Ухвала

від 02.08.2023 по справі 344/17877/20

ІВАНО-ФРАНКІВСЬКИЙ МІСЬКИЙ СУД ІВАНО-ФРАНКІВСЬКОЇ ОБЛАСТІ

Справа № 344/17877/20

Провадження № 1-кп/344/251/23

У Х В А Л А

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

02 серпня 2023 року м.Івано-Франківськ

Івано-Франківський міський суд Івано-Франківської області в складі:

головуючого судді ОСОБА_1

з участю: секретаря судового засідання ОСОБА_2

прокурора ОСОБА_3 ,

захисника ОСОБА_4 ,

обвинуваченого ОСОБА_5 ,

розглядаючи у відкритому судовому засіданні в місті Івано-Франківську кримінальне провадження з обвинувальним актом про обвинувачення

ОСОБА_5 - ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженця та жителя АДРЕСА_1 , українця, громадянина України, із вищою освітою, одруженого, маючого на утриманні одну неповнолітню дитину, заступника директора ТОВ "Івано-Франківськавтодор", депутата 7-го скликання Надвірнянської міської ради Івано-Франківської області, раніше несудимого, реєстраційний номер облікової картки платника податків НОМЕР_1 ,

у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч.1 ст.367 КК України, -

В С Т А Н О В И В:

ОСОБА_5 вчинив службову недбалість, тобто неналежне виконання службовою особою своїх службових обов`язків через несумлінне ставлення до них, що завдало істотної шкоди державним інтересам, за наступних обставин.

Так, 08.02.2012 року у відповідності до Закону України "Про державну реєстрацію юридичних осіб, фізичних осіб - підприємців та громадських формувань" зареєстроване товариство з обмеженою відповідальністю "Івано-Франківськавтодор" (ЄДРПОУ 37952574 юридична та фактична адреса: м.Івано-Франківськ, вул. Незадежності, 67/1), (надалі - ТОВ "Івано-Франківськавтодор", підрядник, товариство) та цього ж дня на підставі рішення загальних зборів учасників товариства №1 від 01.02.2012 затверджено статут ТОВ "Івано-Франківськавтодор" (далі - статут), згідно з п.2.2 якого предметом діяльності товариства є будівництво доріг і автострад тощо.

Відповідно до статуту товариства, ОСОБА_5 є його співзасновником з часткою у статутному фонді 25%.

Наказом №8к ОС від 17.09.2014 ОСОБА_5 прийнятий на посаду заступника директора ТОВ "Івано-Франківськавтодор".

Довіреністю №15/01/15 від 15.01.2015, виданою директором товариства ОСОБА_6 , уповноважено ОСОБА_5 укладати договори підряду, субпідряду, підписувати кошториси, акти виконаних робіт (надання послуг). Наказом №1НП від 03.01.2017 заступнику директора ОСОБА_5 надано право підписувати всі документи у 2017 році у випадку відсутності директора ОСОБА_6 .

Крім того, у своїй діяльності заступник директора ТОВ "Івано-Франківськавтодор" ОСОБА_5 керується посадовою інструкцією заступника директора товариства, що затверджена наказом ТОВ "Івано-Франківськавтодор" від 30.03.2017 року №3-ОП, з якою останній ознайомлений під розпис (надалі - посадова інструкція).

У відповідності до пункту 1.2 посадової інструкції встановлено, що заступник директора належить до категорії керівників. Пунктами 1.4.3, 3.5, 3.6, 3.10, 3.13, 4.5, 4.6, 4.7, 4.8, 4.9, 4.10, 5.16, 5.1.8 посадової інструкції визначено, що заступник директора видає розпорядження керівникам служб, працівникам товариства; забезпечує своєчасну і якісну підготовку виробництва, своєчасну підготовку технічної документації, проектів, креслень, кошторисів, специфікації, технічних умов, технологічних карт і т.д., організовує розгляд та експертизу проектної, конструкторської і технологічної дисципліни; керує діяльністю технічних служб підприємства в межах наданих прав, контролює результати їх роботи, стан трудової і виробничої дисципліни в підлеглих службах, автоматично виконує обов`язки тимчасово/відпустка, хвороба/відсутніх на роботі керівників підлеглих служб, якщо заміщення не обумовлене спеціальним наказом; розглядає на технічних нарадах питання якості будівництва в товаристві, заслуховує інформацію керівників служб з цих питань; має право представляти у встановленому порядку ТОВ "Івано-Франківськавтодор" в інших організаціях; контролювати хід виконання планів господарської діяльності товариства; давати вказівки по питаннях організації праці, дотриманню правил і норм охорони праці, техніки безпеки, виробничої санітарії і протипожежного захисту; припиняти дії розпоряджень і вказівок керівників служб, які суперечать законодавству про працю, принципам наукової організації праці; вимагати від спеціалістів та службовців своєчасного подання звітних даних і матеріалів, необхідних для планування, обліку і економічного аналізу господарської діяльності товариства; вносити пропозиції щодо підбору, розстановки і звільнення працівників товариства, подавати дані для заохочення кращих виробників чи накладення стягнень на порушників трудової і виробничої дисципліни; несе відповідальність за неналежне виконання своїх посадових обов`язків, передбачених посадовою інструкцією і правилами внутрішнього трудового розпорядку; дотримання проектної, конструкторської і технологічної дисципліни.

Крім того, у період з 28.09.2017 року по 15.10.2017 року на заступника директора товариства ОСОБА_5 наказом №00000000022 від 27.09.2017 покладені обов`язки директора товариства, згідно з якими він розпоряджається майном та коштами товариства відповідно до повноважень, які визначені статутом; представляє інтереси в усіх відносинах з установами, підприємствами, організаціями та громадянами; приймає на роботу та звільняє працівників, за винятком посадових осіб, які обираються Загальними зборами товариства; організовує роботу відповідно до рішень Загальних зборів товариства, Спостережної ради та подає цим органам звіти про їх виконання; підписує господарські угоди, контракти; розподіляє обов`язки між своїми заступниками, визначає їх повноваження; видає накази та розпорядження, які є обов`язковими до виконання всіма працівниками товариства, яких вони стосуються; здійснює загальне керівництво роботою по створенню здорових і безпечних умов праці на підприємстві і організовує контроль використання коштів за призначенням.

На виконання річного плану закупівель на 2017 рік (зі змінами та доповненнями) за кошти міського бюджету, розпорядником яких є Департамент житлової, комунальної політики та благоустрою Івано-Франківської міської ради, тендерним комітетом (надалі - Комітет) Замовника прийнято рішення щодо здійснення закупівлі робіт за процедурою відкритих торгів, предметом якої відповідно до Державного класифікатора ГБН Г.1-218-182:2011 - капітальний ремонт міжбудинкових проїздів та прибудинкової території на вул. Стуса, 7, 9, 11, 11-а, 13 та вул. Вовчинецькій, 194-в у м.Івано-Франківську (надалі - об`єкт) (СРV ДК 021:2015 - 45233000-9), будівництво, влаштування фундаменту та покриття шосе, доріг, з очікуваною вартістю 5 384 682 грн. та затверджено документацію з конкурсних торгів, що оформлено рішенням Комітету від 22.08.2017.

Того ж дня, Департамент житлової, комунальної політики та благоустрою Івано-Франківської міської ради у відповідності до вимог ч.1 ст. 10 Закону України "Про публічні закупівлі" від 25.12.2015 №922-VІІІ зі змінами (надалі - Закон) оголосив про заплановану на вересень 2017 - грудень 2018 років закупівлю, про що в електронній системі закупівель опубліковано відповідне оголошення №UA-2017-08-22-000659-с.

За результатами розгляду та оцінки тендерних пропозицій 20.09.2017 ТОВ "Івано-Франківськавтодор" оголошено переможцем у відкритих торгах і, як наслідок, 06.10.2017 року між Департаментом житлової, комунальної політики та благоустрою Івано-Франківської міської ради в особі директора ОСОБА_7 та ТОВ "Івано-Франківськавтодор" в особі виконуючого обов`язки директора ОСОБА_5 укладено договір підряду №726/17, предметом якого є капітальний ремонт міжбудинкових проїздів та прибудинкової території на вул. Стуса, 7, 9, 11, 11-а, 13 та вул. Вовчинецькій, 194-в у м.Івано-Франківську (надалі - Договір) вартістю 5 300 000 грн. з ПДВ, з сумою бюджетних призначень на поточний рік 5 259 513 грн. та можливістю зміни суми у випадках, передбачених законодавством, що регулює сферу публічних закупівель.

В подальшому заступник директора ТОВ "Івано-Франківськавтодор" ОСОБА_5 , неналежно виконуючи свої службові обов`язки, через несумлінне ставлення до них, не переконався у відповідності даних зазначених у актах приймання будівельних робіт та довідках про вартість виконаних будівельних робіт, хоча мав таку можливість та повинен був здійснювати контроль та перевірку фактично проведених робіт безпосередньо на місці капітального ремонту міжбудинкових проїздів та прибудинкової території на вул. Стуса, 7, 9, 11, 11-а, 13 та вул. Вовчинецькій, 194-в у м.Івано-Франківську.

Внаслідок службової недбалості заступника директора ТОВ "Івано-Франківськавтодор" ОСОБА_5 складено та затверджено акти приймання виконаних будівельних робіт та довідки про вартість виконаних будівельних робіт №1 за червень та серпень 2018 року та №2 за червень 2018 року в яких було завищено об`єми фактично виконаних будівельних робіт.

Зокрема, в акті приймання виконаних будівельних робіт №1 за червень 2018 року завищено об`єми фактично виконаних будівельних робіт в позиції РН18-21-1-1НК "улаштування вирівнювального шару з асфальтобетонної суміші із застосуванням укладальників асфальтобетону (2450 м2, розхід 80 кг/м.кв.)"; в акті приймання виконаних будівельних робіт №1 за серпень 2018 року завищено об`єми фактично виконаних будівельних робіт в позиції РН18-21-1-1НК "улаштування вирівнювального шару з асфальтобетонної суміші із застосуванням укладальників асфальтобетону (2450 м2, розхід 80 кг/м.кв.)", в позиції РН18-43-2 "на кожні 0,5 см зміни товщини шару додавати або виключати до норми 18-43-1" та в позиції С1421-9837 "суміші асфальтобетонні гарячі і теплі (асфальтобетон щільний) (дорожні) (аеродромні), що застосовуються у верхніх шарах покриттів, дрібнозернисті, ти Б, марки 1"; в акті приймання виконаних будівельних робіт №2 за червень 2018 року завищено об`єми фактично виконаних будівельних робіт в позиції РН18-21-1-1НК "улаштування вирівнювального шару з асфальтобетонної суміші із застосуванням укладальників асфальтобетону (2450 м2, розхід 80 кг/м.кв.)", в позиції РН18-43-2 "на кожні 0,5 см зміни товщини шару додавати або виключати до норми 18-43-1" та в позиції С1421-9837 "суміші асфальтобетонні гарячі і теплі (асфальтобетон щільний) (дорожні) (аеродромні), що застосовуються у верхніх шарах покриттів, дрібнозернисті, ти Б, марки 1".

В подальшому, в ході виконання робіт, ТОВ "Івано-Франківськавтодор" складено акти виконаних будівельних робіт форми КБ-2в: №б/н за 2017 рік на суму 430 770 грн.; №2 за листопад 2017 року на суму 1 087 716 грн.; №1 за грудень 2017 року на суму 249 278,40 грн.; №б/н за 2018 рік на суму 90 624 грн.; №1 за квітень 2018 року на суму 155 431,20 грн.; №1 за травень 2018 року на суму 137 865,60 грн.; №1 за червень 2018 року на суму 503 732,40 грн.; №2 за червень 2018 року на суму 1 159 494 грн.; №1 за серпень 2018 року на суму 173 806,80 грн. загальною вартістю 3 988 718,40 грн., на підставі яких на банківський рахунок ТОВ "Івано-Франківськавтодор" № НОМЕР_2 в АТ КБ "ПриватБанк" перераховано кошти за відображені в актах роботи, наступними платежами згідно з платіжними дорученнями: №892 від 11.10.2017 - 1 577 000,00 грн.; №1226 від 18.12.2017 - 190 764,40 грн.; №29 від 14.03.2018 - 1 000 000,00 грн.; №30 від 14.03.2018 - 90 624,00 грн.; №242 від 15.03.2018 - 956 523,20 грн.; №635 від 14.08.2018 року - 173 806,80 грн. на загальну суму 3 988 718,40 грн.

Згідно з висновком будівельно-технічної експертизи від 25.03.2020 року вартість завищення фактично виконаних робіт по об`єкту "Капітальний ремонт міжбудинкових проїздів та прибудинкової території по вул. Стуса, 7, 9, 11 , 11-а , 13 та вул. Вовчинецькій, 194-в у м.Івано-Франківську" становить 171 450,62 грн.

Внаслідок неналежного виконання своїх службових обов`язків через несумлінне ставлення до них заступником директора ТОВ "Івано-Франківськавтодор" ОСОБА_5 . Департаменту житлової, комунальної політики та благоустрою Івано-Франківської міської ради завдано істотної шкоди на загальну суму 171 450,62 грн.

В судовому засіданні обвинувачений ОСОБА_5 заявив клопотання про звільнення його від кримінальної відповідальності та закриття кримінального провадження про його обвинувачення за ч.1 ст.367 КК України, у зв`язку із закінченням строків давності. Вказав, що наслідки закриття кримінального провадження з цих підстав йому роз`яснені та зрозумілі.

Захисник обвинуваченого - адвокат ОСОБА_4 підтримав клопотання підзахисного, просив задоволити.

Прокурор не заперечив проти задоволення клопотання про звільнення обвинуваченого ОСОБА_5 від кримінальної відповідальності за ч.1 ст. 367 КК України на підставі ст.49 КК України у зв`язку із закінченням строків давності та відповідним закриттям кримінального провадження.

Вислухавши думку учасників судового розгляду справи, дослідивши матеріали кримінального провадження, суд приходить до висновку, що дане клопотання не суперечить вимогам закону, а тому підлягає до задоволення з наступних підстав.

Так, відповідно до ч.2 ст.284 та ч.3 ст.288 КПК України, суд своєю ухвалою закриває кримінальне провадження та звільняє особу від кримінальної відповідальності у випадку встановлення підстав, передбачених законом України про кримінальну відповідальність.

Згідно із ч.4 ст.286 КПК України, якщо під час здійснення судового провадження щодо провадження, яке надійшло до суду з обвинувальним актом, сторона кримінального провадження звернеться до суду з клопотанням про звільнення від кримінальної відповідальності обвинуваченої, суд має невідкладно розглянути таке клопотання.

Відповідно до вимог п.2 ч.1 ст.49 КК України (в ред. від 02.08.2018 року, дійсній на час вчинення кримінального правопорушення), особа звільняється від кримінальної відповідальності, якщо з дня вчинення нею злочину і до дня набрання вироком законної сили минуло три роки - у разі вчинення злочину невеликої тяжкості, за який передбачене покарання у виді обмеження або позбавлення волі.

Судом встановлено, що ОСОБА_5 обвинувачуються у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч.1 ст. 367 КК України (в ред. від 02.08.2018 року, дійсній на час вчинення кримінального правопорушення), за який передбачено покарання у виді штрафу від двохсот п`ятдесяти до п`ятисот неоподатковуваних мінімумів доходів громадян або виправних робіт на строк до двох років, або обмеження волі на строк до трьох років, з позбавленням права обіймати певні посади чи займатися певною діяльністю на строк до трьох років. У відповідності до ст.12 КК України даний злочин відноситься до злочинів невеликої тяжкості.

Відповідно до обвинувального акту, кримінальне правопорушення, в скоєнні якого обвинувачується ОСОБА_5 вчинено ним в період червень-серпень 2018 року, ухвалою суду від 16.11.2022 року судове провадження щодо обвинуваченого в порядку вимог ст. 335 КПК України було зупинено, у зв`язку з проходженням останнім військової служби (а.с.89 том 5) та 02.08.2023 року - провадження відновлено у зв`язку із звільненням його у щорічну основну відпустку за 2023 рік.

Тобто з часу вчинення ним злочину минуло понад три роки, що узгоджується із вимогами ч.2 ст. 49 КК України.

Отже, є всі належні підстави, передбачені ст.49 КК України для звільнення ОСОБА_5 від кримінальної відповідальності за ч.1 ст.367 КК України у зв`язку із закінченням строків давності, а кримінальне провадження щодо нього підлягає закриттю.

Питання речових доказів вирішити згідно вимог ст.100 КПК України.

Процесуальні витрати за проведення судових експертиз віднести на рахунок Державного бюджету України, що узгоджується із практикою Касаційного кримінального суду Верховного Суду, викладеною зокрема у постанові від 01.03.2021 року по справі №266/3090/18.

На підставі наведеного, керуючись ст.ст.12, 44, 49 КК України, ст.ст.284-286, 288, 369-372 КПК України, суд, -

П О С Т А Н О В И В:

ОСОБА_5 звільнити від кримінальної відповідальності за ч.1 ст.367 КК України на підставі ст.49 КК України в зв`язку із закінченням строків давності, кримінальне провадження відносно нього закрити.

Речові докази згідно постанови старшого слідчого від 29.10.2020 року (а.с. 47-49 том 5) - залишити при матеріалах кримінального провадження.

Витрати за проведення судових експертиз в розмірі 27 458,24 грн. віднести на рахунок Державного бюджету України.

Арешт накладений ухвалою слідчого судді Івано-Франківського міського суду від 20.11.2020 року на земельну ділянку кадастровий номер 2624010100:02:001:1299 площею 0,0449 га для будівництва і обслуговування житлового будинку господарських будівель і споруд (присадибна ділянка), що знаходиться за адресою: Івано-Франківська область, м.надвірна, вул. Б.Лепкого - скасувати.

Ухвала набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги, якщо таку скаргу не було подано.

Ухвала суду може бути оскаржена до Івано-Франківського апеляційного суду через Івано-Франківський міський суд протягом семи днів з дня її проголошення.

Повний текст ухвали складено 02 серпня 2023 року

Суддя ОСОБА_8