Ухвала

від 18.08.2023 по справі 757/6631/23-к

ПЕЧЕРСЬКИЙ РАЙОННИЙ СУД МІСТА КИЄВА

печерський районний суд міста києва

Справа № 757/6631/23-к

УХВАЛА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

18 серпня 2023 року слідчий суддя Печерського районного суду м. Києва ОСОБА_1 , за участю секретаря ОСОБА_2 , прокурора ОСОБА_3 , представника власника майна адвоката ОСОБА_4 , розглянувши у відкритому судовому засіданні в залі суду в м. Києві клопотання прокурора першого відділу управління процесуального керівництва досудовим розслідуванням та підтримання публічного обвинувачення Департаменту нагляду за додержанням законів Національною поліцією України та органами, які ведуть боротьбу з організованою злочинністю, Офісу Генерального прокурора ОСОБА_3 про арешт майна у кримінальному провадженні № 12022000000000281, -

ВСТАНОВИВ:

На розгляд слідчого судді надійшло клопотання прокурора першого відділу управління процесуального керівництва досудовим розслідуванням та підтримання публічного обвинувачення Департаменту нагляду за додержанням законів Національною поліцією України та органами, які ведуть боротьбу з організованою злочинністю, Офісу Генерального прокурора ОСОБА_3 про накладення арешту на майно, а саме: розрахунковий рахунок АТ «ЗАКРИТИЙ НЕДИВЕРСИФІКОВАНИЙ ВЕНЧУРНИЙ КОРПОРАТИВНИЙ ІНВЕСТИЦІЙНИЙ ФОНД «ДІЛІДЖЕНС» (код ЄДРПОУ: 43119210), відкритий в Державній казначейській службі України (МФО 899998) за № НОМЕР_1 .

Обґрунтовуючи клопотання, прокурор зазначає, що Офісом Генерального прокурора здійснюється нагляд за додержанням законів у формі процесуального керівництва досудовим розслідуванням у кримінальному провадженні № 12022000000000281 від 09.04.2022 за ознаками кримінальних правопорушень, передбачених ч. 4 ст. 110-2, ч. 3 ст. 209 КК України.

Проведення досудового розслідування у згаданому вище кримінальному провадженні здійснюється Головним слідчим управлінням Національної поліції України.

В ході досудового розслідування встановлено, що посадові особи АТ «ЗАКРИТИЙ НЕДИВЕРСИФІКОВАНИЙ ВЕНЧУРНИЙ КОРПОРАТИВНИЙ ІНВЕСТИЦІЙНИЙ ФОНД «ДІЛІДЖЕНС» (код ЄДРПОУ: 43119210), незаконно заволоділи державними коштами, шляхом отримання неправомірного бюджетного відшкодування безпідставно завищених сум податку на додану вартість, з подальшим виведенням капіталів у тіньовий сектор економіки, в результаті здійснення «ризикових» фінансових операцій, пов`язаних з набуттям права власності на земельні ділянки та нерухоме майно, що входить до складу майнового комплексу ТРЦ «Республіка парк», шляхом придбання прав вимоги за кредитами, виданими ПАТ «КБ «Надра» на будівництво ТРЦ «Республіка парк», у афілійованого ТОВ «Солтекс Капітал» (код ЄДРПОУ 42443117), реквізити якого використано виключно з метою участі в аукціоні, приховування реальних вигодонабувачів аукціону та подальшого транзиту майна до реальних власників.

Також встановлено, що за результатами проведеного аналізу офіційно оприлюдненої інформації щодо публічних закупівель на веб-порталі «Прозоро», 05.02.2019 відповідно до оголошення № UA-EA-2019-01-15-00094-b відбувся «голландський» аукціон з продажу прав вимоги за кредитним договорами юридичних осіб: № 37/2012-КК; № 2/1/2-1/2013/980-КЛ/25, з забезпеченням: іпотека земельних ділянок 5,6152 га, 6,6548 га, 3,4500 га, за адресою: м. Київ, вул. Кільцева дорога, 1, 1а; майнові права на об`єкт незавершеного будівництва, а саме: багатофункціональний торгівельно-розважальний комплекс з паркінгом, що є складовою частиною проекту «Житлова та громадська забудова з автовокзалом території за адресою: м. Київ, вул. Кільцева дорога, 1, 1а, 1в».

Початкова ціна продажу лоту, відповідно до умов аукціону, складала 2 590 436 503 грн., розмір гарантійного внеску становив 129 521 825 грн. Учасниками, що приймали участь в аукціоні були ТОВ «ФК «Толкфін» (код ЄДРПОУ 418006789), ТОВ «ФК «Фінгруп Фактор» (код ЄДРПОУ 38945479) та ТОВ «Солтекс Капітал» (код ЄДРПОУ 42443117).

Відповідно до публічного паспорту активу, первісним кредитором за укладеними договорами було АТ «КБ «Надра», боржниками за кредитами та договорами забезпечення були ТОВ «ДХ Інвест Нерухомість» (код ЄДРПОУ 35533018) та ТОВ «Мегаполісжитлобуд» (код ЄДРПОУ 34615529), загальна сума заборгованості яких перед кредитором складала 2 590 436 504 грн., враховуючи відсотки та тіло кредиту.

За результатами проведення аукціону переможцем електронних торгів стало ТОВ «Солтекс Капітал» (код ЄДРПОУ 42443117), з остаточною пропозицією 777 130 951 грн., за якою було укладено договір купівлі-продажу (відступлення) прав вимоги за кредитними договорами від 05.03.2019 № 37/2012-KK та № 2/1/2-1/2013/980-КЛ/25.

В подальшому, рішенням Антимонопольного комітету України від 01.10.2020 № 608-р, дії ТОВ «Солтекс Капітал», ТОВ «ФК «Фінгруп Фактор» та ТОВ «ФК «Толкфін» визнано порушенням Закону України «Про захист економічної конкуренції» у вигляді антиконкурентних узгоджених дій, які стосуються спотворення результатів аукціону.

Зокрема, Антимонопольним комітетом встановлено антиконкурентні дії у вигляді наступних факторів: пов`язаності трьох вищевказаних компаній та наявності спільних працівників; надання фінансової допомоги один одному та через пов`язаних із компаніями суб`єктами господарювання; залучення однієї і тієї ж особи для здійснення реєстрації на електронному майданчику та здійснення контролю рахунків ТОВ «ФК «Толкфін» і ТОВ «ФК «Фінгруп Фактор» однією і тією ж особою; електронного листування між трьома компаніями; синхронності дій трьома компаніями під час підготовки інформації на вимоги Голови Комітету державного уповноваженого; спільної підготовки до участі в Аукціоні; спільного використання компаніями одних і тих самих ІР-адрес для завантаження документів та входу в Аукціон, а також під час провадження ними господарської діяльності; спільного використання засобів зв`язку; наявність тісної комунікації між компаніями; погодженість поведінки компаній під час Аукціону; попередні домовленості щодо предмета Аукціону.

Таким чином, встановлені Антимонопольним комітетом факти беззаперечно вказують на узгоджені дії трьох компаній під час участі в аукціоні та наявність попередніх домовленостей цих компаній щодо проведення аукціону з продажу права вимоги за вказаними кредитними договорами юридичних осіб.

Згідно з Законом України «Про захист економічної конкуренції», за вищевикладені порушення, на всіх трьох порушників (учасників аукціону) антимонопольним комітетом накладено штрафи, у розмірі близько 10% від доходу, зокрема: ТОВ «ФК «Фінгруп Фактор» 737 327 грн., ТОВ «ФК «Толкфін» 3 740 143 грн. та ТОВ «Солтекс Капітал» 145 126 грн. відповідно.

Не погоджуючись із рішенням антимонопольного комітету від 1 жовтня 2020 року № 608-р, ТОВ «Солтекс Капітал» оскаржило його в судовому порядку.

Проте, постановою Верховного суду у складі колегії суддів Касаційного господарського суду, від 08.02.2022 у справі № 910/186/21, за позовом ТОВ «Солтекс Капітал» до Антимонопольного комітету України, залишено без змін Постанову Північного апеляційного господарського суду від 01.12.2021 у справі № 910/186/21 у частині відмови в задоволенні позову ТОВ «Солтекс Капітал» про визнання недійсним пункту 1 Рішення Антимонопольного комітету України, від 01.10.2020 № 608-р, «Про порушення законодавства про захист економічної конкуренції та накладення штрафу», стосовно ТОВ «Солтекс Капітал».

Таким чином, Верховним судом України підтверджено рішення Антимонопольного комітету України, від 01.10.2020 № 608-р, у частині вчинення порушення зазначеними вище компаніями учасниками аукціону Закону України «Про захист економічної конкуренції», у вигляді антиконкурентних узгоджених дій, які стосуються спотворення результатів аукціону.

За результатами аналізу реєстраційних даних ТОВ «Солтекс Капітал» встановлено, що компанію зареєстровано 05.09.2018, тобто за 5 місяців до проведення дати аукціону, який відбувся 05.02.2019, що ймовірно свідчить про цільову реєстрацію зазначеної компанії без мети здійснення підприємницької діяльності, виключно для участі в аукціоні.

Крім того, згідно даних фінансової звітності, що подавалась до контролюючого органу, як на момент подання заявки на участь в аукціоні, так і на момент фактичних торгів, ТОВ «Солтекс Капітал» не мало власних ресурсів ні для придбання лоту, ні для сплати гарантійного внеску аукціону.

Вказані факти в сукупності ймовірно свідчать про використання вказаного суб`єкта господарювання з метою виключно участі в аукціоні (що відбувся зі змовою), приховування реальних вигодонабувачів аукціону та транзиту майна в подальшому до реальних власників.

Відповідно до звіту про фінансовий стан за фомою № 1 (Баланс) на кінець періоду, в якому проведено аукціон (31.03.2019), придбані активи ТОВ «Солтекс Капітал» ймовірно відображено в рядку 1155 «Інша поточна дебіторська заборгованість» Балансу у сумі 783 933 тис. грн.

Окрім того, ТОВ «Солтекс Капітал» у рядку 1690 «Інші поточні зобов`язання» Балансу відображено суму 784 383 тис. грн., що ймовірно відображає обсяг залучених компанією від третіх осіб невизначених осіб коштів для придбання на аукціоні боргових вимог за кредитними договорами юридичних осіб № 37/2012-КК та № 2/1/2-2013/980-КЛ/25, забезпеченням за якими виступали земельні ділянки та нерухоме майно, що входять до складу майнового комплексу ТРЦ «Республіка парк».

В подальшому, зазначені «Інша поточна дебіторська заборгованість» та «Інші поточні зобов`язання» ТОВ «Солтекс Капітал» істотно не змінювались та зменшились на суму близько 775 млн. грн., що може свідчити про подальший продаж ТОВ «Солтекс Капітал» прав вимоги за кредитними договорами № 37/2012-КК та № 2/1/2-2013/980-КЛ/25, набутими на аукціоні та погашення залучених коштів від третіх осіб для участі в аукціоні.

Водночас встановлено, що в ході аналізу показників податкової звітності з ПДВ та за даними ЄРНПН встановлено, що АТ «ДІЛІДЖЕНС» (код ЄДРПОУ: 43119210) у березні 2021 року здійснено операції з набуття нерухомого майна у ТОВ «Мегаполісжитлобуд» (код ЄДРПОУ 34615529), а саме:

- незавершене будівництво, багатофункціональний торгівельно-розважальний комплекс (ТРК), ступінь готовності 79%, загальною площею 187495 кв.м., реєстраційний номер 2309830280000 вартістю 2 104 089 840,00 грн., в т.ч. ПДВ 350 681 640,00 грн.;

- земельна ділянка площею 6,6548 га, кадастровий номер 8000000000:79:716:0045, вартістю 119 103 800 грн без ПДВ;

- земельна ділянка площею 5,6152 га, кадастровий номер 8000000000:79:716:0039, варітстю 100 497 600 грн без ПДВ;

- земельна ділянка площею 3,45 га, кадастровий номер 8000000000:79:716:0001, варітстю 61 746 100 грн без ПДВ.

В ході дослідження податкової фінансової та іншої звітності ТОВ «Мегаполісжитлобуд», з огляду на те, що суб`єкт господарювання володів на правах власності на вищенаведене нерухоме майно та здійснював сплату земельного податку за вказаними земельними ділянками починаючи з 2012 року встановлено, що ТОВ «Мегаполісжитлобуд» ймовірно виступало майновим поручителем (заставодавцем) за кредитними договорами № 37/2012-КК та № 2/1/2-2013/980-КЛ/25, а операцій із придбання АТ «Ділідженс» нерухомого майна є відповідно операціями із стягнення застави в погашення заборгованості за договорами кредиту.

Водночас, відповідно до поданої АТ «Ділідженс» до контролюючих органів фінансової звітності за звітний період І квартал 2021 року встановлено, що АТ «Ділідженс» у складі необоротних активів балансу відображено незавершені капітальні інвестиції у розмірі 1 753 408 тис. грн. та основні засоби вартістю 281 348 тис. грн., що свідчить про ймовірне набуття права власності та відображення у балансі АТ «Ділідженс» земельних ділянок та нерухомого майна, що входять до складу майнового комплексу ТРЦ «Республіка парк».

Однак, АТ «Ділідженс» не відображено у складі фінансової звітності жодних співставних витрат, понесених з метою набуття права власності на вищевказані об`єкти нерухомого майна, в тому числі короткострокових та/або довгострокових зобов`язань , які б могли свідчити про неповний розрахунок та/або відтермінування оплати на користь ТОВ «Мегаполісжитлобуд».

Натомість відповідно до показників Звіту про рух грошових коштів за звітний І квартал 2021 року АТ «Ділідженс» відображено витрачення на придбання фінансових інвестицій в сумі 787 065 тис. грн., які є співставними до розміру витрат, понесених ТОВ «Солтекс Капітал» для набуття прав вимоги за кредитними договорами від 05.03.2019 № 37/2012-KK та № 2/1/2-1/2013/980-КЛ/25, забезпеченням яких виступали набуті АТ «Ділідженс» вищевказані земельні ділянки та незавершене будівництво ТРЦ «Республіка парк».

Вказане свідчить про те, що єдиним можливим способом набуття АТ «Ділідженс» права власності на земельні ділянки та нерухоме майно, які входять до складу майнового комплексу ТРЦ «Республіка парк», є придбанням АТ «Ділідженс» у ТОВ «Солтекс Капітал» (прямо чи опосередковано) прав вимоги за кредитними договорами від 05.03.2019 № 37/2012-KK та № 2/1/2-1/2013/980-КЛ/25 за винагороду у розмірі, співставному до понесених ТОВ «Солтекс Капітал» витрат та подальше стягнення із ТОВ «Мегаполісжитлобуд» майнового комплексу ТРЦ «Республіка парк» у якості заставного майна в рахунок набутої заборгованості за вказаними кредитними договорами.

Згідно з висновком Аналітичного дослідження Державної податкової служби України від 27.09.2022, фінансово-господарські операції АТ «Ділідженс», пов`язані з набуттям права власності на земельні ділянки та нерухоме майно, які входять до складу майнового комплексу ТРЦ «Республіка парк» ймовірно шляхом придбання у ТОВ «Солтекс Капітал» прав вимоги за кредитними договорами від 05.03.2019 № 37/2012-KK та № 2/1/2-1/2013/980-КЛ/25 та подальше стягнення із ТОВ «Мегаполісжитлобуд» майнового комплексу ТРЦ «Республіка парк» у якості заставного майна в рахунок набутої заборгованості за вказаними кредитними договорами на загальну суму 2 590 436 504 грн., ймовірно містить ознаки легалізації (відмивання) доходів, одержаних злочинним шляхом, фінансування тероризму та фінансування розповсюдження зброї масового знищення.

Фінансово-господарські операції АТ «Ділідженс» ймовірно містять ознаки використання схем мінімізації податків з метою ухилення від оподаткування. АТ «Ділідженс» можливо порушено вимоги п.п. 141.6.1 п. 141.6 ст. 141 Податкового кодексу України з урахуванням обмежень встановлених Законом України «Про інститути спільного інвестування» та Положення у частині неправомірного застосування податкової пільги щодо отриманого іншого фінансового доходу у розмірі 1 196 775 тис. грн., в результаті чого АТ «Ділідженс» мало можливість ухилитися від сплати податку на прибуток за звітний 2021 рік на суму 215 419,5 тис. грн.

Крім того, в ході досудового розслідування встановлено, що АТ «Ділідженс» (код ЄДРПОУ: 43119210), має відкритий рахунок в Державній казначейській службі України (МФО 899998), який використовувався в ході здійснення вказаної протиправної діяльності, а саме: UA548999980385169000000439426.

Прокурор зазначає, що метою арешту грошових коштів, розміщених на вищевказаному рахунку, є збереження речових доказів, що відповідає вимогам ст. 98, п. 1 ч. 2, ч. 3 ст. 170 КПК України.

З метою унеможливлення подальшого вчинення незаконних дій членами злочинної групи, а також з метою всебічного, повного й неупередженого розслідування, встановлення всіх обставин, що мають значення для кримінального провадження та підлягають доказуванню, виникла необхідність у накладенні арешту на розрахункові рахунки АТ «Ділідженс».

Прокурор в судовому засіданні вимоги клопотання підтримав, просив задовольнити.

Представник власника майна в судовому засіданні заперечив з приводу задоволення клопотання зазначивши, що постановою слідчого Головного слідчого управління Національної поліції України ОСОБА_5 від 15.08.2023 кримінальне провадження №12022000000000281 у частині вчинення кримінального правопорушення, щодо легалізації (відмивання) майна АТ «ДІЛІДЖЕНС» (ЄДРПОУ 43119210) одержаного злочинним шляхом закрито, за відсутністю складу кримінального правопорушення, передбаченого ч. 3 ст. 209 КК України.

Прокурор наявності такої постанови не заперечував.

Слідчий суддя, заслухавши прокурора та представника власника майна, дослідивши подане клопотання та долучені до нього матеріали, дійшов наступного висновку.

Головним слідчим управлінням Національної поліції України за процесуального керівництва Офісу Генерального прокурора розслідується кримінальне провадження № 12022000000000281 від 09.04.2022 за ознаками кримінальних правопорушень, передбачених ч. 4 ст. 110-2, ч. 3 ст. 209 КК України.

Відповідно до ч. 1 ст. 170 КПК України арештом майна є тимчасове, до скасування у встановленому цим Кодексом порядку, позбавлення за ухвалою слідчого судді або суду права на відчуження, розпорядження та/або користування майном, щодо якого існує сукупність підстав чи розумних підозр вважати, що воно є доказом кримінального правопорушення, підлягає спеціальній конфіскації у підозрюваного, обвинуваченого, засудженого, третіх осіб, конфіскації у юридичної особи, для забезпечення цивільного позову, стягнення з юридичної особи отриманої неправомірної вигоди, можливої конфіскації майна. Арешт майна скасовується у встановленому цим Кодексом порядку.

Частиною 2 ст. 170 КПК України визначено, що арешт майна допускається з метою забезпечення збереження речових доказів; спеціальної конфіскації; конфіскації майна як виду покарання або заходу кримінально-правового характеру щодо юридичної особи; відшкодування шкоди, завданої внаслідок кримінального правопорушення (цивільний позов), чи стягнення з юридичної особи отриманої неправомірної вигоди.

Відповідно до ч. 3 ст. 170 КПК України у випадку передбаченому п. 1 ст. 170 КПК України, арешт накладається на майно будь-якої фізичної особи або юридичної особи за наявності достатніх підстав вважати, що воно відповідає критеріям, зазначених у ст. 98 КПК України.

Статтею 98 КПК України встановлено, що речовими доказами є матеріальні об`єкти, які були знаряддям вчинення кримінального правопорушення, зберегли на собі його сліди або містять інші відомості, які можуть бути використані як доказ факту чи обставин, що встановлюються під час кримінального провадження, в тому числі предмети, що були об`єктом кримінально протиправних дій, гроші, цінності та інші речі, набуті кримінально протиправним шляхом або отримані юридичною особою внаслідок вчинення кримінального правопорушення.

Відповідно до постанови слідчого Головного слідчого управління Національної поліції України ОСОБА_5 від 15.08.2023 кримінальне провадження №12022000000000281 у частині вчинення кримінального правопорушення, щодо легалізації (відмивання) майна АТ «ДІЛІДЖЕНС» (ЄДРПОУ 43119210) одержаного злочинним шляхом закрито за відсутністю складу кримінального правопорушення передбаченого ч. 3 ст. 209 КК України.

Відповідно до аркушу № 3 вищевказаної постанови висновком експертів №17326/23-71/19862/23-72 від 14.07.2023 за результатами проведення комісійної судової економічної експертизи у кримінальному провадженні № 12022000000000281 встановлено:

- висновок Аналітичного дослідження Державної податкової служби України від 27.09.2022, щодо фінансово-господарських операцій, здійснених АТ «Ділідженс», пов`язаних з набуттям права власності на земельні ділянки та нерухоме майно, які входять до складу майнового комплексу ТРЦ «Республіка парк» ймовірно шляхом придбання у ТОВ «Солтекс Капітал» прав вимоги за кредитними договорами від 05.03.2019 № 37/2012-KK та № 2/1/2-1/2013/980-КЛ/25 та подальше стягнення із ТОВ «Мегаполісжитлобуд» майнового комплексу ТРЦ «Республіка парк» у якості заставного майна в рахунок набутої заборгованості за вказаними кредитними договорами на загальну суму 2 590 436 504 грн., ймовірно містить ознаки легалізації (відмивання) доходів, одержаних злочинним шляхом, фінансування тероризму та фінансування розповсюдження зброї масового знищення, не підтверджується.

- висновок Аналітичного дослідження Державної податкової служби України від 27.09.2022 щодо можливого порушення АТ «Ділідженс» вимог п.п. 141.6.1 п. 141.6 ст. 141 Податкового кодексу України та можливості ухилитися від сплати податку на прибуток за звітний 2021 рік на суму 215 419,5 тис. грн, не підтверджується.

За таких обставин, які не були відомі прокурору на час звернення із клопотанням про арешт та виявлені в ході досудового розслідування і послугували для винесення слідчим постанови про закриття кримінального провадження в частині АТ «ДІЛІДЖЕНС», вважаю, що на даній стадії провадження прокурором не доведено, що банківські рахунки АТ «ЗАКРИТИЙ НЕДИВЕРСИ-ФІКОВАНИЙ ВЕНЧУРНИЙ КОРПОРАТИВНИЙ ІНВЕСТИЦІЙНИЙ ФОНД «ДІЛІДЖЕНС» (ЄДРПОУ 43119210) та грошові кошти, що знаходиться на них, є предметом даного кримінального правопорушення, знаряддям його вчинення чи відповідають іншим критеріям, визначеним ст. 98 КПК України.

Таким чином, слідчий суддя, враховуючи зазначені положення закону, виходячи з принципу диспозитивності кримінального провадження, відповідно до якого сторони кримінального провадження є вільними у використанні своїх прав у межах та у спосіб, передбачених КПК України, зважаючи, що сторона кримінального провадження, яка звернулась із означеним клопотанням, не довела необхідності застосування такого заходу забезпечення кримінального провадження як арешт майна, а також розумність та співрозмірність обмеження права власності завданням кримінального провадження, надходить висновку, що клопотання задоволенню не підлягає.

На підставі викладеного, керуючись ст. ст.170-173, 175, 309, 372, 392, 532 КПК України, -

УХВАЛИВ:

Клопотання прокурора першого відділу управління процесуального керівництва досудовим розслідуванням та підтримання публічного обвинувачення Департаменту нагляду за додержанням законів Національною поліцією України та органами, які ведуть боротьбу з організованою злочинністю, Офісу Генерального прокурора ОСОБА_3 про арешт майна у кримінальному провадженні № 12022000000000281 залишити без задоволення.

Ухвала може бути оскаржена протягом п`яти днів з дня її оголошення безпосередньо до суду апеляційної інстанції.

Слідчий суддя ОСОБА_1