Ухвала

від 19.07.2023 по справі 905/2929/16

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ДОНЕЦЬКОЇ ОБЛАСТІ

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ДОНЕЦЬКОЇ ОБЛАСТІ

61022, м. Харків, пр. Науки, 5, тел.:(057) 702-07-99, факс: (057) 702-08-52,

гаряча лінія: (096) 068-16-02, E-mail: inbox@dn.arbitr.gov.ua,

код ЄДРПОУ: 03499901, UA368999980313151206083020649

У Х В А Л А

19.07.2023 Справа № 905/2929/16

Господарський суд Донецької області у складі судді Огороднік Д.М., при секретарі судового засідання Власко С.В., розглянувши матеріали

за заявою ліквідатора Артеменко О.О.

про затвердження звіту ліквідатора про нарахування і виплату грошової винагороди та стягнення коштів

в межах справи 905/2929/16

за заявою

кредитора (заявника) Товариства з обмеженою відповідальністю Сван-1

про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю Агро

Інжинірінг

ліквідатор арбітражний керуючий Артеменко О.О.

За участю представників:

від Товариства з обмеженою відповідальністю Сван-1- Юдицький О.В.;

ліквідатор Товариства з обмеженою відповідальністю Агро Інжинірінг: не з`явився.

ВСТАНОВИВ:

10.10.2016, Товариство з обмеженою відповідальністю "Сван-1" звернулось до Господарського суду Донецької області із заявою про порушення справи про банкрутство Товариство з обмеженою відповідальністю "Агро Інжинірінг" №02-01/11316/04-14-10-2337 від 28.09.2016 (вх.№29049/16) внаслідок його фінансової неспроможності.

Ухвалою Господарського суду Донецької області від 20.10.2016 порушено провадження у справі №905/2929/16 про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю Агро Інжинірінг (код ЄДРПОУ 37180883); визнано вимоги ініціюючого кредитора Товариства з обмеженою відповідальністю Сван-1 у сумі 533720,87грн.

Ухвалою Господарського суду Донецької області від 27.12.2016 у справі №905/2929/16 затверджений реєстр вимог кредиторів Товариства з обмеженою відповідальністю Агро Інжинірінг на загальну суму основного боргу 533720,87грн, що складається з вимог: Товариства з обмеженою відповідальністю Сван-1 в сумі 533720,87грн вимоги четвертої черги.

Ухвалою Господарського суду Донецької області від 30.08.2017 у справі №905/2929/16 визнано грошові вимоги Товариства з обмеженою відповідальністю Сван-1 у сумі 1850423,00 грн вимоги четвертої черги та в сумі 3200,00 грн до вимог першої черги.

Постановою Господарського суду Донецької області від 09.02.2017 Товариство з обмеженою відповідальністю Агро Інжинірінг визнано банкрутом; відкрито ліквідаційну процедуру; ліквідатором призначений арбітражний керуючий Артеменко О.О.

19.09.2022, через канцелярію суду, надійшло клопотання №02-16/1203 від 06.09.2022 (вх.№5610/22) про затвердження звіту ліквідатора та ліквідаційного балансу Товариства з обмеженою відповідальністю Агро Інжинірінг (код ЄДРПОУ 37180883); про постановлення ухвали про ліквідацію юридичної особи - банкрута Товариства з обмеженою відповідальністю Агро Інжинірінг (код ЄДРПОУ 37180883); про закриття провадження у справі.

19.09.2022, через канцелярію суду, надійшло клопотання №02-16/1202 від 06.09.2022 (вх.№5608/22) ліквідатора Артеменка О.О. про затвердження Звіту ліквідатора Товариства з обмеженою відповідальністю «Агро Інжинірінг» (код ЄДРПОУ 37180883) арбітражного керуючого Артеменка О.О. про нарахування і виплату грошової винагороди та відшкодування витрат, пов`язаних із провадженням у справі про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю «Агро Інжинірінг» з 09.02.2017 по 31.08.2022 на загальну суму 860319,55 грн, яка складається із нарахованої та не виплаченої в повному обсязі грошової винагороди арбітражного керуючого в сумі 813182,00 грн та понесених витрат, пов`язаних із провадженням у справі про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю «Агро Інжинірінг» в господарському суді на суму 47137,55 грн.

Ухвалою Господарського суду Донецької області від 21.09.2022 призначено до розгляду клопотання №02-16/1202 від 06.09.2022 (вх.№5608/22) про затвердження звіту ліквідатора та про нарахування і виплату грошової винагороди, та клопотання №02-16/1203 від 06.09.2022 (вх.№5610/22) про затвердження звіту ліквідатора та ліквідаційного балансу.

16.03.2023, на електронну пошту суду надійшло клопотання №02-16/36 від 06.03.2023 (вх.№2285/23/22) ліквідатора Артеменко О.О. про затвердження звіту арбітражного керуючого Артеменка О.О. про нарахування і виплату грошової винагороди та відшкодування витрат за період виконання обов`язків ліквідатора Товариства з обмеженою відповідальністю «Агро Інжинірінг» з 09.02.2017 по 28.02.2023 на загальну суму 1000083,55 грн, яка складається із нарахованої та не виплаченої в повному обсязі грошової винагороди арбітражного керуючого в сумі 952814,00 грн та понесених витрат на суму 47269,55 грн.

01.05.2023, на електронну пошту суду надійшла заява №02-16/53 від 28.04.2023 (вх..№01-35/2047) про виправлення арифметичної помилки в клопотанні, в якій останній просить суд: розглянути клопотання №02-16/36 від 06.03.2023 про затвердження звіту ліквідатора Товариства з обмеженою відповідальністю «Агро Інжинірінг» (код ЄДРПОУ 37180883) арбітражного керуючого Артеменка О.О. про нарахування і виплату грошової винагороди та відшкодування витрат, пов`язаних із провадженням у справі про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю «Агро Інжинірінг» в господарському суді за період виконання повноважень з 09.02.2017 по 28.02.2023 з урахуванням даної заяви про виправлення арефмитичної помилки та описки; Затвердити звіт арбітражного керуючого Артеменка О.О. про нарахування та виплату грошової винагороди, здійснення та відшкодування витрат за період виконання обов`язків ліквідатора Товариства з обмеженою відповідальністю «Агро Інжинірінг» з 09.02.2017 по 28.02.2023 на загальну суму 980451,55 грн (дев`ятсот вісімдесят тисяч чотириста п`ятдесят одна) грн 55 коп., яка складається із нарахованої та не виплаченої грошової винагороди арбітражного керуючого в сумі 933182,00 грн, та понесених але не відшкодованих в повному обсязі витрат на суму 47269,55 грн.

Разом з тим, від ліквідатора Товариства з обмеженою відповідальністю «Агро Інжинірінг» арбітражного керуючого Артеменка О.О. надійшла заява №02-16/55 від 28.04.2023 (вх..№3937/23) про стягнення з Товариства з обмеженою відповідальністю Сван-1 на користь арбітражного керуючого Артеменка Олександра Олександровича на рахунок в установі банку 978301,55 грн.

Ухвалою суду від 10.05.2023 судове засідання з розгляду клопотання №02-16/1202 від 06.09.2022 (вх.№5608/22) про затвердження звіту ліквідатора та про нарахування і виплату грошової винагороди відкладено на 22.05.2023.

Протокольною ухвалою суду від 22.05.2023 відкладено судове засідання на 14.06.2023.

У зв`язку з перебуванням судді Огороднік Д.М. у відпустці, судове засідання призначене на 14.06.2023, не відбулось.

Ухвалою суду від 28.06.2023 визначено дату судового засідання на 18.07.2023.

У судовому засіданні 18.07.2023 протокольною ухвалою суду оголошено перерву до 19.07.2023.

У судове засідання 19.07.2023 з`явився представник кредитора Товариства з обмеженою відповідальністю «Сван 1» ліквідатор Юдицький О.В., встановити зв`язок з ліквідатором Товариства з обмеженою відповідальністю «Агро Інжинірінг» арбітражни керуючим Артеменко О.О. за допомогою підсистеми відеоконференцзв`язку не вдалось.

Дослідивши матеріали справи, заслухавши позицію Товариства з обмеженою відповідальністю Сван-1, зокрема, те що кредитор не заперечує на стягненні грошової винагороди арбітражному керуючому Артеменку О.О. за виконання ним повноважень ліквідатора у справі про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю «Агро Інжинірінг», суд зазначає наступне.

Суд звертає увагу, що на момент призначення ліквідатором у справі про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю «Агро Інжинірінг» арбітражного керуючого Артеменка О.О. провадження у справах про банкрутство врегулювалось Законом України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом».

Відповідно до ст.115 ч.2 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» грошова винагорода арбітражного керуючого за виконання повноважень розпорядника майна визначається в розмірі двох мінімальних заробітних плат за кожен місяць виконання ним повноважень або в розмірі середньомісячної заробітної плати керівника боржника за останні дванадцять місяців його роботи до відкриття провадження (проваджень) у справі про банкрутство, якщо такий розмір перевищує дві мінімальні заробітні плати. Розмір грошової винагороди арбітражного керуючого за виконання повноважень розпорядника майна не може перевищувати п`яти мінімальних заробітних плат за кожний місяць виконання ним повноважень.

Відтак розрахунок основної грошової винагороди арбітражного керуючого за час проведення ліквідаційної процедури повинен здійснюватись на підставі Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» та Кодексу України з процедур банкрутства.

Відповідно до п.3 ч.1 ст.12 Кодексу про банкрутство, арбітражний керуючий користується усіма правами розпорядника майна, керуючого санацією, керуючого реструктуризацією, керуючого реалізацією, ліквідатора відповідно до законодавства, у тому числі має право, зокрема, отримувати винагороду в розмірі та порядку, передбачених цим Кодексом.

Статтею 30 Кодексу України з процедур банкрутства встановлено, що арбітражний керуючий виконує повноваження за грошову винагороду. Грошова винагорода арбітражного керуючого складається з основної та додаткової грошових винагород.

Розмір основної грошової винагороди арбітражного керуючого за виконання ним повноважень розпорядника майна або ліквідатора визначається в розмірі середньомісячної заробітної плати керівника боржника за останніх 12 місяців його роботи до відкриття провадження у справі, але не менше трьох розмірів мінімальної заробітної плати за кожний місяць виконання арбітражним керуючим повноважень.

Право вимоги основної грошової винагороди виникає в арбітражного керуючого в останній день кожного календарного місяця виконання ним повноважень.

Сплата основної винагороди арбітражного керуючого за виконання ним повноважень розпорядника майна, ліквідатора, керуючого санацією, керуючого реструктуризацією, керуючого реалізацією здійснюється за рахунок коштів, авансованих заявником (кредитором або боржником) на депозитний рахунок господарського суду, який розглядає справу, до моменту подання заяви про відновлення відкриття провадження у справі.

У разі якщо процедура триває після закінчення авансованих заявником коштів, основна винагорода арбітражного керуючого сплачується за рахунок коштів, одержаних боржником - юридичною особою у результаті господарської діяльності, або коштів, одержаних від продажу майна боржника, яке не перебуває в заставі.

Витрати арбітражного керуючого, пов`язані з виконанням ним повноважень у справі, відшкодовуються в порядку, передбаченому цим Кодексом, крім витрат на страхування його професійної відповідальності за заподіяння шкоди, а також витрат, пов`язаних з виконанням таких повноважень у частині, в якій зазначені витрати перевищують регульовані державою ціни (тарифи) на відповідні товари, роботи, послуги чи ринкові ціни на день здійснення відповідних витрат або замовлення (придбання) товарів, робіт, послуг.

Звіт арбітражного керуючого про нарахування і виплату грошової винагороди, здійснення та відшкодування витрат має бути схвалений зборами кредиторів (у процедурі банкрутства фізичної особи) чи комітетом кредиторів (у процедурі банкрутства юридичної особи), а в частині витрат, що стосуються заставного майна, - забезпеченим кредитором.

Звіт про нарахування та виплату грошової винагороди, здійснення та відшкодування витрат за підсумками процедур розпорядження майном, санації, ліквідації, реструктуризації заборгованості, погашення боргів подається арбітражним керуючим до господарського суду за п`ять днів до закінчення відповідної процедури, розглядається судом та затверджується ухвалою, що може бути оскаржена у встановленому порядку.

До звіту ліквідатора подано протокол зборів комітету кредиторів Товариства з обмеженою відповідальністю «Агро Інжинірінг» б/н від 18.05.2023. На зборах кредиторів вирішено схвалити звіт про нарахування та виплату грошової винагороди арбітражного керуючого Артеменка О.О. ліквідатора Товариства з обмеженою відповідальністю «Агро Інжинірінг» за період виконання повноважень з 09.02.20217 по 28.02.2023 на суму 933182,00 грн та понесені витрати відповідно до зведеного реєстру звітів про використання коштів, виданих на відрядження або під звіт по господарських витратах ліквідатора Товариства з обмеженою відповідальністю «Агро Інжинірінг» арбітражного керуючого Артеменка О.О. за період виконання повноважень з 09.02.2017 по 28.02.2023 на загальну суму 47269,55 грн. Визнано діяльність арбітражного керуючого Артеменка О.О. на посаді ліквідатора Товариства з обмеженою відповідальністю «Агро Інжинірінг» такою, що відповідає вимогам Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» та Кодексу України з процедур банкрутства, інтересам боржника та його кредиторів.

Судом перевірено здійснені арбітражним керуючим розрахунки сум грошової винагороди за виконання повноважень ліквідатора за період з 09.02.20217 по 28.02.2023 та встановлено що розрахунки здійснені вірно і сума грошової винагороди за весь період становить 933182,00 грн, а понесені витрати в розмірі 47269,55 грн є обґрунтованими та документально підтвердженими. При цьому слід зазначити, що рішенням комітету кредиторів, оформленого протоколом б/н від 18.05.2023, серед іншого, було схвалено звіт арбітражного керуючого про нарахування та виплату грошової винагороди та понесені витрати відповідно до зведеного реєстру звітів про використання коштів, виданих на відрядження або під звіт господарських витратах ліквідатора за період виконання повноважень з 09.02.20217 по 28.02.2023 на загальну суму 47269,55 грн.

Судом відзначається, що протягом ліквідаційної процедури арбітражним керуючим були виконані дії щодо виявлені майна боржника, здійснені запити, підготовлені позовні заяви та прийнято участь у судових засіданнях, подані апеляційні та касаційні скарги. Будь - яких скарг на дії арбітражного керуючого Артеменка О.О. при виконанні обов`язків ліквідатора Товариства з обмеженою відповідальністю «Агоро Інжинірінг», до господарського суду не надходило.

Тобто, наявні матеріали справи свідчать про те, що ліквідатором було дотримано обов`язок щодо здійснення всієї повноти дій, спрямованих на виявлення та повернення активів боржника, що передбачені Кодексом України з процедур банкрутства, тобто ліквідатором додержано принцип безсумнівної повноти дій ліквідатора у ліквідаційній процедурі. Крім того, дії або бездіяльність ліквідатора під час проведення ним ліквідаційної процедури у справі №905/2929/16 кредиторами не оскаржувались, заходи по ліквідаційній процедурі ліквідатором узгоджувались з комітетом кредиторів.

З огляду на вищевикладене, суд дійшов висновку що звіт ліквідатора Товариства з обмеженою відповідальністю «Агро Інжинірінг» арбітражного керуючого Артеменка О.О. затвердження звіту ліквідатора про нарахування і виплату грошової винагороди за період з 09.02.2017 по 28.02.2023 на загальну суму 980451(дев`ятсот вісімдесят тисяч чотириста п`ятдесят одна) грн 55 коп., яка складається із нарахованої та не виплаченої грошової винагороди арбітражного керуючого в сумі 933182,00 грн, та понесених але не відшкодованих в повному обсязі витрат на суму 47269,55 грн, підлягає затвердженню.

Крім того, арбітражним керуючим Артеменко О.О. подано заяву про стягнення з Товариства з обмеженою відповідальністю «Сван 1» грошової винагороди арбітражного керуючого за виконання ним повноважень ліквідатора у справі про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю «Агро Інжинірінг» у сумі 978301,55 грн.

Відповідно до частини 3 статті 61 Кодексу України з процедур банкрутства кошти, що надходять при проведенні ліквідаційної процедури, зараховуються на ліквідаційний рахунок боржника. Після оплати витрат, пов`язаних з проведенням ліквідаційної процедури, та сплати основної і додаткової винагороди арбітражного керуючого здійснюються виплати кредиторам у порядку черговості, встановленому цим Кодексом. У першу чергу оплачуються витрати, пов`язані з проведенням ліквідаційної процедури, та сплачується винагорода ліквідатора.

Тобто, надання послуг професійного (ліцензованого) арбітражного керуючого відбувається на платній основі, оскільки безпосередньо Кодексом встановлені мінімальні гарантії щодо оплати послуг арбітражного керуючого - ліквідатора, а також встановлені спеціальні джерела оплати послуг арбітражного керуючого, а саме: за рахунок коштів, одержаних боржником - юридичною особою у результаті господарської діяльності, або коштів, одержаних від продажу майна боржника, яке не перебуває в заставі.

Відповідно до частини 5 статті 30 Кодексу України з процедур банкрутства кредитори можуть створювати фонд для авансування грошової винагороди арбітражного керуючого. Порядок формування фонду та порядок використання його коштів визначаються рішенням комітету кредиторів та затверджуються ухвалою господарського суду.

Згідно з частинами 1, 4, 7 статті 43 Конституції України кожен має право на працю, що включає можливість заробляти собі на життя працею, яку він вільно обирає або на яку вільно погоджується. Кожен має право на належні, безпечні і здорові умови праці, на заробітну плату, не нижчу від визначеної законом. Право на своєчасне одержання винагороди за працю захищається законом.

Європейський Суд з прав людини (рішення від 28.03.2006 за заявою №31443/96 у справі "Броньовський проти Польщі") зазначив, що принцип верховенства права зобов`язує державу поважати і застосовувати запроваджені нею закони, створюючи правові й практичні умови для втілення їх в життя.

Відмова від авансування, відсутність майна боржника або ж відсутність інших джерел для покриття на виплату винагороди арбітражному керуючому можна розцінювати як примушування до безоплатної праці, що забороняється та прирівнюється до рабства в контексті статті 4 Конвенції про захист прав людини і основоположних свобод та інших міжнародних актів (зокрема Конвенції 1926 року про заборону рабства, Конвенції Міжнародної організації праці про примусову чи обов`язкову працю 1930 року ратифіковану Україною 10.08.1956 року, Конвенції Міжнародної організації № 105 про скасування примусової праці 1957 року ратифіковану Україною 05.10.2000 року), резолюції Економічної і Соціальної Ради ООН (ЕКОСОС) 1996 року тощо) та суперечить статті 43 Конституції України.

Крім того, законодавець не ставить порядок розподілу витрат на оплату послуг ліквідатора в залежність від майнового стану кожного кредитора у справі про банкрутство, правового статусу кредитора, від джерел фінансування того, чи іншого кредитора, а також від майнових результатів арбітражного керуючого у справі про банкрутство.

Тобто, не виявлення ліквідатором в процедурі ліквідації боржника його майна, інших активів та грошових коштів, за умови встановленого судом факту повноти та належності виконання ним своїх обов`язків у цій процедурі, жодним чином не впливає на оплату його послуг.

Встановивши факт невиконання кредиторами у добровільному порядку обов`язку щодо оплати послуг арбітражного керуючого, господарський суд приймає рішення про примусове стягнення з таких кредиторів відповідних грошових сум шляхом винесення ухвали та видачі судового наказу.

Дана правова позиція викладена у постановах Верховного Суду від 01.08.2018 у справі № 912/1783/16 та від 04.10.2018 у справі № 916/1503/17.

Судом встановлено виконання арбітражним керуючим Артеменко О.О. покладених на нього обов`язків ліквідатора згідно чинного законодавства та затверджено грошову винагороду за період 09.02.2017 по 28.02.2023 на загальну суму 980451,55 грн, яка складається із нарахованої та не виплаченої грошової винагороди арбітражного керуючого в сумі 933182,00 грн та понесених, але не відшкодованих в повному обсязі витрат на суму 47269,55 грн.

Єдиним кредитором у цій справі не створювався фонд авансування грошової винагороди та відшкодування витрат арбітражного керуючого. Кошти в сумі 2150,00 грн, отримані від продажу активів банкрута в ліквідаційній процедурі, були використані на часткове погашення витрат ліквідатора.

За викладених обставин, оплата основної грошової винагороди та відшкодування витрат арбітражного керуючого за період виконання повноважень ліквідатора банкрута повинна здійснюватись за рахунок коштів кредиторів.

Враховуючи вищевикладене, суд дійшов висновку задовольнити заяву ліквідатора Товариство з обмеженою відповідальністю Агро Інжинірінгарбітражного керуючого Артеменка Олександра Олександровича №02-16/55 від 28.04.2023 (вх..№3937/23) про стягнення з кредитора банкрута грошових коштів на виплату грошової винагороди (оплати послуг) та відшкодування витрат на проведення ліквідаційної процедури.

Керуючись ст.ст. 2, 9, 30, 58-65 Кодексу України з процедур банкрутства, ст.ст. 234-235 Господарського процесуального кодексу. суд

ПОСТАНОВИВ:

1.Затвердити звіт ліквідатора Товариство з обмеженою відповідальністю Агро Інжинірінг арбітражного керуючого Артеменка Олександра Олександровича №02-16/1202 від 06.09.2022 (вх.№5608/22) про нарахування та виплату грошової винагороди та відшкодування витрат, пов`язаних із провадженням у справі про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю «Агро Інжинірінг» в господарському суді за період виконання повноважень в сумі 978301,55 грн (у тому числі 933182,00 грн грошова винагорода за виконання повноважень ліквідатора та 47269,55 грн понесені витрати ліквідатором).

2.Задовольнити заяву ліквідатора Товариство з обмеженою відповідальністю Агро Інжинірінгарбітражного керуючого Артеменка Олександра Олександровича №02-16/55 від 28.04.2023 (вх..№3937/23) про стягнення з кредиторів банкрута грошових коштів на виплату грошової винагороди (оплати послуг) та відшкодування витрат на проведення ліквідаційної процедури арбітражного керуючого Артеменка О.О. за період виконання повноважень ліквідатора Товариство з обмеженою відповідальністю Агро Інжинірінг (код ЄДРПОУ 37180883, адреса:просп..Нахімова, 116 А, м.Маріуполь, Донецька область) та видачу наказу.

3.Стягнути з Товариства з обмеженою відповідальністю Сван-1 (код ЄДРПОУ 25658686, вул.Рози Люксембург, б.135/2, кВ.35, м.Черкаси, 18003) на користь арбітражного керуючого Артеменка Олександра Олександровича (Свідоцтво про право на здійснення діяльності арбітражного керуючого (розпорядника майна, керуючого і санацією, ліквідатора) №564 від 10.04.2013, адреса: вул.Надпільна, б.55, ідентифікаційний номер НОМЕР_1 ) на рахунок в установі в банку 978301(дев`ятсот сімдесят вісім тисяч триста одну) грн 55 коп (у тому числі 933182,00 грн грошова винагорода за виконання повноважень ліквідатора та 47269,55 грн понесені витрати ліквідатором).

4.Видати наказ.

Відповідно до ч. 4 ст. 9 Кодексу України з процедур банкрутства, ухвала набирає законної сили 19.07.2023 та може бути оскаржена учасниками справи у порядку та строки передбаченими ст.256, 257 Господарського процесуального кодексу України.

У судовому засіданні оголошено вступну та резолютивну частини ухвали. Повний текст ухвали складено та підписано 25.07.2023.

Суддя Д.М. Огороднік