Постанова

від 20.08.2010 по справі 1076/10/2070

ХАРКІВСЬКИЙ ОКРУЖНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД

Справа № 2а- 1076/10/2070

ХАРКІВСЬКИЙ ОКРУЖНИЙ АДМ ІНІСТАТИВНИЙ СУД

ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

20 серпня 2010 р. м. Харків

Харківський окружний ад міністративний суд у складі:

головуючого судді - Шевчен ко О.В.,

при секретарі - Нікітенко Л. Ю.,

за участі представників: по зивача - Кішко Д.О., відпові дача - Токар І.В.,

прокурора - Семенець Ю.В.,

розглянувши у відкритому судовому засіданні адмініст ративну справу за позовом то вариства з обмеженою відпові дальністю "Лихачовський елев атор" до Лозівської об'єднан ої державної податкової інсп екції у Харківської області, за участі прокурора Харківс ької області про скасування податкових повідомлень-ріше нь,-

ВСТАНОВИВ:

Позивач, ТОВ «Лихачовсь кий елеватор», звернувся до Х арківського окружного адмін істративного суду з адмініс тративним позовом, в якому пр осить скасувати податкові по відомлення-рішення Лозівськ ої ОДПІ у Харківській област і № 0000122328/0 від 07.07.2009р., № 0000122328/1 від 02.09.2009р., № 0000122238/2 від 11.11.2009р., № 0000122328/3 від 27.01.2010р., я кими визначена сума податков ого зобов' язання з податку на прибуток підприємств у ро змірі 1769355,00 грн. і штрафних (фіна нсових) санкцій у розмірі 1444885,50 грн., № 0000132328/0 від 07.07.2009р, № 0000132328/1 від 02.09.2 009р., № 0000132328/2 від 11.11.2009р., № 0000132328/3 від 27.01.2010р ., якими визначена сума податк ового зобов' язання з податк у на додану вартість у розмір і 164326,00 грн. і штрафних (фінансов их) санкцій у розмірі 82163,00 грн., а також № 0000142328/0 від 07.07.2009р., № 0000142328/1 від 02.09.2009р., № 0000142328/2 від 11.11.2009р. та № 0000142328/3 ві д 27.01.2010р. про зменшення суми бюд жетного відшкодування.

В обґрунтування вимо г адміністративного позову п озивач зазначив, що спірні по даткові повідомлення-рішенн я порушують його права та гос подарські інтереси як правон аступника всього майна, прав та обов' язків ЗАТ «Лихачов ський комбінат хлібопродукі в», відносно якого Лозівсько ю ОДПІ у Харківській області прийнято вказані податкові повідомлення-рішення. Виснов ки відповідача про завищення ЗАТ «Лихачовський комбінат хлібопродуків»валових витр ат по взаємовідносинам з ТОВ «Кернел-Трейд»з посиланням на те, що вказані юридичні осо би є пов' язаними, вважає без підставними та такими, що не в ідповідають дійсності. Ствер джує, що при укладанні угод ку півлі-продажу ячменю ціна на ячмінь була звичайною в розу мінні податкового законодав ства, дії Лозівської ОДПІ у Ха рківській області щодо визна чення податкових зобов' яза нь з урахуванням звичайних ц ін вважає такими, що супереча ть вимогам податкового закон одавства, оскільки відповіда чем не враховано ні об' єкти вні умови, які можуть вплинут и на ціну, ні засади цивільног о законодавства, якими закрі плено свободу договору, ні ві дсутність законодавства що в изначення податкових зобов' язань за непрямими методами. Крім того, вважає, що ним на пі дставі належним чином оформл еної податкової накладної сф ормовано склад податкового к редиту з податку на додану ва ртість по взаємовідносинам з ТОВ «Фортуна Фьючер 2007», а тому висновки відповідача про за вищення суми податкового кре диту та заниження суми подат ку на додану вартість, яка під лягає сплаті, є необґрунтова ними. Звернув увагу на те, що н аявність податкової накладн ої є достатньою підставою дл я формування складу податков ого кредиту.

В судовому засіданні предс тавник позивача доводи адмін істративного позову підтрим ав, просив суд задовольнити п озовні вимоги в повному обся зі.

Відповідач, Лозівська об' єднана державна податкова ін спекція у Харківській област і у наданих до суду письмових запереченнях та її представ ник у судовому засіданні з по зовними вимогами не погодили сь.

В обґрунтування заперечен ь та власної правової позиці ї представник відповідача по слався на висновки акту пере вірки Лозівської ОДПІ у Харк івській області № 533/23-204/31731157 від 23.0 6.2009р., складеного за результата ми дотримання позивачем вимо г податкового законодавства , яким встановлено завищення валових витрат та податково го кредиту за рахунок придба ння ячменю у пов' язаної осо би за ціною, що більша за звича йну, а також неправомірне фор мування складу податкового кредиту по взаємовідносинам з ТОВ «Фортуна Фьючер 2007». Прос ив суд в задоволенні адмініс тративного позову відмовити в повному обсязі.

В розгляді справи відповід но до положень ст. 60 Кодексу ад міністративного судочинств а України, ст. ст. 35, 36-1, 56 Закону Ук раїни «Про прокуратуру»з мет ою представництва інтересів держави за власною заявою (то м ІІ, а.с. 163) приймав участь прок урор Харківської області, в з адоволенні позовних вимог пр осив відмовити з посиланням на матеріали перевірки, пров еденої Лозівською об' єднан ою державною податковою інсп екцією у Харківській області .

Суд, вислухавши пояснення представників сторін, вивчи вши матеріали справи, доводи адміністративного позову та заперечень проти нього, досл ідивши наявні по справі дока зи, дійшов висновку про відсу тність достатніх правових пі дстав та належних доказів дл я задоволення позовних вимог , виходячи з наступного.

Судом встановлено, що пози вач, Товариство з обмеженою в ідповідальністю «Лихачовсь кий елеватор»05.10.2009р. пройшов пр оцедуру державної реєстраці ї у Первомайській районній д ержавній адміністрації Харк івської області та набув пра вового статусу суб'єкта госп одарювання - юридичної особи , про що видано свідоцтво про д ержавну реєстрацію юридично ї особи серії А 01 № 284044 (том І, а.с.16) . Позивач включений до Єдиног о державного реєстру підприє мств та організацій України з ідентифікаційним кодом 31731157, на обліку як платник податкі в знаходиться в Лозівській о б' єднаній державній податк овій інспекції Харківської о бласті та з 16.10.2009р. є платником п одатку на додану вартість, пр о що видано свідоцтво № 100250477 на бланку серії НБ за № 082228 (том І, а .с.17). Товариство з обмеженою ві дповідальністю «Лихачовськ ий елеватор»створене на вико нання рішення учасників шлях ом перетворення Закритого ак ціонерного товариства «Лиха човський комбінат хлібопрод уктів»відповідно до протоко лів загальних зборів акціоне рів від 27.07.2009р. (том І, а.с.18-а.с.20), яки ми на момент перетворення (ст ворення) були ТОВ «Кернел-Кап італ», як власник 4667 шт. простих акцій, що складає 81% статутног о капіталу, та ТОВ «Кернел-Тре йд», як власник 1094 шт. простих і менних акцій, що складає 19% ста тутного капіталу. Відповідн о до передавального акту від 27.07.2009р. (том І, а.с.22) та статуту (том І, а.с.23-а.с.34) ТОВ «Лихачовський елеватор»є правонаступнико м всіх прав та зобов' язань З АТ «Лихачовський комбінат хл ібопродуктів».

Суд зазначає, що підстави та порядок проведення органами державної податкової служби планових і позапланових виї зних перевірок своєчасності , достовірності, повноти нара хування та сплати податків т а зборів (обов'язкових платеж ів) визначені в ст. 11-1 Закону Ук раїни «Про державну податков у службу в Україні». Проведен ня реорганізації (ліквідації ) підприємства є тією з обстав ин, з виникненням якої п. 6.ч. 6 ст . 11-1 Закону України «Про держав ну податкову службу в Україн і»пов' язує проведення орга ном державної податкової слу жби позапланової виїзної пер евірки, що проводиться за ріш енням керівника податкового органу, яке оформляється нак азом. Про проведення позапла нової виїзної перевірки ЗАТ «Лихачовський комбінат хліб опродуктів»відповідачем 25.05.2 009р. видано наказ за № 476 та напра влення № 445, які отримані позив ачем 26.05.2009р.. Як встановлено суд ом, наказом Лозівської ОДПІ у Харківській області від 09.06.2009р . № 520 терміни проведення перев ірки були подовжені, в зв' яз ку з чим видано направлення № 489 від 09.06.2009р., які отримані позив ачем 10.06.2009р.

Результати виїзної позапл анової перевірки позивача з питань дотримання вимог пода ткового, валютного та іншого законодавства за період з 01.04.2 008р. по 31.03.2009р. оформлені актом ві д 23.06.2009р. № 533/23-204/31731157 з додатками (том І, а.с.35-а.с.96). В акті перевірки ві д 23.06.2009р. № 533/23-204/31731157 відповідачем, Л озівською ОДПІ у Харківській області зроблено висновок п ро порушення ЗАТ «Лихачовськ ий комбінат хлібопродуктів» положень п.п. 1.20.1 п. 1.20 ст. 1, п.п. 7.4.2 п. 7. 4 ст. 7 Закону України «Про опод аткування прибутку підприєм ств», що призвело до заниженн я податку на прибуток на зага льну суму 1769355,00 грн., в тому числі за 3 квартал 2008р. в сумі 294018,00 грн. т а за 4 квартал 2008р. в сумі 1475337,00 грн ., а також положень п. 4.2 ст.4, п.п. 7.4.1 п. 7.4 ст. 7 Закону України «Про по даток на додану вартість», що призвело до завищення подат ку на додану вартість, який пі лягає бюджетному відшкодува нню за жовтень 2008р. в сумі 121221,00, та до заниження податку на дода ну вартість на загальну суму 164326,00 грн., в тому числі за черве нь 2008р. в сумі 50333,00 грн. та за верес ень 2008р. в сумі 113993,00 грн.. На підст аві висновків акту перевірки від 23.06.2009р. № 533/23-204/31731157 та відповідн о до п.п. 4.2.2 (б) п. 4.2 ст. 4, п.п. 17.1.3, п.п. 17.1.6 п . 17.1 ст. 17 Закону України «Про пор ядок погашення зобов' язань платників податків перед бю джетами та державними цільов ими фондами»відповідачем 07.07. 2009р. прийнято податкові повід омлення-рішення № 0000122328/0 про виз начення податкового зобов' язання по податку на прибуто к підприємств в сумі 3214240,50 грн., з яких 1769355,00 грн. - основний плат іж, 1444885,50 грн. - штрафна (фінансо ва) санкція, № 0000132238/0 про визначен ня податкового зобов' язанн я з податку на додану вартіст ь в сумі 246489,00 грн., з яких 164326,00 грн. - основний платіж, 82163,00 грн. - штр афна (фінансова) санкція., та № 0000142328/0 про зменшення суми бюдже тного відшкодування з податк у на додану вартість за жовте нь 2008р. в сумі 121221,00 грн.

Не погоджуючись з податков ими повідомленнями-рішенням и від 07.07.2009р. № 0000122328/0, № 0000132238 та № 000 0142238/0 ЗАТ «Лихачовський комбін ат хлібопродуктів»оскаржил о їх в порядку, визначеному п.п . 5.2.2 п.5.2 ст.5 Закону України «Про п орядок погашення зобов'язань платників податків перед бю джетами та державними цільов ими фондами»для оскарження р ішень контролюючих органів. Рішеннями Лозівської ОДПІ у Харківській області від 02.09.2009р . № 6708/10/25-013, Державної податкової адміністрації у Харківській області від 06.11.2009р. № 4593/10/25-103 та Дер жавної податкової адміністр ації України від 20.01.2010р. № 401/6/25-0515 ск арги позивача залишені без з адоволення, а податкові пові домлення-рішення від 07.07.2009р. № 0000 122328/0, № 0000132328/0 та № 0000142328/0 - без змін. Від повідно до вимог Порядку нап равлення органами державної податкової служби України п одаткових повідомлень платн икам податків, затвердженого наказом ДПА України від 21.06.2001р. № 253, зареєстрованого в Мініст ерстві юстиції України 06.07.2001р. з а № 567/5758, відповідач направив на адресу ЗАТ «Лихачовський ко мбінат хлібопродуктів»пода ткові повідомлення-рішення в ід 02.09.2009р. № 0000122328/1, № 0000132328/1 та № 0000142328/1, від 11.11.2009р. № 0000122328/2, № 0000132328/2 та № 0000142328/2, від 27.01 .2010р. № 0000122328/3, № 0000132328/3 та № 0000142328/3 на ті ж с уми.

Актом перевірки від 23.06.2009р. № 53 3/23-204/31731157 встановлено та підтвер джено матеріалами справи, що між ЗАТ «Лихачовський комбі нат хлібопродуктів»та ТОВ «К ернел-Трейд»20.08.2008р. укладено до говір поставки ячменю 3 класу українського походження ур ожаю 2008 року в кількості 17500 +/-15% то н загальною вартістю 20562500,00 грн. по ціні 1175,00 за одну тону на умов ах поставки EXW - зерно-переван тажувальний комплекс Іллічі вського морського торгівель ного порту. На виконання умов договору від 20.08.2008р. № 90-СХ ТОВ «К ернел-Трейд»здійснив три пос тавки ячменю: згідно з актом п риймання-передачі, видатково ю № РНБ-04909 та податковою № 314 нак ладними від 25.09.2008р. в кількості 5534456кг на суму 6502985,80 грн., згідно з а ктом приймання-передачі, вид атковою № РНБ-04973 та податковою № 227 накладними від 03.10.2008р. в кіль кості 12648650кг на суму 14862163,75 грн., згі дно з актом приймання-переда чі, видатковою № РНБ-005090 та пода тковою № 453 накладними від 08.10.2008р . в кількості 203667кг на суму 239308,73 гр н., що відповідає умовам догов ору.

В подальшому сторонами про ведено коригування кількісн их і вартісних показників в с торону збільшення ціни поста вки придбаного ячменю. Відпо відно до розрахунків коригув ання кількісних і вартісних показників від 20.10.2008р, 30.10.2008р., 31.10.2008р . по податковій накладній від 25.09.2008р. № 314 збільшено суму подат кового кредиту покупця (ЗАТ « Лихачовський комбінат хлібо продуктів») на загальну суму 480265,60 грн.. Відповідно до розрах унків коригування кількісни х і вартісних показників від 31.10.2008р, 03.11.2008р., 04.11.2008р., 07.11.2008р., 11.11.2008р та 14.11.20 08р. по податковій накладній ві д 03.10.2008р. № 227 збільшено суму пода ткового кредиту покупця на з агальну суму 480265,60 грн.. Відповід но до розрахунку коригування кількісних і вартісних пока зників від 14.11.2008р. по податковій накладній від 08.10.2008р. № 453 суму по даткового кредиту покупця зб ільшено на загальну суму 7739,35 г рн..

Таким чином, з урахуванням к оригування кількісних і варт існих показників до накладни х ціна та кількість придбано го ячменю придбаного 25.09.2008р. скл ала 1374772кг за ціною 1397,00 грн. за тон у, 1847029кг за ціною 1204,00 грн. за тону, 2312655кг за ціною 1397,00 грн. за тону. Ц іна та кількість придбаного ячменю придбаного 03.10.2008р. склал а 3109522кг за ціною 1404,00 грн. за тону, 4911573кг за ціною 1405,00 грн. за тону, 23829 8кг за ціною 1407,00 грн. за тону, 172766кг за ціною 1402,00 грн. за тону, 1547918кг з а ціною 1403,00 грн. за тону, 2666573кг за ціною 1397,00 грн. за тону. Ціна та к ількість придбаного ячменю п ридбаного 08.10.2008р. склала 203667кг за ціною 1397,00 грн. за тону. Оплата з а договором від 20.08.2008р. № 90-СХ про ведена позивачем шляхом пере рахування коштів на розрахун ковий рахунок ТОВ «Кернел-Тр ейд»на загальну суму 23783458,28 грн. платіжними дорученнями: № 1282 в ід 20.10.2008р. на суму 2170259,41 грн., № 1347 від 30.10.2008р. на суму 1615357,19 грн., № 1361 від 31.10.200 8р. на суму 7592,36 грн., № 1362 від 31.10.2008р. на суму 5845350,00 грн., № 1376 від 03.11.2008р. на су му 3488508,00 грн., № 1377 від 03.11.2008р. на суму 165180,31 грн., № 1389 від 04.11.2008р. на суму 5771098,12 грн., № 14512 від 07.11.2008р. на суму 280000,00 гр н., № 1435 від 11.11.2008р. на суму 100000,00 грн., № 1428 від 11.11.2008р. на суму 103000,00 грн., № 1450 в ід 14.11.2008р. на суму 100000,00 грн., № 1451 від 1 4.11.2008р. на суму 958112,89 грн., № 1442 від 14.11.2008р . на суму 1100000,00 грн., № 1460 від 17.11.2008р. на суму 140000,00 грн., № 53 від 20.01.2009р. на сум у 486000,00 грн., № 59 від 22.01.2009р. на суму 83000,0 0 грн., № 173 від 12.02.2009р. на суму 460000,00 грн ., № 197 від 17.02.2009р. на суму 510000,00 грн., № 204 від 18.02.2009р. на суму 200000,00 грн., № 224 від 25.02.2009р. на суму 200000,00 грн.. Судом з' ясовано, що будь-які додатков і угоди з ТОВ «Кернел-Трейд»щ одо зміни вартісних показник ів поставки ячменю не уклада лись, до матеріалів справи по зивачем не надано будь-яких о бґрунтованих пояснень щодо п ідстав збільшення вартості я чменю після його поставки.

Відповідно до п.п. 7.4.2 п. 7.4 ст. 7 За кону України «Про оподаткува ння прибутку підприємств»ви трати, понесені платником по датку у зв'язку з придбанням товарів (робіт, послуг) у пов'я заної особи визначаються вих одячи із договірних цін, але не більших за звичайні ціни, щ о діяли на дату такого придба ння. Вказана норма кореспонд ується і з положеннями п.п. 7.4.1 п . 7.4 ст. 7 Закону України «Про под аток на додану вартість»за з містом яких податковий кред ит звітного періоду визнач ається виходячи із договірн ої (контрактної) вартості тов арів (послуг), але не вище рів ня звичайних цін. За приписам и 1.18 ст. 1 Закону України «Про по даток на додану вартість»зви чайні ціни розуміються та за стосовуються за правилами, в изначеними п. 1.20 ст. 1 Закону Укр аїни "Про оподаткування приб утку підприємств", відповідн о до яких звичайною вважаєть ся ціна товарів (робіт, послу г), визначена сторонами догов ору. Якщо не доведене зворотн є, вважається, що така звичайн а ціна відповідає рівню спра ведливих ринкових цін. В свою чергу справедлива ринкова ц іна - це ціна, за якою товари (р оботи, послуги) передаються і ншому власнику за умови, що п родавець бажає передати такі товари (роботи, послуги), а п окупець бажає їх отримати за відсутності будь-якого при мусу, обидві сторони є взаєм но незалежними юридично та фактично, володіють достатн ьою інформацією про такі тов ари (роботи, послуги), а також ціни, які склалися на ринку ід ентичних (а за їх відсутності - однорідних) товарів (робіт, послуг). Ринок товарів (робіт , послуг) - сфера обігу товарів (робіт, послуг), яка визначаєт ься виходячи з можливості по купця (продавця) реально і бе з значних додаткових витрат придбати (продати) товар (робо ту, послугу) на найближчій ст осовно будь-якої із сторін д оговору території. Ідентичні товари (роботи, послуги) - това ри (роботи, послуги), що мають о днакові характерні для них о сновні ознаки. Під час визнач ення ідентичності товарів бе руться до уваги, зокрема, їх фі зичні характеристики, які не впливають на їх якісні харак теристики і не мають суттєво го значення для визначення о знак товару, якість і репута ція на ринку, країна походж ення та виробник. Незначні ві дмінності в їх зовнішньому в игляді можуть не враховувати ся. Однорідними ж товарами є т овари, які не є ідентичними, м ають подібні характеристики і складаються зі схожих комп онентів, що дозволяє їм викон увати однакові функції та (аб о) бути взаємозамінними. Під ч ас визначення однорідності т оварів (робіт, послуг) берутьс я до уваги, зокрема, їх якість , наявність товарного знака, репутація на ринку, країна по ходження та виробник.

Суд зазначає, що відповідно до п.п. 1.20.2 п.1.20 ст.1 Закону України «Про оподаткування прибутку підприємств»для визначення звичайної ціни товару (робіт , послуг) використовується і нформація про укладені на мо мент продажу такого товару (р оботи, послуги) договори з і дентичними (однорідними) тов арами (роботами, послугами) у співставних умовах. Зокрема , враховуються такі умови дог оворів, як кількість (обсяг) т оварів наприклад, обсяг това рної партії), строки виконанн я зобов'язань, умови платежів , звичайних для такої опера ції, а також інші об'єктивні умови, що можуть вплинути на ц іну. При цьому умови договорі в на ринку ідентичних (у разі ї х відсутності - однорідних)то варів (робіт, послуг) визнають ся співставними, якщо відмін ність між такими умовами сут тєво не впливає на ціну, або може бути економічно обґрун тована. Якщо товари (роботи, по слуги), ідентичні (за їх відсут ності - однорідні) товарам (роб отам, послугам), стосовно яких визначається звичайна ціна, прилюдно пропонуються до пр одажу, або мають ціни, встано влені на організованому рин ку цінних паперів, або мають біржову ціну (біржове котиру вання), визначення звичайної ціни у встановленому в абза ці першому цього підпункту порядку здійснюється із врах уванням таких факторів.

Актом перевірки від 23.06.2009р. № 53 3/23-204/31731157 встановлено, що відпові дач при визначенні рівня зви чайних цін виходив з інформа ції, наданої Універсальною б іржею Україна листом від 09.06.2009р . № 251, відповідно до якої середн я вартість ячменя стандарту ДСТУ 3769:98 з урахуванням податку на додану вартість (базис пос тавки EXW) на біржових торгах ст ановила станом на 25.09.2008р. та 03.10.2008р . від 860,00 грн. до 920 грн. за тону, а с таном на 08.10.2008р. від 840,00 грн. до 900 гр н. за тону. Крім того, відповід но до наявного в матеріалах с прави листа ЗАТ «Близнюківсь кий КХП»від 22.06.2009р. № 111 вартість ячменю стандарту ДСТУ 3769:98 з ур ахуванням податку на додану вартість (базис поставки EXW) ст аном на 25.09.2008р. становила 800,00 грн. за тону, станом на 03.10.2008р. - 830,00 гр н. за тону, а станом на 08.10.2008р. - 700, 00 грн. за тону. За відомостями Т ОВ «Комбікормовий завод», на даних в адресу відповідача л истом від 22.06.2009р. № 82 вартість ячм еню стандарту ДСТУ 3769:98 з ураху ванням податку на додану вар тість (базис поставки EXW) стано м на 25.09.2008р. становила 930,00 грн. за т ону. За таких обставин суд виз нає правомірними висновки ак ту перевірки від 25.06.2009р. № 533/23-204/31731157 про завищення позивачем вало вих витрат у 3 кварталі 2008р. в су мі 1176072,00 грн., у 4 кварталі 2008р. у сум і 5901347,00 грн., а також податкового кредиту за вересень 2008р. в сумі 235214,00 грн. та за жовтень 2008р. в сумі 546902,00 грн. за рахунок придбання товару за цінами, які є більши ми за звичайні. Наданий позив ачем лист Української універ сальної біржі від 24.06.2009р. за № В-17 5/3 висновків акту перевірки ві д 25.06.2009р. № 533/23-204/31731157 не спростовує, о скільки містить відомості пр о ціну на ячмінь за період з 01.08 .2008р. по 31.08.2008р., що не відповідає ч асу придбання ЗАТ «Лихачовсь кий комбінат хлібопродуктів »ячменю у ТОВ «Кернел-Трейд» , яке відбулося 25.09.2008р., 03.10.2008р. та 08.10. 2008р.

Доводи позивача про те, що З АТ «Лихачовський комбінат хл ібопродуктів»та ТОВ «Кернел -Трейд»не є пов' язаними осо бами, суд визнає необґрунтов аними. В акті за результатами перевірки позивача № 533/23-204/31731157 в ід 25.06.2009р. зазначено, що станом н а 31.03.2009р. статутний капітал ЗАТ «Лихачовський комбінат хліб опродуктів»у розмірі 2880,50 тис. грн. сформований на 100% ТОВ «Кер нер-Трейд», якому з 01.04.2008р. по 21.12.2008 р. належало 5761 проста іменна ак ція номінальною вартістю 500,00 г рн. кожна. Однак, судом встанов лено, що за умовами договору № 1617-Б купівлі-продажу цінних па перів від 27.03.2008р. ТОВ «Кернел-Тр ейд»продав акції ЗАТ «Лихачо вський комбінат хлібопроду ктів»у кількості 4667 шт. ТОВ «Ке рнел-Капітал». Згідно з надан ою позивачем випискою про оп ерації з цінними паперами на рахунку у цінних паперах № 005318 за період з 27.03.2008р. по 28.03.2008р., що нал ежить ТОВ «Кернел-Капітал», н аданою ТОВ «УніКредит Банк», 28.03.2008р. ТОВ «Кернел-Капітал»при дбало пакет акцій ЗАТ «Лихач овський комбінат хлібопроду ктів»в кількості 4667 шт.. Згідно з наданою позивачем виписко ю про операції з цінними папе рами на рахунку у цінних папе рах № 005246 за період з 28.03.2008р. по 28.03.2008р ., що належить ТОВ «Кернел-Трей д», наданою ТОВ «УніКредит Ба нк», 28.03.2008р. ТОВ «Кернел-Трейд»з меншило пакет акцій ЗАТ «Лих ачовський комбінат хлібопро дуктів»на 4667 шт. та володіє 1094 шт . Матеріалами справи підтвер джено, що між АКБСР «Укрсоцба нк»та ЗАТ «Лихачовський комб інат хлібопродуктів»укладе но договір від 23.12.2008р. № 740-14/90 про на дання послуг щодо організаці ї складання та оформлення ос обливої інформації емітента , в додатку № 1 до якого зазначе но про те, що 22.12.2008р. ЗАТ «Лихачов ський комбінат хлібопродукт ів»отримало інформацію про з меншення пакету акцій ТОВ «К ернел-Трейд»на 4667 шт. та володі ння 1094 шт. акцій, що складає 19% ві д загальної кількості акцій, а також про придбання 4667 шт. ак цій ТОВ «Кернел-Капітал», що с кладає 81% від загальної кілько сті акцій ЗАТ «Лихачовський хлібокомбінат». Разом з цим с удом на підставі витягів з Єд иного державного реєстру юри дичних осіб та фізичних осіб -підприємців встановлено, що засновниками ЗАТ «Лихачовсь кий комбінат хлібопродуктів »є ТОВ «Кернел-Трейд»з розмі ром внеску до статутного фон ду 547000,00 грн. (19%) та ТОВ «Кернел-Кап італ»з розміром внеску до ст атутного фонду 2333500,00 грн. (81%), в сво ю чергу засновниками ТОВ «Ке рнел-Трейд»є Відкрита акціон ерна холдінгова компанія « Кернел Холдінг С.А.»з ро зміром внеску до статутного фонду 566920000,00 грн. (98%), ТОВ «Кернел Капітал»з розміром внеску до статутного фонду 95000,00 грн. та ТОВ «СП «Інерко-Україна»з ро зміром внеску до статутного фонду 9405000,00 грн. (2%), а засновникам и ТОВ «Кернел-Капітал»є Відк рита акціонерна холдінгова к омпанія «Кернел Холдін г С.А.»з розміром внеску до с татутного фонду 128268770,00 грн. (99,9%) та ЗАТ «Полтавський олійноекст раційний завод - Кернел Гр уп»з розміром внеску до ста тутного фонду 1060500,00 грн. (0,1%).

За змістом п. 1.26 ст.1 Закону Укр аїни «Про оподаткування приб утку підприємств»пов'язана о соба - це юридична особа, яка з дійснює контроль над платник ом податку, або контролюєтьс я таким платником податку, аб о перебуває під спільним кон тролем з таким платником под атку. Під здійсненням контро лю слід розуміти володіння б езпосередньо або через більш у кількість пов'язаних фізич них чи юридичних осіб найбіл ьшою часткою (паєм, пакетом ак цій) статутного фонду платни ка податку або управління на йбільшою кількістю голосів у керівному органі такого пла тника податку або володіння часткою (паєм, пакетом акцій), не меншою 20 відсотків від стат утного фонду платника податк у. Вищевикладені обставини, я кі підтверджені належними до казами та не заперечуються п озивачем, дають суду підстав и для висновку про те, що ЗАТ « Лихачовський комбінат хлібо продуктів»та ТОВ «Кернел Трейд»є пов' язаними особа ми. За таких обставин ціну, за якою ЗАТ «Лихачовський комбі нат хлібопродуктів»було при дбано ячмінь у ТОВ «Кернел-Тр ейд», не можна вважати справе дливою ринковою ціною у зв' язку з юридичною та фактично ю залежністю ЗАТ «Лихачовськ ий комбінат хлібопродуктів» від постачальника - ТОВ «Керн ел-Трейд».

Крім того, матеріалами спра ви підтверджено, що придбани й у ТОВ «Кернел-Трейд»за дого вором від 20.08.2008р. № 90-СХ ячмінь по зивач передав на зберігання СП ТОВ «Трансбалктермінал»в ідповідно до договору зберіг ання № 15/08 від 15.08.2008р. за складськи ми квитанціями на зерно № 11582 ві д 09.10.2008р., № 11529 від 06.10.2008р. та № 11434 від 26.09 .2008р.. Після цього придбаний у Т ОВ «Кернел-Трейд»ячмінь був реалізований позивачем на пі дставі контракту № 038/08/30-1 від 04.09.20 08р. про поставку ячменю у кіль кості 17500т +/-15% за ціною 210,00 доларів США за тону загальною вартіс тю 3675000,00 грн. компанії Inerco Trade S.A. (Швей царія) на умовах FOB - порт Іллі чівськ. Відповідно до надани х позивачем вантажно-митних декларацій типу ЕК 10 товар в з агальній кількості 18350т вивез ено за межі митної території України 02.10.2008р. та 10.10.2008р.. Суд звер тає увагу, що коригування цін и ячменю, придбаного у ТОВ «Ке рнел-Трейд», в сторону збільш ення відбулося вже після йог о продажу компанії Inerco Trade S.A. та ви возу за межі митної територі ї України.

Доводи позивача про те, що н арахування податкових зобов ' язань з податку на прибуто к підприємств та з податку на додану вартість було здійсн ене Лозівською ОДПІ у Харків ській області за непрямими м етодами, законодавство про з астосування яких відсутнє, с уд вважає необґрунтованими, оскільки в даному випадку ді ї відповідача вчинені відпов ідно до положень, визначених Законом України «Про оподат кування прибутку підприємст в»та Законом України «Про по даток на додану вартість».

В ході розгляду справи судо м встановлено, що 13.05.2008р. ЗАТ «Ли хачовський комбінат хлібопр одуктів»укладено договір пі дряду № 07/05/РР з ТОВ «Фортуна Фь ючер 2007»на виконання робіт з р емонту цементних, бетонних т а асфальтованих підлог і пок риттів териротії розташуван ня будівель (складів) позивач а вартістю 302000,00 грн.. За умовами договору підряду № 07/05/РР від 13.0 5.2008р. склад та перелік робіт, що доручається до виконання ТО В «Фортуна Фьючер 2007», визначе ні у Додатку 1, який є невід' є мною частиною договору,: закл адання вибоїн у цементних, бе тонних та асфальтних підлога х, ліквідація просадок і вибо їн шляхо-ямного ремонту, а так ож розсипів висівок дрібного щебеню і закладання швів в тр іщин цементно-бетонних покри ттів, укладання вирівнювальн ого шару із асфальтобетону, у лаштування асфальтобетонно го покриття на підлогах, підс илення цементно-бетонного по криття. Якість повинна відпо відати державними будівельн ими нормам. 30.06.2008р. між позиваче м та ТОВ «Фортуна Фьючер 2007»пі дписано акт здачі-приймання виконаних підрядних робіт ва ртістю 302000,00 грн. по ремонту цеме нтних, бетонних та асфальтоб етонних підлог в будівлях (ск ладах) ЗАТ «Лихачовський ком бінат хлібопродуктів». До ск ладу податкового кредиту чер вня 2008р. позивачем включено су му за податковою накладною Т ОВ «Фортуна Фьючер 2007»від 30.06.2008р . № 30060814 на 302000,00 грн.. Суд звертає ув агу, що податкова накладна ві д 30.06.2008р. № 30060814 в якості умови пост авки містить вказівку на рах унок № 74 від 05.06.2008р., який до матер іалів справи позивачем не на дано. Натомість, до матеріалі в справи позивачем надано До відку з Єдиного державного р еєстру юридичних осіб та фіз ичних осіб-підприємців, з яко ї вбачається, що ТОВ «Фортуна Фьючер 2007»перебувало в означ еному реєстрі як на час уклад ання, так і на час виконання до говору підряду № 07/05/РР від 13.05.2008р .. Судом встановлено, що оплата за договором підряду № 07/05/РР в ід 13.05.2008р. проведена в безготівк овій формі шляхом перерахува ння коштів на розрахунковий рахунок підрядника платіжни ми дорученнями № 477 від 05.06.2008р. на суму 277402,00 грн. та № 483 від 09.06.2008р. на с уму 24598,00 грн..

Суд вважає за необхідне за значити, що відповідно до п. 1.7 с т. 1 Закону України "Про подато к на додану вартість" податко вий кредит - це сума, на яку пла тник податків має право змен шити податкове зобов'язання звітного періоду, визначена згідно з цим Законом. За зміст ом п.п.7.4.1 п.7.4 ст.7 Закону України « Про податок на додану вартіс ть»податковий кредит звітно го періоду визначається із д оговірної (контрактної) варт ості товарів (послуг) та склад ається із сум податків сплач ених (нарахованих) платником податку протягом звітного п еріоду у зв'язку з придбанням товарів (робіт, послуг, основн их засобів) для подальшого ви користання в межах господарс ької діяльності. Дата виникн ення права на податковий кре дит визначається згідно з п.п .7.5.1 п.7.5 ст.7 Закону України «Про п одаток на додану вартість», в ідповідно до якого право на п одатковий кредит виникає у п латника по даті здійснення п ершої з подій: або списання ко штів з рахунку в оплату товар ів (робіт, послуг), або отриман ня податкової накладної, що з асвідчує факт придбання плат ником податку товарів (робіт , послуг). При цьому, відповідн о до п.п. 7.4.4 п. 7.4 ст. 7 Закону Україн и «Про податок на додану варт ість»якщо платник податку пр идбаває (виготовляє) матеріа льні та нематеріальні активи (послуги), які не призначаютьс я для їх використання в госпо дарській діяльності такого платника, то сума податку, спл аченого у зв'язку з таким прид банням (виготовленням), не вкл ючається до складу податково го кредиту. Водночас, за зміст ом п.п. 5.2.1 п. 5.2 ст. 5 «Про оподаткув ання прибутку підприємств»д о складу валових витрат вклю чаються лише суми витрат, які сплачені (нараховані) протяг ом звітного періоду у зв'язку з підготовкою, організацією , веденням виробництва, прода жем продукції (робіт, послуг).

Разом з цим суд зазначає, що наявність у покупця належно оформлених документів, які в ідповідно до Закону України "Про податок на додану вартіс ть" необхідні для віднесення певних сум до складу податко вого кредиту, не є безумовною підставою для обчислення су м податків, якщо відомості, як і містяться в таких документ ах, не відповідають дійсност і, як у випадку нездійснення с амих операцій.

Відповідно до ч. 1 ст. 9 Закону України «Про бухгалтерський облік та фінансову звітніст ь в Україні»підставою для бу хгалтерського обліку господ арських операцій є первинні документи, які фіксують фа кти здійснення господарськи х операцій. Згідно з вимогами п.п. 5.3.9 п. 5.3 ст. 5 Закону України «П ро оподаткування прибутку пі дприємств»наявність докуме нтів, обов' язковість веденн я та зберігання яких передба чена правилами ведення подат кового обліку, є умовою для вк лючення до валових витрат. Са ме тому для відображення в об ліку такої господарської опе рації як «ремонт»необхідна п ідстава, здійснення будь-яко го ремонту має бути оформлен о первинним документом, яким є «Акт приймання-передачі ві дремонтованих, реконструйов аних і модернізованих об' єк тів»типової форми № ОЗ-2, затве рдженої наказом Міністерств а статистики України від 29.12.1995р . № 352. Дана форма застосовуєтьс я для оформлення приймання-п ередачі основних засобів із ремонту, реконструкції та мо дернізації. Акт, підписаний п рацівником цеху (відділу), що у повноважений на приймання ос новних засобів, та представн иком цеху (підприємства), який виконував ремонт, реконстру кцію та модернізацію, здають до бухгалтерії підприємства (організації). Акт підписуєть ся головним бухгалтером та з атверджується керівником пі дприємства, організації чи о собами на те уповноваженими. До технічного паспорта відп овідного об'єкта основних за собів повинні бути внесені н еобхідні зміни до характерис тики об'єкта, пов'язані із капі тальним ремонтом, реконструк цією та модернізацією. Якщо р емонт, реконструкцію або мод ернізацію виконує стороннє п ідприємство, акт складають у двох примірниках. Другий при мірник передають підприємст ву, що виконує ремонт, реконст рукцію, модернізацію.

Суд зазначає, що спільним н аказом Держкомстату України та Держбуду України від 21.06.2002 р . № 237/5 затверджено типові форм и первинних документів з обл іку в будівництві, однією з як их є Довідка про вартість вик онаних підрядних робіт (типо ва форма № КБ-3) , що поширюється на усі будівельні підприємс тва та будівельні структурні підрозділи підприємств усіх видів економічної діяльност і незалежно від форм власнос ті, що виконують будівельні т а монтажні роботи, роботи з ка пітального та поточного ремо нту будівель і споруд та інші підрядні роботи за рахунок у сіх джерел фінансування.

Як свідчать матеріали спра ви, позивачем ні при проведен ні перевірки, ні в ході судово го розгляду не надано первин ні документи для визначення вартості виконаних обсягів п ідрядних робіт і проведення розрахунків за виконані під рядні роботи з будівництва, я кими є акт приймання-здачі ві дремонтованих, реконструйов аних та модернізованих об' є ктів типової форми № ОЗ-2 та до відка про вартість виконаних підрядних робіт типової фор ми № КБ-3. Ні в бухгалтерському , ні в податковому обліку варт ість виконаних робіт не розп оділено на відповідні об' єк ти основних фондів першої гр упи. Вартість підрядних робі т позивачем не віднесено до с кладу валових витрат.

Крім того, суд зазначає, що з а даними довідки з Єдиного де ржавного реєстру юридичних о сіб та фізичних осіб-підприє мців ТОВ «Фортуна Фьючер 2007»б уло зареєстроване 15.10.2007р. за адр есою в м. Одеса по вул. Преобра женській, 18, після цього 05.08.2008р. п ідприємство змінило адресу н а м. Луганськ, вул. Дніпровська , 53-а, а вже 18.12.2008р. підприємство зм інило назву на ТОВ «Грандис» , а адресу на Київську область , м. Вишневе, вул. Святошинська , 27. Листом від 18.06.2009р. № 2835/7/23-319 ДПІ у К иєво-Святошинському районі м . Києва повідомило відповіда ча про те, що у не має основних фондів та трудових ресурсів , направлено повідомлення пр о відсутність за місцезнаход женням, взаємовідносини ЗАТ «Лихачовський комбінат хліб опродуктів»з ТОВ «Грандис»(Т ОВ «Фортуна Фьючер 2007») податк овою звітністю останнього не підтверджено.

Враховуючи, що факти поруше нь позивачем вимог податково го законодавства знаходять с воє підтвердження в ході суд ового розгляду справи, суд вв ажає правомірним застосуван ня до позивача санкцій згідн о з приписами п.п.17.1.3, п.п. 17.1.6 п. 17.1 ст .17 Закону України «Про порядок погашення зобов'язань платн иків податків перед бюджетам и та державними цільовими фо ндами

З урахуванням вищевиклад еного, суд вважає, що позовні в имоги є необґрунтованими та такими, що не підлягають задо воленню.

Керуючись ст. ст. 2, 8-14, 71, 94, 159, 160-164, 167, 1 86 КАС України, суд, -

ПОСТАНОВИВ:

В задоволенні адміні стративного позову товарис тва з обмеженою відповідальн істю "Лихачовський елеватор" до Лозівської об'єднаної де ржавної податкової інспекці ї у Харківської області, за уч асті прокурора Харківської о бласті про скасування подат кових повідомлень-рішень - відмовити.

Постанова може бути оскар жена в апеляційному порядку до Харківського апеляційног о адміністративного суду чер ез Харківський окружний адмі ністративний суд шляхом пода чі апеляційної скарги в деся тиденний строк з дня її прого лошення та з дня отримання ко пії постанови, у разі проголо шення постанови суду, яка міс тить вступну та резолютивну частини, а також прийняття по станови у письмовому провадж енні.

Якщо суб' єкта владних пов новажень, у випадках та поряд ку, передбаченому частиною ч етвертою статті 167 КАС України , було повідомлено про можлив ість отримання копії постано ви суду безпосередньо в суді , то десятиденний строк на апе ляційне оскарження постанов и суду обчислюється з наступ ного дня після закінчення п' ятиденного строку з моменту отримання суб' єктом владни х повноважень повідомлення п ро можливість отримання копі ї постанови суду.

Постанова набирає за конної сили після закінчення строків для подачі апеляцій ної скарги.

Повний текст пос танови виготовлено 25 серпня 20 10 року.

Суддя Шев ченко О.В.