Ухвала

від 01.08.2023 по справі 308/5849/22

ЗАКАРПАТСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД

Справа № 308/5849/22

У Х В А Л А

І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

01.08.2023 м. Ужгород

Закарпатський апеляційний суд у складі:

Головуючого - судді ОСОБА_1

суддів: ОСОБА_2 , ОСОБА_3 ,

за участі секретаря: ОСОБА_4 ,

за участі прокурора - ОСОБА_5 , захисника - ОСОБА_6 , представника Холмівської сільської ради Закарпатської області- ОСОБА_7 ,

розглянувши у відкритому судовому засіданні матеріали судового провадження № 11-сс/4806/559/22, за апеляційною скаргою прокурора Закарпатської обласної прокуратури ОСОБА_5 на ухвалу слідчого судді Ужгородського міськрайонного суду Закарпатської області від 26 жовтня 2022 року,

В С Т А Н О В И В:

Ухвалою слідчого судді Ужгородського міськрайонного суду Закарпатської області від 26 жовтня 2022 року відмовлено повністю у задоволенні клопотання прокурора відділу Закарпатської обласної прокуратури ОСОБА_5 , у кримінальному провадженні № 42021070000000414 від 17 грудня 2021 року за ознаками кримінального правопорушення, передбаченого ч. 2 ст. 364 Кримінального кодексу України, про арешт майна.

06.10.2022 року до слідчого судді Ужгородського міськрайонного суду Закарпатської області надійшло клопотання прокурора відділу Закарпатської обласної прокуратури ОСОБА_5 , у кримінальному провадженні № 42021070000000414 від 17 грудня 2021 року за ознаками кримінального правопорушення, передбаченого ч. 2 ст. 364 Кримінального кодексу України, за яким він просить: накласти арешт у вигляді заборони на користування та розпорядження земельною ділянкою з кадастровим номером 2124887403:01:003:0022 площею 3,6313 га, цільове призначення - для будівництва і обслуговування багатоквартирного житлового будинку з об`єктами торгово-розважальної та ринкової інфраструктури, яка розташована в АДРЕСА_1 , яка перебуває у комунальній власності Холмківської сільської ради (вул. Свободи, 50, с. Холмок, Ужгородський район, Закарпатська область, 89422) та на підставі договору оренди землі від 16.08.2018 у користуванні обслуговуючого кооперативу «Житлово-будівельний кооператив «Квадрат» (пров. Шевченка, 19, офіс 1, м. Ужгород, Закарпатська область, 88000), яка є речовим доказом у кримінальному провадженні.

В обґрунтування клопотання прокурор зазначає, що досудовим розслідуванням у кримінальному провадженні встановлено, що службові особи Холмківської сільської ради Ужгородського району, зловживаючи владою, всупереч ч. 1 ст. 116, ч. 2 ст. 124, ст. ст. 134, 135 ЗК України, а саме без проведення земельних торгів щодо продажу права оренди на земельну ділянку, здійснили надання в оренду ЖБК «Квадрат» земельної ділянки з кадастровим номером 2124887403:01:003:0022 площею 3,6313 га, цільове призначення - для будівництва і обслуговування багатоквартирного житлового будинку з об`єктами торгово-розважальної та ринкової інфраструктури, яка розташована в АДРЕСА_1 , ринкова вартість якої становить 15 465 444,00 грн, внаслідок чого охоронюваним законом інтересам держави спричинено тяжкі наслідки.

Так, рішенням сесії Холмківської сільської ради Ужгородського району від 15.08.2018 затверджено проект землеустрою щодо відведення земельної ділянки з кадастровим номером 2124887403:01:003:0022 площею 3,6313 га в оренду цільове призначення якої змінюється житлово-будівельному кооперативу «Квадрат» з будівництва готельно-торгового комплексу для будівництва і обслуговування багатоквартирного житлового будинку з об`єктами торгово-розважальної та ринкової інфраструктури, а також вирішено надати вказану земельну ділянку в оренду ЖБК «Квадрат» строком на 5 років.

На підставі зазначеного рішення органу місцевого самоврядування, 16.08.2018 між Холмківської сільською радою та ЖБК «Квадрат» укладено договір оренди землі, яким земельну ділянку з кадастровим номером 2124887403:01:003:0022 передано в користування вказаному товариству.

З фотокопії з веб-сайту Держгеокадастру вбачається, що земельні торги (аукціон) з продажу права оренди земельної ділянки з кадастровим номером 2124887403:01:003:0022, не проводились.

Так, відповідно до листа Холмківської сільської ради № 02-24/2453 від 17.09.2021 підставою для прийняття органом місцевого самоврядування рішення та укладення відповідного договору оренди землі слугувала наявність на земельній ділянці з кадастровим номером 2124887403:01:003:0022 об`єкта незавершеного будівництва з рівнем готовності 1 %, що перебував у власності ЖБК «Квадрат» на підставі дозволу на виконання будівельних робіт № ЗК 112181130554 від 23.04.2018 та технічного паспорту на вказаний об`єкт.

Факт здійснення державної реєстрації права власності на об`єкт незавершеного будівництва не змінює правового статусу та не перетворює сукупність будівельних матеріалів на об`єкт нерухомого майна (житловий будинок, будівлю, споруду тощо) в розумінні ст. 181 та ч. 2 ст. 331 Цивільного кодексу України, оскільки така реєстрація не звільняє забудовника від обов`язку після завершення будівництва (створення майна) ввести його в установленому порядку в експлуатацію та здійснити державну реєстрацію права власності на новостворене нерухоме майно.

Отже, належний на праві власності ЖБК «Квадрат» об`єкт незавершеного будівництва в с. Минай, готовність якого на момент прийняття рішення органу місцевого самоврядування та укладення договору оренди складала 1%, не є об`єктом нерухомого майна. Водночас, вказаний об`єкт є лише сукупністю будівельних матеріалів, які були використані в процесі його будівництва. При цьому, державна реєстрація права власності ЖБК «Квадрат» на об`єкт незавершеного будівництва не змінює правового статусу такого майна.

Враховуючи викладене Холмківською сільською радою всупереч вимог ст. ст. 116, 124, 134 Земельного кодексу України прийнято рішення від 15.08.2018 про затвердження проекту землеустрою ЖБК «Квадрат» та укладання договору оренди земельної ділянки від 16.08.2018 на позаконкурсних засадах щодо земельної ділянки площею 3,6313 га на якій розташовано об`єкт незавершеного будівництва.

Порушення вимог земельного законодавства при наданні земельної ділянки в оренду також підтверджується актом перевірки дотримання вимог земельного законодавства щодо об`єкту - земельної ділянки № 823-ДК/829/АП/09/01/-21 від 11.10.2021, що складений ГУ Держгеокадастру у Закарпатській області.

Також, з технічного паспорту на об`єкт незавершеного будівництва «Будівництво торгово-готельного комплексу по вул. Волошина, б/н, с. Минай, Ужгородський район Закарпатська область» № 446/06/18 від 19.06.2018, а саме щодо параметрів забудови, шляхом арифметичного розрахунку, встановлено, що площа забудови спірної земельної ділянки становила всього близько 0,15 га. Таким чином, площа земельної ділянки в 24 рази більша за площу запроектованого будівництва.

Водночас, отримання в оренду земельної ділянки комунальної власності у розмірах, що значно перевищують площу забудови, передбачає дотримання процедури проведення земельних торгів у порядку, визначеному положеннями ст. ст. 134, 135 Земельного кодексу України.

Вказана правова позиція викладена у постанові Верховного Суду від 09.04.2020 справа № 910/2942/19.

Таким чином, органом досудового розслідування здійснюється досудове розслідування щодо зловживання службовим становищем посадовими особами Холмківської сільської ради в інтересах інших осіб при наданні у користування земельної ділянки ЖБК «Квадрат» та укладення договору оренди.

У відповідності до пункту 1 частини 2 статті 170 КПК України прокурор зазначив, що метою накладення арешту на земельну ділянку з кадастровим номером 2124887403:01:003:0022 у кримінальному провадженні № 42021070000000414 від 17.12.2021 є збереження речового доказу, яка визнана таким на підставі відповідної постанови слідчого від 10.05.2022. Вказана земельна ділянка, на думку прокурора, відповідає критеріям, визначеним у ч. 1 ст. 98 КПК України, оскільки є об`єктом кримінально протиправних дій.

У відповідності до ч. 1 ст. 170 КПК України завданням арешту земельної ділянки є запобігання можливості перетворення такої - об`єднання, поділу, забудови, а також збереження у незмінному правовому статусі.

Так, згідно з інформаційної довідки з Державного реєстру речових прав на нерухоме майно № 311728556 від 05.10.2022 вбачається, що на даний час за житлово-будівельним кооперативом «Квадрат» зареєстровані права власності на чотири об`єкти незавершеного будівництва, що розташовані на земельній ділянці з кадастровим номером 2124887403:01:003:0022. Зокрема, об`єкт незавершеного будівництва багатоквартирного житлового будинку (секція № 3) рівнем готовності 81 %, об`єкт незавершеного будівництва багатоквартирного житлового будинку (секція № 5) рівнем готовності 57 %, об`єкт незавершеного будівництва багатоквартирного житлового будинку рівнем готовності 99 % та об`єкт незавершеного будівництва рівнем готовності 1 %.

При цьому, до передачі в оренду земельної ділянки на такій розміщувався лише об`єкт незавершеного будівництва рівнем готовності 1 %, який залишається незмінним й по теперішній час.

Забудова земельної ділянки здійснюється ЖБК «Квадрат» також на підставі дозволу на виконання будівельних робіт № ІУ 113182571839 від 14.09.2018, який отриманий забудовником після передання земельної ділянки в оренду.

З врахування наведеного, прокурор вважає, що наявність двох дозвільних документів на будівництво, створення трьох об`єктів незавершеного будівництва після отримання земельної ділянки в оренду, свідчить про підтверджений намір змінити зовнішній вигляд земельної ділянки шляхом її забудови, у зв`язку з чим, існує необхідність забезпечення збереження речового доказу у незмінному правовому статусі, без зміни її зовнішнього вигляду, щоб запобігти перетворенню та забудові.

Не вжиття заходів щодо заборони на користування та розпорядження земельною ділянкою може призвести до перетворення такої (забудови, поділу, об`єднання), зміни власника чи надання в суборенду. Накладення арешту на земельну ділянку з кадастровим номером 2124887403:01:003:0022 не порушить розумності та співрозмірності обмеження права власності завданням кримінального провадження.

В апеляційній скарзі прокурор вказує на те, що оскаржувана ухвала слідчого судді є необґрунтованою, незаконною, такою, що підлягає скасуванню.

Просить ухвалу слідчого судді скасувати, постановити нову, якою задовольнити клопотання та накласти арешт у вигляді заборони на користування та розпорядження земельною ділянкою з кадастровим номером 2124887403:01:003:0022 площею 3,6313 га, цільове призначення - для будівництва і обслуговування багатоквартирного житлового будинку з об`єктами торгово-розважальної та ринкової інфраструктури, яка розташована в АДРЕСА_1 , яка перебуває у комунальній власності Холмківської сільської ради та на підставі договору оренди землі від 16.08.2018 у користуванні обслуговуючого кооперативу «Житлово-будівельний кооператив «Квадрат».

Заслухавши суддю-доповідача, прокурора, який підтримав доводи апеляційної скарги, захисника ОСОБА_6 , який заперечив щодо задоволення апеляційної скарги, представника Холмівської сільської ради - ОСОБА_7 , перевіривши матеріали судового провадження та обговоривши доводи апеляційної скарги, колегія суддів дійшла наступного висновку.

Статтею 170 КПК України передбачено, що арештом майна є тимчасове, до скасування у встановленому цим Кодексом порядку, позбавлення за ухвалою слідчого судді або суду права на відчуження, розпорядження та користування майном, щодо якого існує сукупність підстав чи розумних підозр вважати, що воно є доказом злочину, підлягає спеціальній конфіскації у підозрюваного, обвинуваченого, засудженого, третіх осіб, конфіскації у юридичної особи, для забезпечення цивільного позову, стягнення з юридичної особи отриманої неправомірної вигоди, можливої конфіскації майна.

Завданням арешту майна є запобігання можливості його приховування, пошкодження, псування, зникнення, втрати, знищення, використання, перетворення, пересування, передачі, відчуження.

Згідно ст. 98 КПК України речовими доказами є матеріальні об`єкти, які були знаряддям вчинення кримінального правопорушення, зберегли на собі його сліди або містять інші відомості, які можуть бути використані як доказ факту чи обставин, що встановлюються під час кримінального провадження, в тому числі предмети, що були об`єктом кримінально-протиправних дій, гроші, цінності та інші речі, набуті кримінально- протиправним шляхом або отримані юридичною особою внаслідок вчинення кримінального правопорушення.

Як слідує з матеріалів, - досудовим розслідуванням у кримінальному провадженні № 42021070000000414 від 17.12.2021 встановлено, що службові особи Холмківської сільської ради Ужгородського району, зловживаючи владою всупереч ч. 1 ст. 116, ч. 2 ст. 124, ст. ст. 134, 135 ЗК України, а саме без проведення земельних торгів щодо продажу права оренди на земельну ділянку, здійснили надання в оренду обслуговуючому кооперативу «Житлово-будівельний кооператив «Квадрат» (далі - ЖБК «Квадрат») земельної ділянки з кадастровим номером 2124887403:01:003:0022 площею 3,6313 га, цільове призначення - для будівництва і обслуговування багатоквартирного житлового будинку з об`єктами торгово-розважальної та ринкової інфраструктури, яка розташована в АДРЕСА_1 , ринкова вартість якої становить 15 465 444,00 грн. внаслідок чого охоронюваним законом інтересам держави спричинено тяжкі наслідки.

У відповідності до пункту 1 частини 2 статті 170 КПК України метою накладення арешту на земельну ділянку з кадастровим номером 2124887403:01:003:0022 у кримінальному провадженні № 42021070000000414 від 17.12.2021 є збереження речового доказу, яка визнана таким на підставі відповідної постанови слідчого від 10.05.2022, у незмінному правовому статусі та від можливого перетворення: об`єднання, поділу чи забудови.

Разом з тим, вказана земельна ділянка відповідає критеріям, визначеним у ч. 1 ст. 98 КПК України, оскільки є об`єктом кримінально протиправних дій.

Так, слідчий суддя місцевого суду за результатами аналізу доданих до клопотання доказів дійшла до висновку, що відсутні документально обґрунтовані обставини, які підтверджують, що незастосування заборони або обмеження користування, розпорядження майном призведе до приховування, пошкодження, псування, зникнення, втрати, знищення, використання, перетворення, пересування, передачі майна - земельної ділянки з кадастровим номером 2124887403:01:003:0022.

Зокрема, в оскаржуваному рішенні зазначила, що в 2022 році ЖБК «Квадрат» зареєстровано право приватної власності три на об`єкти незавершеного будівництва, які розміщені на земельній ділянці, а саме: об`єкт незавершеного будівництва готовністю 99 %, загальною площею 5 646,1 кв. м.; об`єкт незавершеного будівництва - багатоквартирний житловий будинок (секція № 5) готовністю 57 %; об`єкт незавершеного будівництва -багатоквартирний житловий будинок (секція № 3) готовністю 81 %.

При цьому, в ухвалі суду вказано, що об`єкт незавершеного будівництва рівнем готовності 1% фізично не існує.

Однак, з таким висновком апеляційний суд не погоджується.

Як вбачається з матеріалів справи, - об`єкт незавершеного будівництва рівнем готовності 1%, що слугував підставою для надання земельної ділянки в користування без проведення земельних торгів, згідно інформаційної довідки з Державного реєстру речових прав на нерухоме майно № 311728556 від 05.10.2022, належить на праві власності ЖБК «Квадрат».

Наведене спростовує висновки суду першої інстанції, що такий об`єкт будівництва фізично не існує.

Також, зведення ЖБК «Квадрат» на земельній ділянці трьох об`єктів незавершеного будівництва після отримання такої у користування, за наявності двох дозвільних документів на будівництво, суд вважає, свідчить про підтверджений намір змінити зовнішній вигляд земельної ділянки шляхом її забудови, у зв`язку з чим, існує необхідність забезпечення збереження речового доказу у незмінному правовому статусі, без зміни її зовнішнього вигляду, щоб запобігти перетворенню та забудові.

Отже, висновки суду першої інстанції про відсутність документально обґрунтованих обставин, які підтверджують, що незастосування заборони або обмеження користування, розпорядження майном призведе до приховування, пошкодження, псування, зникнення, втрати, знищення, використання, перетворення, пересування, передачі майна, - не відповідають фактичним обставинам справи.

Також, в оскаржуваному рішенні вказано, що в договорі оренди землі від 16.08.2018 не передбачено передачу земельної ділянки з кадастровим номером 2124887403:01:003:0022 в суборенду.

З цього приводу слід зазначити, що вказана земельна ділянка може бути передана орендарем в суборенду за письмової згоди орендодавця на підставі ч. 1 ст. 8 Закону України «Про оренду землі», якою передбачено, що орендована земельна ділянка або її частина може передаватися орендарем у суборенду без зміни цільового призначення, за письмовою згодою орендодавця.

Слід вказати, що об`єкт незавершеного будівництва рівнем готовності 1% зведено на земельній ділянці під час дії договору суборенди землі № 01-12-16 від 01.12.2016, який укладений між ТОВ «Р.І.Ф. Паркет ЛТД» (попередній орендар земельної ділянки) та ЖБК «Квадрат», при цьому, жодні рішення органом місцевого самоврядування про погодження надання земельної ділянки в суборенду, не приймались.

Також, слідчим суддею Ужгородського міськрайонного суду взято до уваги доводи представника володільця майна - ЖБК «Квадрат» про те, що у разі накладення арешту на земельну ділянку можуть бути істотно обмежені права 199 членів цього кооперативу, які зробили свої внески.

З даного приводу слід зазначити, що представником володільця майна не надано суду докази, які б містили інформацію про розмір внесків, спрямування таких саме на будівництво, що здійснюється на земельній ділянці з кадастровим номером 2124887403:01:003:0022.

Разом з тим, відповідно до ст. 2 Закону України «Про кооперацію» обслуговуючий кооператив - кооператив, який утворюється шляхом об`єднання фізичних та/або юридичних осіб для надання послуг переважно членам кооперативу, а також іншим особам з метою провадження їх господарської діяльності.

Так, послуги характеризуються наявністю певного кінцевого результату, який завжди є немайновим (нематеріальний результат), у зв`язку з чим, накладення арешту на земельну ділянку не призведе до обмеження прав членів кооперативу.

Як наслідок, колегія суддів вважає, що завдання досудового розслідування виправдовують втручання у права власника та користувача земельної ділянки з метою запобігання відчуження, забудови чи перетворення такої.

З огляду на вищевикладене апеляційний суд приходить до висновку, що оскаржувана ухвала слідчого судді підлягає скасуванню з постановленням нової ухвали відповідно до п. 2 ч. 3 ст. 407 КПК України, у зв`язку з чим відповідні доводи прокурора підлягають задоволенню.

Керуючись ст. ст. 176-179, 183, 194, 376, 404, 405, 407, 418, 419, 422 КПК України, апеляційний суд

ПОСТАНОВИВ :

Апеляційну скаргу прокурора Закарпатської обласної прокуратури ОСОБА_5 задовольнити.

Ухвалу слідчого судді Ужгородського міськрайонного суду Закарпатської області від 26 жовтня 2022 року скасувати.

Клопотання прокурора відділу Закарпатської обласної прокуратури ОСОБА_5 у кримінальному провадженні № 42021070000000414 від 17 грудня 2021 року за ознаками кримінального правопорушення, передбаченого ч. 2 ст. 364 Кримінального кодексу України про арешт майна - задовольнити.

Накласти арешт у вигляді заборони на користування та розпорядження земельною ділянкою з кадастровим номером 2124887403:01:003:0022 площею 3,6313 га, цільове призначення - для будівництва і обслуговування багатоквартирного житлового будинку з об`єктами торгово-розважальної та ринкової інфраструктури, яка розташована в АДРЕСА_1 , яка перебуває у комунальній власності Холмківської сільської ради (вул. Свободи, 50, с. Холмок, Ужгородський район, Закарпатська область, 89422) та на підставі договору оренди землі від 16.08.2018 у користуванні обслуговуючого кооперативу «Житлово-будівельний кооператив «Квадрат» (пров. Шевченка, 19, офіс 1, м. Ужгород, Закарпатська область, 88000), яка є речовим доказом у кримінальному провадженні.

Ухвала набирає законної сили з моменту її проголошення та оскарженню в касаційному порядку не підлягає.

Судді