові обсяги постачання газу на місяць постачання узгоджуються в додаткових угодах. Пунктом 2.3 договору постачання сторони визначили, що постачання та споживання обсягів газу протягом місяця здійснюється, як правило, в рівномірному режимі, виходячи із середньодобової норми, яка визначається шляхом ділення місячного підтвердженого обсягу газу на кількість днів протягом місяця, або згідно узгодженого сторонами графіку, якщо споживання здійснюється нерівномірно. Також, у разі зміни запланованого щодобового обсягу споживання протягом місяця постачання споживач зобов`язаний до 10:00 години дня, що передує дню, з якого змінюється плановий обсяг газу, уточнити плановий обсяг газу, надавши постачальнику заявку про збільшення/зменшення планового обсягу газу. У разі коригування обсягу споживання газу протягом газової доби споживач надає коригуючу заявку до 18:00 години такої газової доби. Не підлягають зміні обсяги газу, що вже фактично поставлені споживачу.

27 жовтня 2022 року між Товариством з обмеженою відповідальністю "Сем Екопак" та Товариством з обмеженою відповідальністю "Тепла енергетична компанія" укладено Додаткову угоду № 3 до договору постачання, на підставі якої ТОВ "Сем Екопак" зобов`язався протягом 28-31 жовтня 2022 року прийняти та оплатити плановий обсяг газу 12,00 тис.м3 (дванадцять тисяч кубічних метрів) за ціною 24 719,91 грн. з урахуванням вартості транспортування, без ПДВ.

07 жовтня 2022 року між Товариством з обмеженою відповідальністю "Сем Екопак" та Товариством з обмеженою відповідальністю "Укргазінжиніринг" укладено договір № ДУГІ-22.1574-ПВН на надання послуг з організації проведення повірки та наладки газового обладнання відповідно до п.1.1 якого Товариство з обмеженою відповідальністю "Укргазінжиніринг" зобов`язалось надати послуги, пов`язана з організацією проведення повірки лічильника газу "Дельта" G250 заводський №3404115543, коректора об`єму газу "Флоутек" ТМ 2-3-4 заводський №5-2806 та наладки газового обладнання на об`єкті Товариства з обмеженою відповідальністю "Сем Екопак", який знаходиться за адресою: Дніпропетровська область, Нікопольський район, смт. Томаківка, вул. Ярослава Мудрого, 32.

17 жовтня 2022 року між Акціонерним товариством "Дніпропетровськгаз" та Товариством з обмеженою відповідальністю "Сем Екопак" складено Акт перевірки стану вузла обліку, згідно якого цілісність пломб на газовому лічильнику підтверджено та надано згоду на передачу газового лічильника підрядній організації (ТОВ "Укргазінжиніринг") для планової повірки.

24 жовтня 2022 року Акціонерним товариством "Дніпропетровськгаз" було опломбовано газовий лічильник та здійснено запуск газу, про що між Акціонерним товариством "Дніпропетровськгаз" та Товариством з обмеженою відповідальністю "Сем Екопак" у присутності представника Товариства з обмеженою відповідальністю "Укргазінжиніринг" складено акт.

Позивач стверджує, що 30.10.2022 Товариство з обмеженою відповідальністю "Сем Екопак" виявив несправність лічильника (споживання природного газу комерційним вузлом обліку не обліковується), який був встановлений Товариством з обмеженою відповідальністю "Укргазінжиніринг" і в той же день сповістив про це представника Оператора ГРМ АТ "Дніпропетровськгаз" та на виконання п. 6.3 договору Товариство з обмеженою відповідальністю "Сем Екопак" звернулось до Товариства з обмеженою відповідальністю "Укргазінжиніринг" із заявкою про несправність в роботі газового лічильника.

Також позивач стверджує, що Товариство з обмеженою відповідальністю "Сем Екопак" листом №158 від 31.10.2022 повідомив АТ "Дніпропетровськгаз" про необхідність обстеження газового лічильника у зв`язку з його некоректною роботою.

31 жовтня 2022 року між АТ "Дніпропетровськгаз" та Товариством з обмеженою відповідальністю "Сем Екопак" складено Акт перевірки стану вузла обліку, згідно якого встановлено несправності у роботі газового лічильника, у зв`язку з чим проведено опломбування вхідної задвижки та відключено постачання газу о 08:00 год. 31.10.2022.

31 жовтня 2022 року о 08 год. 15 хв. представниками АТ "Дніпропетровськгаз" за участю представника споживача виконавчого директора Сухомуда Володимира Павловича за адресою: смт. Томаківка, вул. Ярослава Мудрого, 32, складено Акт про порушення №DP000216 відповідно до якого встановлено порушення Кодексу газорозподільних систем, а саме Розділ ХІ Глава 2, п.3, п.п.1: пошкодження ЗВТ (лічильника газу) або робота комерційного ВОГ чи його складових в позаштатному режимі, внаслідок чого витрати (споживання) природного газу комерційним ВОГ не обліковується або обліковується некоректно.

У пункті 4 Акта зазначено, що порушення було усунуто, припинено газопостачання шляхом встановлення інвентарної заглушки. За виявленими порушеннями споживачу необхідно з`явитися на засідання комісію по розгляду даного акту про порушення та провести позачергову/експертну повірку (пункт 5 Акта).

Згідно з протоколом проведення позачергової повірки лічильника газу №04/44/22 від 04.11.2022 встановлено цілісність пломби №С62962449, зовнішній вид задовільний, але ротора лічильника знаходиться в нерухомому стані та їх поверхня вкрита мастилом, відбиток пломб на лічильнику відповідає відбитку тавра ДЦСМ, пошкоджень відлікового механізму немає, механічних пошкоджень немає. Висновки комісії: лічильник не придатний до застосування.

Відокремленим підрозділом "Повірочна лабораторія" ТОВ "Укрстандарт-Сервіс" видано 04.11.2022 довідку про непридатність законодавчо регульованого засобу вимірювальної техніки за №02/50-134-33/02 та про невідповідність вимогам Фб2.784.001 Д1 Лічильники газу роторні РГК-Ех (РГ-К-Ех), РГ, Методика повірки. Підставами для визнання ЗВТ непридатним зазначено: не реагує на зміну витрати газу, покази відлікового пристрою не зростають.

23 листопада 2022 року відбулося засідання комісії АТ "Дніпропетровськгаз" по розгляду актів про порушення Кодексу газорозподільних систем, оформлене протоколом №33. За результатами розгляду Акту про порушення від 31.10.2022 №DP000216 встановлено порушення Кодексу газорозподільних систем (розділ ХІ, глава 2, п. 3, п.п.1): пошкодження ЗВТ (лічильника газу) або робота комерційного ВОГ чи його складових в позаштатному режимі, внаслідок чого витрата (споживання) природного газу комерційним ВОГ не обліковується або обліковується некоректно та на засіданні комісії прийнято рішення здійснити ТОВ "Сем Екопак" донарахування об`єму природного газу за період з 07:00 29.10.2022 по 08:00 31.10.2022, що складає (31 166,94 м3 ) та має бути компенсована Оператору ГРМ за цінами закупівлі природного газу Оператором ГРМ на виробничо-технологічні витрати протягом періоду необлікованого природного газу на загальну суму 1 194 511,79 грн.

Листом від 02.12.2022 за вих. №49002.4.4-Сл-18373-12022 відповідач повідомив позивача про необхідність сплатити вартість необлікованого (донарахованого) об`єму та обсягу природного газу у сумі 1 194 511,79 грн. та направив на його адресу акт розрахунок від 23.11.2022 та рахунок на оплату №62025374 від 31.11.2022.

Позивач стверджує, що відповідач неправомірно здійснив донарахування природного газу, що і стало причиною для звернення до суду з позовом у даній справі. Позивачем заявлено вимоги про визнання незаконним рішення та скасування рішення комісії (протокол №33 від 23.11.2022) про донарахування об`єму природного газу за період з 29.10.2022 по 31.10.2022, що складає 31 166,94 м3 на суму 1 194 511,79 грн. та визнання незаконним та скасування акту-розрахунку від 23.11.2022, складений Акціонерним товариством "Оператор газорозподільної системи "Дніпропетровськгаз".

Предметом доказування по справі є обставини щодо правомірності донарахування об`єму природного газу.

Правовідносини сторін у цій справі виникли з договору розподілу природного газу, що підтверджено підписаною заявою-приєднання №09420YOTPHBP016 до умов Типового договору розподілу природного газу (для споживача, що не є побутовим) та регулюються положеннями Кодексу ГРС, який визначає взаємовідносини оператора газорозподільних систем із суб`єктами ринку природного газу, а також правові, технічні, організаційні та економічні засади функціонування газорозподільних систем.

Відповідно до абзацу 1 пункту 2 глави 1 розділу ІХ Кодексу ГРС порядок комерційного обліку природного газу (визначення його об`ємів і обсягів) по об`єктах споживачів, у тому числі побутових споживачів, здійснюється згідно з договором розподілу природного газу, укладеним між споживачем та Оператором ГРМ, та з урахуванням вимог цього Кодексу. Порядок укладання договору розподілу природного газу визначений розділом VІ цього Кодексу.

Згідно з абзацом першим пункту 3 глави 1 розділу ІХ Кодексу ГРС фактичний об`єм надходження природного газу до/з ГРМ (у тому числі по об`єктах споживачів) за певний період визначається в точках комерційного обліку (на межі балансової належності) на підставі даних комерційних вузлів обліку, встановлених в точках вимірювання, та інших регламентованих процедур у передбачених цим Кодексом випадках.

Визначення об`єму споживання (розподілу) природного газу по об`єкту споживача, що не є побутовим, здійснюється на межі балансової належності між Оператором ГРМ і споживачем на підставі даних комерційних ВОГ, визначених договором розподілу природного газу між Оператором ГРМ і споживачем, та з урахуванням вимог цього Кодексу та договору, що передбачено абзацом 1 пункту 1 глави 3 розділу ІХ Кодексу ГРС.

Вузол обліку природного газу/вузол обліку/ВОГ, за положеннями пункту 4 глави 1 розділу І Кодексу ГРС, визначається як сукупність засобів вимірювальної техніки, зокрема лічильник газу або звужуючий пристрій, та допоміжних засобів, призначених для вимірювання, реєстрації результатів вимірювання та розрахунків об`єму природного газу, зведених до стандартних умов, визначених законодавством.

Абзацами 1, 3 пункту 2 глави 6 розділу Х Кодексу ГРС передбачено, що протягом експлуатації комерційного ВОГ та його складових Оператор ГРМ та споживач (суміжний суб`єкт ринку природного газу) проводять контрольне зняття показань ЗВТ (лічильника газу); перевірку комерційного ВОГ та його складових відповідно до вимог цього Кодексу, зокрема контрольний огляд вузла обліку; монтаж/демонтаж ЗВТ на повірку (періодичну, позачергову, експертну), експертизу та/або ремонт. Контрольний огляд вузла обліку здійснюється Оператором ГРМ за необхідності, але не рідше ніж один раз на шість місяців.

Відповідно до підпунктів 1 та 2 пункту 3 глави 2 розділу ХІ Кодексу ГРС до порушень (за умови відсутності несанкціонованого втручання в ГРМ або роботу ЗВТ), що сталися внаслідок пошкодження чи позаштатного режиму роботи комерційного ВОГ або його складових (які кваліфікуються як "не з вини споживача"), але внаслідок яких споживачу здійснюється перерахунок розподіленого (спожитого) об`єму природного газу, належить, зокрема, пошкодження ЗВТ (лічильника газу) або робота комерційного ВОГ чи його складових в позаштатному режимі, внаслідок чого витрата (споживання) природного газу комерційним ВОГ не обліковується або обліковується некоректно та фіксація коректором чи обчислювачем об`єму газу даних щодо збоїв в роботі комерційного ВОГ або його складових, внаслідок чого витрата (споживання) природного газу комерційним ВОГ не обліковується або обліковується некоректно.

Положенням підпункту 1 пункту 4 глави 4 розділу ХІ Кодексу ГРС визначено, що у разі виявлення Оператором ГРМ пропущення строку періодичної повірки лічильника газу або звужуючого пристрою з вини споживача, несправності лічильника газу або звужуючого пристрою (перетворювача різниці тиску), що сталася внаслідок його пошкодження або позаштатного режиму роботи, за умови відсутності несанкціонованого втручання в роботу ЗВТ перерахунок об`єму розподіленого (спожитого) природного газу проводиться з урахуванням того, що при визначенні лічильника газу або звужуючого пристрою (перетворювача різниці тиску) непридатними до застосування за результатами позачергової або експертної повірки, а також при пропущенні строку періодичної повірки лічильника газу або звужуючого пристрою з вини споживача об`єм переданого (прийнятого) газу розраховується за номінальною потужністю неопломбованого газоспоживаючого обладнання - перерахунок проводиться за період з дати виходу з ладу ЗВТ (з дати початку прострочення періодичної повірки) до моменту встановлення та опломбування справного та повіреного ЗВТ. У разі якщо дату виходу з ладу ЗВТ неможливо достовірно визначити, перерахунок проводять з початку розрахункового періоду до дати встановлення та опломбування справного та повіреного ЗВТ.

У пункті 6 глави 6 розділу Х Кодексу ГРС (абзаци 1-3) визначено обов`язки власника (користувача) комерційного ВОГ у випадку виявлення позаштатного режиму роботи комерційного ВОГ чи його складових, до яких належить також лічильник, та перелік ситуацій, які кваліфікуються як позаштатний режим роботи.

Так, у разі виявлення позаштатного режиму роботи комерційного ВОГ чи його складових, пошкодження ЗВТ або пошкодження пломб чи захисних елементів власник (користувач), на території або у приміщенні якого встановлений комерційний ВОГ чи його складові, має терміново поінформувати про це Оператора ГРМ та за потреби вжити заходів для недопущення аварійної ситуації з урахуванням техніки безпеки.

Позаштатний режим роботи комерційного ВОГ, зокрема, включає: 1) витоки газу з елементів та конструкції комерційного ВОГ, у тому числі імпульсних ліній манометрів, датчиків тиску і температури тощо; 2) відсутність зміни показань лічильника газу (обчислювача або коректора об`єму газу), загальмованість або рух з ривками зчитувального механізму при фактичній витраті (споживанні) природного газу; 3) наявність сторонніх шумів та нехарактерних звуків при роботі лічильника газу чи іншого ЗВТ; 4) індикація або наявність повідомлень про порушення в роботі ЗВТ, в тому числі про необхідність зміни елементів живлення; 5) забруднення або відкладання осадів, потрапляння сторонніх предметів до внутрішньої порожнини вимірювального трубопроводу або лічильника газу чи на робочі поверхні первинних перетворювачів; 6) інші ознаки порушень вимог щодо експлуатації ЗВТ, які можуть вплинути на результати вимірювання.

Якщо внаслідок позаштатного режиму роботи комерційного ВОГ чи його складових буде підтверджено факт необлікованого чи облікованого частково об`єму розподіленого (спожитого, переданого) природного газу, розрахунок необлікованих (облікованих частково) об`ємів природного газу за період несправності комерційного ВОГ чи його складових здійснюється відповідно до вимог цього Кодексу.

Як вбачається з матеріалів справи облік використання природного газу на об`єкті Товариства з обмеженою відповідальністю "Сем Екопак", який знаходиться за адресою: Дніпропетровська область, Нікопольський район, смт. Томаківка, вул. Ярослава Мудрого, 32, здійснювався за допомогою лічильника газу "Дельта" G250 заводський №3404115543 та коректора об`єму газу "Флоутек" ТМ 2-3-4 заводський №5-2806.

17 жовтня 2022 року між Акціонерним товариством "Дніпропетровськгаз" та Товариством з обмеженою відповідальністю "Сем Екопак" складено Акт перевірки стану вузла обліку, згідно якого цілісність пломб на газовому лічильнику підтверджено та надано згоду на передачу газового лічильника підрядній організації (ТОВ "Укргазінжиніринг") для планової повірки.

24 жовтня 2022 року Акціонерним товариством "Дніпропетровськгаз" було опломбовано газовий лічильник та здійснено запуск газу, про що між Акціонерним товариством "Дніпропетровськгаз" та Товариством з обмеженою відповідальністю "Сем Екопак" у присутності представника Товариства з обмеженою відповідальністю "Укргазінжиніринг" складено акт.

Відповідно до пункту 8 глави 4 розділу ХІ Кодексу ГРС у разі своєчасного (до виявлення порушення представником Оператора ГРМ) письмового повідомлення споживачем Оператора ГРМ про пошкодження ЗВТ/лічильника газу або пломби (крім її відсутності) та за умови відсутності пошкодження пломби з прихованими заходами чи несанкціонованого втручання в роботу ЗВТ/лічильника газу процедура, передбачена цією главою, не застосовується (крім періоду відсутності пошкодженого ЗВТ/лічильника газу, що був направлений на експертизу та/або позачергову чи експертну повірку). При порушеннях, пов`язаних з пошкодженням ЗВТ та/або пломб на ЗВТ, за наявності по об`єкту споживача даних дублюючого ВОГ, а також в ситуації, коли наявні дані в обчислювачі/коректорі об`єму газу є достатніми для визначення об`єму природного газу по об`єкту споживача, процедура, передбачена цією главою, не застосовується.

Ця заохочувальна норма повинна тлумачитися з урахуванням загальних принципів розумності, добросовісності та відповідальності за вину (статті 3, 614 Цивільного кодексу України). Такі висновки викладені Верховним Судом у постанові від 19.09.2019 у справі №908/2313/18.

Позивач стверджує, що 30.10.2022 Товариство з обмеженою відповідальністю "Сем Екопак" виявив несправність лічильника (споживання природного газу комерційним вузлом обліку не обліковується), який був встановлений Товариством з обмеженою відповідальністю "Укргазінжиніринг" і в той же день сповістив про це представника Оператора ГРМ АТ "Дніпропетровськгаз" та на виконання п. 6.3 договору Товариство з обмеженою відповідальністю "Сем Екопак" звернулось до Товариства з обмеженою відповідальністю "Укргазінжиніринг" із заявкою про несправність в роботі газового лічильника.

Також позивач стверджує, що Товариство з обмеженою відповідальністю "Сем Екопак" листом №158 від 31.10.2022 повідомив АТ "Дніпропетровськгаз" про необхідність обстеження газового лічильника у зв`язку з його некоректною роботою.

31 жовтня 2022 року між АТ "Дніпропетровськгаз" та Товариством з обмеженою відповідальністю "Сем Екопак" складено Акт перевірки стану вузла обліку, згідно якого встановлено несправності у роботі газового лічильника, у зв`язку з чим проведено опломбування вхідної задвижки та відключено постачання газу о 08:00 год. 31.10.2022.

Згідно з п.п. 7 п. 7.1. Розділу VІІ Договору, Оператор ГРМ зобов`язується проводити на вимогу споживача перевірку роботи комерційного вузла обліку (лічильника газу) у порядку, визначеному Кодексом ГРМ.

Відповідно до п. 6 глави 9 розділу Х Кодексу ГРМ, за підсумками перевірки комерційного ВОГ та за умови відсутності зауважень представник Оператора ГРМ на місці перевірки повинен скласти відповідний акт обстеження /акт контрольного огляду вузла обліку (по одному екземпляру для кожної сторони), що має бути підписаний споживачем (суміжним суб`єктом ринку природного газу).

У главі 2 розділу ХІ Кодексу ГРС визначені види порушень, внаслідок яких здійснюється перерахунок (донарахування) об`ємів природного газу або зміна їх режиму нарахування, зокрема, пунктом 3 передбачено, що до порушень (за умови відсутності несанкціонованого втручання в ГРМ або роботу ЗВТ), що сталися внаслідок пошкодження чи позаштатного режиму роботи комерційного ВОГ або його складових (які кваліфікуються як "не з вини споживача"), але внаслідок яких споживачу здійснюється перерахунок розподіленого (спожитого) об`єму природного газу, належать:

1) пошкодження ЗВТ (лічильника газу) або робота комерційного ВОГ чи його складових в позаштатному режимі, внаслідок чого витрата (споживання) природного газу комерційним ВОГ не обліковується або обліковується некоректно;

2) фіксація коректором чи обчислювачем об`єму газу даних щодо збоїв в роботі комерційного ВОГ або його складових, внаслідок чого об`єм розподіленого (спожитого) природного газу за попередній період визначений некоректно;

3) виявлення помилок в конфігурації даних обчислювача об`єму газу, що були введені при його первинному програмуванні, чи в протоколі параметризації (діаметр газопроводу звужуючого пристрою, кількість імпульсів, параметрів ФХП тощо), внаслідок чого об`єм розподіленого (спожитого) природного газу за попередній період визначений некоректно;

4) перевищення діапазону обчислення вузла обліку тощо.

Відповідно до статті 217 Господарського кодексу України (далі - ГК України) господарськими санкціями визнаються заходи впливу на правопорушника у сфері господарювання, в результаті застосування яких для нього настають несприятливі економічні та/або правові наслідки.

Отже, нарахування вартості необлікованого природного газу за цінами закупівлі природного газу протягом періоду необлікованого природного газу є господарсько-правовою санкцією для споживачів природного газу, що порушують правила його споживання та не вживають достатніх та необхідних заходів для забезпечення достовірності обліку природного газу.

Уточнення того, яким чином здійснюється визначений у пункті 3 глави 2 розділу ХІ Кодексу ГРС перерахунок розподіленого (спожитого) об`єму природного газу за порушення для споживачів, що не є побутовим, міститься у главі 4 розділу ХІ КГС, які закріплюють не лише певні господарські санкції та конкретизують підстави їх застосування, а й встановлюють певні заохочувальні норми для споживачів природного газу, які добросовісно поводяться у відповідних договірних відносинах.

Пунктом 4 глави 4 Розділу XI Постанови НКРЕКП № 2494 від 30.09.2015 передбачено, що у разі виявлення Оператором ГРМ пропущення строку періодичної повірки лічильника газу або звужуючого пристрою з вини споживача, несправності лічильника газу або звужуючого пристрою (перетворювача різниці тиску), що сталася внаслідок його пошкодження або позаштатного режиму роботи, за умови відсутності несанкціонованого втручання в роботу ЗВТ перерахунок об`єму розподіленого (спожитого) природного газу проводиться з урахуванням такого:

1) при визначенні лічильника газу або звужуючого пристрою (перетворювача різниці тиску) непридатними до застосування за результатами позачергової або експертної повірки, а також при пропущенні строку періодичної повірки лічильника газу або звужуючого пристрою з вини споживача об`єм переданого (прийнятого) газу розраховується за номінальною потужністю неопломбованого газоспоживаючого обладнання - перерахунок проводиться за період з дати виходу з ладу ЗВТ (з дати початку прострочення періодичної повірки) до моменту встановлення та опломбування справного та повіреного ЗВТ. У разі якщо дату виходу з ладу ЗВТ неможливо достовірно визначити, перерахунок проводять з початку розрахункового періоду до дати встановлення та опломбування справного та повіреного ЗВТ;

2) у разі якщо при вимірюванні лічильником газу або звужуючим пристроєм та/або датчиком різниці тиску перевищується діапазон вимірювання або вони працюють в позаштатному режимі, про що є зареєстровані та зафіксовані у звітах обчислювача чи коректора об`єму газу повідомлення про наявні аварійні/діагностичні ситуації (несправність), об`єм розподіленого (спожитого) природного газу розраховується за номінальною потужністю неопломбованого газоспоживаючого обладнання - перерахунки проводяться за фактичний час тривалості аварійної/позаштатної ситуації;

3) у випадку виявлення порушення герметичності імпульсних ліній системи вимірювання різниці тиску на комерційному ВОГ на базі змінного перепаду тиску витоків газу на імпульсній трубці до перетворювача різниці тиску перерахунок об`єму розподіленого (спожитого) природного газу проводиться, виходячи зі значення різниці тиску, яка дорівнює значенню верхньої межі діапазону вимірювань перетворювача тиску, або зі значення номінальної проектної потужності встановленого неопломбованого газоспоживаючого обладнання. До розрахунку приймається отримане найменше значення витрати газу.

Перерахунок проводиться за період з дати останньої перевірки. Якщо така перевірка не проводилася в розрахунковий період, то з початку розрахункового періоду. У всіх інших випадках виявлення порушення герметичності газопроводів розрахунок втрат природного газу проводиться відповідно до Методик визначення питомих виробничо-технологічних втрат/витрат природного газу.

Відповідно до глави 3 розділу ІХ Кодексу ГРС визначення об`єму споживання (розподілу/постачання) природного газу по об`єкту споживача, що не є побутовим, здійснюється на межі балансової належності між оператором газорозподільної мережі (далі - ГРМ) та споживачем на підставі даних комерційних вузлів обліку газопостачання (далі - ВОГ), визначених договором розподілу природного газу між оператором ГРМ і споживачем, та з урахуванням вимог цього Кодексу та договору.

Періодом, за який по об`єкту споживача визначається загальний фактичний об`єм (обсяг) споживання (розподілу) природного газу, є календарний місяць. При цьому відповідно до вимог Кодексу ГТС Оператор ГРМ на щоденній основі забезпечує передачу Оператору ГТС через його інформаційну платформу інформації про прогноз відборів/споживання природного газу по споживачу на кожну наступну газову добу протягом газової доби (оновлені прогнози), а також надає дані про фактичний (попередній) обсяг природного газу, спожитий за кожну попередню газову добу.

Прогноз добового відбору/споживання природного газу по споживачу визначається Оператором ГРМ виходячи із розрахункових (прогнозних) даних, що грунтуються на статистиці його фактичних добових (за їх наявності) та/або місячних обсягів споживання природного газу за попередні три роки, та враховує зміни температури навколишнього середовища, профілі споживання, дні тижня, сезон відпусток та інші параметри, що впливають на добовий відбір/споживання природного газу. При цьому якщо комерційний вузол обліку природного газу по споживачу в установленому порядку обладнаний засобами дистанційної передачі даних, прогноз відбору/споживання природного газу, що надається Оператором ГРМ протягом газової доби, визначається Оператором ГРМ виходячи із фактичних даних, зчитаних з комерційних вузлів обліку природного газу.

Обсяг природного газу, спожитий споживачем за попередню газову добу, визначається Оператором ГРМ на рівні останнього оновленого прогнозу на цю добу, здійсненого Оператором ГРМ у попередній добі. Такі дані корегуються Оператором ГТС відповідно до вимог Кодексу ГТС виходячи з даних про фактичне споживання природного газу споживачем за підсумками газового місяця, у тому числі які ґрунтуються на даних обчислювача/коректора (за його наявності), що надають можливість встановити за результатами місяця фактичне щодобове споживання природного газу. Якщо комерційний вузол обліку природного газу по споживачу в установленому порядку обладнаний засобами дистанційної передачі даних, обсяг природного газу, спожитий споживачем за попередню газову добу, визначається виходячи із фактичних даних, зчитаних з комерційного вузла обліку природного газу.

Передання і облік зазначених даних на підприємстві позивача відбувався за допомогою лічильника газу "Дельта" G250 заводський №3404115543 та коректору об`єму газу "Флоутек" ТМ 2-3-4 заводський №5-2806.

Відповідно до п.4 глави 1 розділу І КГС коректор об`єму газу - сукупність засобів вимірювальної техніки, які вимірюють тиск і температуру газу, що протікає у вимірювальному трубопроводі, обчислюють об`єм газу за стандартних умов, перетворюючи вихідні сигнали від лічильника газу; лічильник газу - засіб вимірювальної техніки, який використовується для вимірювання, запам`ятовування та відображення об`єму (обсягу) природного газу, що проходить через нього, та є складовою комерційного (дублюючого) вузла обліку.

Акт про порушення DP№000216 від 31/10/2022 не містить жодних зауважень до роботи коректору об`єму газу "Флоутек" ТМ 2-3-4 заводський №5-2806.

Абзацом 2 пункту 8 глави 4 розділу XI Кодексу ГРС визначено, що при порушеннях, пов`язаних з пошкодженням ЗВТ та/або пломб на ЗВТ, за наявності по об`єкту споживача даних дублюючого ВОГ, а також в ситуації, коли наявні дані в обчислювачі/коректорі об`єму газу є достатніми для визначення об`єму природного газу по об`єкту споживача, процедура, передбачена цією главою, не застосовується.

Тобто, за наявності справно працюючого коректора газу, донарахування не облікованого (донарахованого) обсягу та об`єму природного газу не здійснюється.

Оскільки в матеріалах справи відсутні документи встановленої форми, які б засвідчували непридатність до застосування саме обох засобів вимірювальної техніки (і лічильника газу, і коректора обсягів газу), які у сукупності складають вузол обліку газу, належний позивачу, робота в позаштатному режимі одного із складових вузла обліку газу, в даному випадку лічильника, не призводить до некоректного обліку спожитого газу та передачі спотворених даних.

Зазначена правова позиція викладена у постанові Верховного Суду від 27.06.2019 у справі №922/4735/16.

Отже, в даній ситуації наявні дані в обчислювачі/коректорі об`єму газу є достатніми для визначення об`єму природного газу по об`єкту споживача, що відповідно до абз. 2 пункту 8 глави 4 розділу ХІ Кодексу ГРС звільняє позивача від застосування щодо нього заходів відповідальності у випадку наявності порушень, пов`язаних з пошкодженням лічильника - порушення індикації ЖБІ лічильника (зовнішній вигляд не відповідає ЕД; не працює дисплей, не можливо прочитати значення контрольної суми та лічильника).

Відповідно до приписів п.5 глави 4 розділу XI Кодексу газорозподільних систем, у разі виявлення Оператором ГРМ пропущення строку періодичної повірки датчика тиску, та/або датчика температури, та/або обчислювача (коректора) об`єму газу, несправності датчика тиску, та/або датчика температури, та/або обчислювача (коректора) об`єму газу, що сталася внаслідок їх пошкодження або позаштатного режиму роботи, за умови відсутності несанкціонованого втручання в роботу ЗВТ проводяться перерахунки об`єму розподіленого (спожитого) природного газу, зокрема у випадку роботи поза межами вимірювання або в позаштатному режимі, про що є зареєстровані та зафіксовані у звітах обчислювача чи коректора об`єму газу повідомлення про наявні аварійні/діагностичні ситуації (несправність).

Тож, за відсутності зареєстрованих та зафіксованих у звітах коректора об`єму газу позивача повідомлень про наявні аварійні/діагностичні ситуації (несправності), а також за наявності здійснення обліку обсягу природного газу за допомогою коректора, підстави для перерахунку відповідачем розподіленого позивачу природного газу за період з 07:00 29.10.2022 по 08:00 31.10.2022 відсутні. Дані коректору були достатніми для визначення обсягу природного газу; відповідачем не надано належних та допустимих доказів того, що коректор відображав невірні показники; доказів на підтвердження факту невірної (позаштатної) його роботи матеріали справи не містять.

Враховуючи те, що пошкодження ЗВТ (лічильника газу) було виявлено під час позачергової повірки за заявою споживача (оформленню відповідачем Акта про порушення DP№000216 передувало вжиття позивачем всіх залежних від нього заходів щодо належного виконання зобов`язань згідно з умовами договору) та за результатами дослідження всіх наявних у матеріалах доказів, встановлено обставини щодо не підтвердження зазначеного в Акті порушення (позаштатного режиму роботи комерційного ВОГ та його складових) суд дійшов висновку щодо відсутності підстав для прийняття рішення комісії відповідача про донарахування об`єму газу за період з 07:00 29.10.2022 по 08:00 31.10.2022 у кількості 31 166,94 м.куб. на суму 1 194 511,79 грн.

Щодо висновків щодо застосування норми права, які викладені у постановах Верховного Суду та на які посилається відповідач, стосується правовідносин, які не є подібними з правовідносинами у справі №904/428/23.

Враховуючи все вищевикладене, встановлені судом фактичні обставини справи, позовні вимоги підлягають задоволенню.

Відповідно до ст. 129 Господарського процесуального кодексу України витрати по сплаті судового збору покладаються на відповідача у сумі 5 368,00 грн.

Керуючись ст.ст. 2, 46, 73, 74, 76-79, 86, 91, 129, 233, 238, 240, 241 Господарського процесуального кодексу України, господарський суд,

ВИРІШИВ:

Позов Товариства з обмеженою відповідальністю "Сем Екопак" до Акціонерного товариства "Оператор газорозподільної системи "Дніпропетровськгаз"; третя особа, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору, на стороні позивача - Товариство з обмеженою відповідальністю "Тепла Енергетична Компанія"; про визнання незаконним рішення та скасування рішення про донарахування об`єму природного газу, визнання незаконним та скасування акту-розрахунку задовольнити.

Визнати незаконним рішення та скасувати рішення комісії Акціонерного товариства "Оператор газорозподільної системи "Дніпропетровськгаз" оформленого протоколом №33 від 23.11.2022 засідання комісії Нікопольського відділення АТ "Дніпропетровськгаз" з розгляду акту про порушення №DP000216 від 31.10.2022 про донарахування об`єму природного газу за період з 29.10.2022 по 31.10.2022, що складає 31 166,94 м3 на суму 1 194 511,79 грн.

Визнати незаконним та скасувати рішення комісії Акціонерного товариства "Оператор газорозподільної системи "Дніпропетровськгаз" оформленого Актом-розрахунком від 23.11.2022 складений Акціонерним товариством "Оператор газорозподільної системи "Дніпропетровськгаз".

Стягнути з Акціонерного товариства "Оператор газорозподільної системи "Дніпропетровськгаз" (49000, м. Дніпро, вул. Шевченка, буд.2, ідентифікаційний код 03340920) на користь Товариства з обмеженою відповідальністю "Сем Екопак" (81400, Львівська область, Самбірський район, м. Самбір, вул. Промислова, буд. 2/6, ідентифікаційний код 34893917) витрати по сплаті судового збору у сумі 5 368,00 грн.

Видати наказ після набрання рішенням законної сили.

Рішення суду може бути оскаржене протягом двадцяти днів з дня підписання рішення, шляхом подання апеляційної скарги до Центрального апеляційного господарського суду.

Рішення господарського суду набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги, якщо апеляційну скаргу не було подано. У разі подання апеляційної скарги рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили після повернення апеляційної скарги, відмови у відкритті чи закриття апеляційного провадження або прийняття постанови суду апеляційної інстанції за наслідками апеляційного перегляду.

Дата складення повного судового рішення - 20.07.2023.

Суддя Е.М. Бондарєв