Ухвала

від 28.07.2023 по справі 360/829/23

ЛУГАНСЬКИЙ ОКРУЖНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД

ЛУГАНСЬКИЙ ОКРУЖНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД

УХВАЛА

про повернення заяви про забезпечення позову

28 липня 2023 року м. ДніпроСправа № 360/829/23

Суддя Луганського окружного адміністративного суду Чернявська Т.І., розглянувши заяву адвоката Жердєва Сергія Миколайовича про забезпечення позову у справі № 360/829/23 за позовом адвоката Жердєва Сергія Миколайовича в інтересах ОСОБА_1 до Адміністрації Державної прикордонної служби України, НОМЕР_1 прикордонного загону Державної прикордонної служби України (військової частини НОМЕР_2 ) про визнання протиправними та скасування наказів, визнання протиправною бездіяльності та зобов`язання вчинити певні дії,

ВСТАНОВИВ:

27 липня 2023 року до Луганського окружного адміністративного суду надійшла сформована 27 липня 2023 року в підсистемі (модулі) Єдиної судової інформаційно-телекомунікаційної системи «Електронний суд» позовна заява адвоката Жердєва Сергія Миколайовича (далі представник позивача) в інтересах ОСОБА_1 (далі позивач) до Адміністрації Державної прикордонної служби України (далі І відповідач), НОМЕР_1 прикордонного загону Державної прикордонної служби України (військової частини НОМЕР_2 ) (далі ІІ відповідач), в якій представник позивача просить:

- визнати протиправним та скасувати наказ голови Державної прикордонної служби від 01 квітня 2022 року № 306-ОС, яким солдат ОСОБА_1 зарахований в розпорядження начальника НОМЕР_1 прикордонного загону Державної прикордонної служби України (військової частини НОМЕР_2 );

- визнати протиправним та скасувати наказ начальника НОМЕР_1 прикордонного загону Державної прикордонної служби України (військової частини НОМЕР_2 ) від 05 квітня 2022 року № 119-ос, яким солдата ОСОБА_1 призначено на посаду молодшого інспектора прикордонної служби 2 категорії - кухаром групи логістики відділення інспекторів прикордонної служби « ІНФОРМАЦІЯ_1 » (тип «В») відділу прикордонної служби « ІНФОРМАЦІЯ_2 » (тип «Б») Військової частини НОМЕР_2 ;

- визнати протиправною бездіяльність НОМЕР_1 прикордонного загону Державної прикордонної служби України (військової частини НОМЕР_2 ) щодо незадоволення рапорту ОСОБА_1 та клопотання адвоката ОСОБА_2 про звільнення з військової служби та виключення із списків особового складу НОМЕР_1 прикордонного загону Державної прикордонної служби України (військової частини НОМЕР_2 );

- зобов`язати НОМЕР_1 прикордонний загін Державної прикордонної служби України (військову частину НОМЕР_2 ) звільнити з військової служби та виключити зі списків особового складу НОМЕР_1 прикордонного загону Державної прикордонної служби України (військової частини НОМЕР_2 ) ОСОБА_1 .

Разом з позовною заявою представником позивача подано заяву про забезпечення позову від 24 липня 2023 року б/н, в якій адвокат Жердєв Сергій Миколайович просить вжити заходи забезпечення адміністративного позову шляхом заборони Військовій частині НОМЕР_2 ( НОМЕР_1 прикордонному загону Державної прикордонної служби України) в особі її командира та іншим компетентним особам вчиняти будь-які дії щодо переміщення солдата ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_3 , молодшого інспектора прикордонної служби 2 категорії - кухара групи логістики відділення інспекторів прикордонної служби « ІНФОРМАЦІЯ_4 » (тип «В») відділу прикордонної служби « ІНФОРМАЦІЯ_2 » (тип «Б») Військової частини НОМЕР_2 , для проходження військової служби до іншого місця служби або іншої військової частини, до набрання законної сили рішенням суду у справі.

Відповідно до частини першої статті 152 Кодексу адміністративного судочинства України (далі КАС України) заява про забезпечення позову подається в письмовій формі і повинна містити: найменування суду; повне найменування (для юридичних осіб) або ім`я (прізвище, ім`я та по батькові - для фізичних осіб) сторін та інших учасників справи, їх місцезнаходження (для юридичних осіб) або місце проживання чи перебування (для фізичних осіб); поштовий індекс; ідентифікаційний код юридичної особи в Єдиному державному реєстрі підприємств і організацій України; реєстраційний номер облікової картки платника податків (для фізичних осіб) за його наявності; або номер і серію паспорта для фізичних осіб - громадян України, номери засобів зв`язку, офіційну електронну адресу або адресу електронної пошти; предмет позову та обґрунтування необхідності забезпечення позову; захід забезпечення позову, який належить застосувати, з обґрунтуванням його необхідності; інші відомості, потрібні для забезпечення позову.

Відповідно до частини першої статті 154 КАС України заява про забезпечення позову розглядається судом, у провадженні якого перебуває справа або до якого має бути поданий позов, не пізніше двох днів з дня її надходження, без повідомлення учасників справи.

Згідно з частиною сьомою статті 154 КАС України суд, встановивши, що заяву про забезпечення позову подано без додержання вимог статті 152 цього Кодексу, повертає її заявнику без розгляду, про що постановляє ухвалу.

Оглядом заяви про забезпечення позову від 24 липня 2023 року б/н судом встановлено, що заяву про забезпечення позову у справі № 360/829/23 за позовом ОСОБА_1 до Адміністрації Державної прикордонної служби України, НОМЕР_1 прикордонного загону Державної прикордонної служби України (військової частини НОМЕР_2 ) про визнання протиправними та скасування наказів, визнання протиправною бездіяльності та зобов`язання вчинити певні дії підписано та подано в його інтересах адвокатом Жердєвим Сергієм Миколайовичем, на підтвердження повноважень якого до позовної заяви додано копію ордеру від 15 лютого 2022 року серії ВВ № 1029297, в якому відсутня інформація щодо номеру посвідчення адвоката України, ким та коли воно видане. Також судом встановлено, що дата видачі ордеру (15 лютого 2022 року) передує даті укладання між позивачем та адвокатом Жердєвим Сергієм Миколайовичем договору про надання правової допомоги від 17 вересня 2022 року № 31/22.

Зазначене підтверджується інформацією, зазначеною адвокатом Жердєвим Сергієм Миколайовичем у ордері від 15 лютого 2022 року серії ВВ № 1029297, та копією договору від 17 вересня 2022 року № 31/22 про надання правової допомоги.

Відповідно до частини шостої статті 7 КАС України у разі відсутності закону, що регулює відповідні правовідносини, суд застосовує закон, що регулює подібні правовідносини (аналогія закону), а за відсутності такого закону суд виходить із конституційних принципів і загальних засад права (аналогія права). Аналогія закону та аналогія права не застосовується для визначення підстав, меж повноважень та способу дій органів державної влади та місцевого самоврядування.

Суд вважає за можливе на підставі частини шостої статті 7 КАС України застосувати до вказаних правовідносин за аналогією закону положення статей 57, 59, 160, 169, 171 КАС України.

За приписами пункту 6 частини першої статті 171 КАС України суддя після одержання позовної заяви з`ясовує, чи немає підстав для залишення позовної заяви без руху, повернення позовної заяви або відмови у відкритті провадження в адміністративній справі, встановлених цим Кодексом.

Суддя відкриває провадження в адміністративній справі на підставі позовної заяви, якщо відсутні підстави для залишення позовної заяви без руху, її повернення чи відмови у відкритті провадження у справі (частина друга статті 171 КАС України).

Згідно з пунктом 3 частини четвертої статті 169 КАС України позовна заява повертається позивачеві, якщо позов подано особою, яка не має адміністративної процесуальної дієздатності, не підписано або підписано особою, яка не має права її підписувати, або особою, посадове становище якої не вказано.

Згідно з частиною другою статті 160 КАС України позовна заява подається в письмовій формі позивачем або особою, якій законом надано право звертатися до суду в інтересах інших осіб.

Сторона, третя особа в адміністративній справі, а також особа, якій законом надано право звертатися до суду в інтересах іншої особи, може брати участь у судовому процесі особисто (самопредставництво) та (або) через представника, крім випадку, встановленого частиною дев`ятою статті 266 цього Кодексу (частина перша статті 55 КАС України).

Частиною другою статті 57 КАС України передбачено, що у справах незначної складності та в інших випадках, визначених цим Кодексом, представником може бути фізична особа, яка відповідно до частини другої статті 43 цього Кодексу має адміністративну процесуальну дієздатність.

Відповідно до пункту 1 частини першої статті 59 КАС України повноваження представників сторін та інших учасників справи мають бути підтверджені такими документами: довіреністю фізичної або юридичної особи.

Довіреність фізичної особи повинна бути посвідчена нотаріально або, у визначених законом випадках, іншою особою (абзац перший частини другої статті 59 КАС України).

Довіреність фізичної особи, за зверненням якої прийнято рішення про надання їй безоплатної вторинної правничої допомоги, може бути посвідчена посадовою особою органу (установи), який прийняв таке рішення (абзац третій частини другої статті 59 КАС України).

Частинами першою, третьою статті 21 Закону України від 2 червня 2011 року № 3460-VI Про безоплатну правову допомогу регламентовано, що після прийняття рішення про надання безоплатної вторинної правової допомоги Центр з надання безоплатної вторинної правової допомоги призначає адвоката, який надає безоплатну вторинну правову допомогу на постійній основі за контрактом. Повноваження адвоката підтверджуються дорученням Центру з надання безоплатної вторинної правової допомоги та довіреністю відповідно до вимог процесуального законодавства.

Згідно з частиною четвертою статті 59 КАС України повноваження адвоката як представника підтверджуються довіреністю або ордером, виданим відповідно до Закону України Про адвокатуру і адвокатську діяльність.

У разі подання представником заяви по суті справи в електронній формі він може додати до неї довіреність або ордер в електронній формі, підписані електронним підписом відповідно до Положення про Єдину судову інформаційно-телекомунікаційну систему та/або положень, що визначають порядок функціонування її окремих підсистем (модулів) (частина сьома статті 59 КАС України).

Враховуючи вищевикладене, позивач має право на звернення до суду через представника лише на підставі документа, що посвідчує його повноваження у визначеному законом порядку.

Відповідно до пункту 2 частини першої статті 20 Закону України від 05 липня 2012 року № 5076-VI Про адвокатуру та адвокатську діяльність (далі - Закон № 5076-VI) під час здійснення адвокатської діяльності адвокат має право вчиняти будь-які дії, не заборонені законом, правилами адвокатської етики та договором про надання правової допомоги, необхідні для належного виконання договору про надання правової допомоги, зокрема: представляти і захищати права, свободи та інтереси фізичних осіб, права та інтереси юридичних осіб у суді, органах державної влади та органах місцевого самоврядування, на підприємствах, в установах, організаціях незалежно від форми власності, громадських об`єднаннях, перед громадянами, посадовими і службовими особами, до повноважень яких належить вирішення відповідних питань в Україні та за її межами.

Згідно із частиною першою статті 26 Закону № 5076-VI адвокатська діяльність здійснюється на підставі договору про надання правової допомоги. Документами, що посвідчують повноваження адвоката на надання правової допомоги, можуть бути: договір про надання правової допомоги; довіреність; ордер; доручення органу (установи), уповноваженого законом на надання безоплатної правової допомоги.

Повноваження адвоката як захисника або представника в господарському, цивільному, адміністративному судочинстві, кримінальному провадженні, розгляді справ про адміністративні правопорушення, а також як уповноваженого за дорученням у конституційному судочинстві підтверджуються в порядку, встановленому законом (частина третя статті 26 Закону № 5076-VI).

Ордером є письмовий документ, що у випадках, встановлених цим Законом та іншими законами України, посвідчує повноваження адвоката на надання правової допомоги. Ордер видається адвокатом, адвокатським бюро або адвокатським об`єднанням та повинен містити підпис адвоката. Рада адвокатів України затверджує типову форму ордера (частина друга статті 26 Закону № 5076-VI).

Рішенням Ради адвокатів України від 12 квітня 2019 року № 41 затверджено Положення про ордер на надання правничої (правової) допомоги у новій редакції (далі Положення № 41).

Відповідно до пунктів 2, 4 Положення № 41 ордер на надання правової допомоги - письмовий документ, що посвідчує повноваження адвоката на надання правової допомоги у випадках і порядку, встановлених Законом України від 05 липня 2012 року № 5076-VI Про адвокатуру та адвокатську діяльність та іншими законами України. Ордер видається адвокатом, адвокатським бюро, адвокатським об`єднанням та повинен містити обов`язкові реквізити, передбачені цим Положенням.

За приписами пункту 12 Положення № 41 ордер містить наступні реквізити:

посилання на договір про надання правової допомоги/доручення органу (установи), уповноважених законом на надання безоплатної правової допомоги, номер (у випадку наявності) та дату цього документа (підпункт 12.3);

прізвище, ім`я, по батькові адвоката, який надає правничу (правову) допомогу на підставі ордера, номер та дату його свідоцтва про право на заняття адвокатською діяльністю, найменування органу, який його видав (КДКА відповідного регіону, з 01.01.2013 року радою адвокатів відповідного регіону); номер посвідчення адвоката України, ким та коли воно видане (підпункт 12.5);

дату видачі ордера (підпункт 12.9).

Тобто ордер видається лише на підставі укладеного між сторонами договору про про надання правової допомоги.

Згідно з підпунктом 12.14 пункту 12 Положення № 41 реквізити 12.1, 12.5 (крім номера посвідчення адвоката України, ким та коли воно видане), 12.6, 12.7, 12.8 генеруються автоматично, всі інші реквізити ордера заповнюються адвокатом самостійно з метою збереження адвокатської таємниці.

Типова форма ордера на надання правничої (правової) допомоги, наведена у додатку 1 до Положення № 41, також містить реквізити «номер посвідчення адвоката України, ким та коли воно видане» та «дата видачі ордеру».

Отже, обов`язковими реквізитами ордеру на надання правничої (правової) допомоги є такі реквізити як «номер посвідчення адвоката України, ким та коли воно видане» та «дата видачі ордеру».

У доданому до позовної заяви ордері на надання правничої (правової) допомоги від 15 лютого 2022 року серії ВВ № 1029297 відсутній такий обов`язковий реквізит як «номер посвідчення адвоката України, ким та коли воно видане», а зазначена у ордері «дата видачі ордеру» свідчить про те, що ордер виданий раніше, ніж між сторонами укладений договір про надання правової допомоги.

Оскільки в ордері відсутня інформація щодо номера посвідчення адвоката України, ким та коли воно видане, а сам ордер виданий раніше, ніж між сторонами укладений договір про надання правової допомоги від 17 вересня 2022 року № 31/22, такий ордер не можна визнати документом, що посвідчує повноваження адвоката Жердєва Сергія Миколайовича на надання правової допомоги ОСОБА_1 у Луганському окружному адміністративному суді.

Згідно з пунктом 3 частини четвертої статті 169 КАС України позовна заява повертається позивачеві, якщо позов подано особою, яка не має адміністративної процесуальної дієздатності, не підписано або підписано особою, яка не має права її підписувати, або особою, посадове становище якої не вказано.

З огляду на вищевикладене, заява адвоката Жердєва Сергія Миколайовича про забезпечення позову у справі № 360/829/23 за позовом адвоката Жердєва Сергія Миколайовича в інтересах ОСОБА_1 до Адміністрації Державної прикордонної служби України, НОМЕР_1 прикордонного загону Державної прикордонної служби України (військової частини НОМЕР_2 ) про визнання протиправними та скасування наказів, визнання протиправною бездіяльності та зобов`язання вчинити певні дії підлягає поверненню, оскільки заява про забезпечення позову підписана особою, яка не має права його підписувати.

Керуючись статтями 7, 169, 256 Кодексу адміністративного судочинства України, суд

УХВАЛИВ:

Повернути адвокату Жердєву Сергію Миколайовичу заяву про забезпечення позову у справі № 360/829/23 за позовом адвоката Жердєва Сергія Миколайовича в інтересах ОСОБА_1 до Адміністрації Державної прикордонної служби України, НОМЕР_1 прикордонного загону Державної прикордонної служби України (військової частини НОМЕР_2 ) про визнання протиправними та скасування наказів, визнання протиправною бездіяльності та зобов`язання вчинити певні дії.

Копію ухвали невідкладно надіслати особі, яка подала заяву про забезпечення позову.

Ухвала набирає законної сили з моменту підписання суддею та може бути оскаржена в апеляційному порядку.

Апеляційна скарга на ухвалу суду подається безпосередньо до Першого апеляційного адміністративного суду протягом п`ятнадцяти днів з дня її проголошення. Якщо в судовому засіданні було оголошено лише вступну та резолютивну частини ухвали суду, або розгляду справи в порядку письмового провадження, зазначений строк обчислюється з дня складення повного судового рішення.

Суддя Т.І. Чернявська