Рішення

від 10.08.2023 по справі 908/1329/23

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ЗАПОРІЗЬКОЇ ОБЛАСТІ

номер провадження справи 26/22/23

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ЗАПОРІЗЬКОЇ ОБЛАСТІ

РІШЕННЯ

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

10.08.2023 Справа № 908/1329/23(908/2048/23)

м.Запоріжжя Запорізької області

Суддя Юлдашев Олексій Олексійович, розглянувши матеріали позовної заяви

за позовом Товариства з обмеженою відповідальністю СМАЙЛ ТРЕЙД ГРУП, код ЄДРПОУ 43232893 (69019, м. Запоріжжя, вул. Незалежної України, 51 нежит. 147)

до відповідачів 1/ ELAIKS SOFT SERVICES BILGІSAYAR ELEKTRONIK SANAYI VE DIS TIC.LTD.STI. registrar code 131696-5 Address: Serifali mah. Kible sok., No: 19-21 kat:2, daire:8 Tatar Yapi Loftup 7.60 Plaza, Umraniye istanbul. Turkiye BANK: YAPI VE KREDI BANKASI A.S. Gayrettepe Ticari Branch SWIFT: YAPITRIS IBAN TR250006701000000057057182 (USD) IB AN TR930006701000000057061293 (EUR) Адреса для листування: 02099, м. Київ, а/с 74

2/ Підприємства об`єднання громадян Заграва, код ЄДРПОУ 42876878 (69035, Україна, м. Запоріжжя, вул. Незалежної України, буд. 60-а)

про стягнення 165 599 400,90 грн в межах справи № 908/1329/23

про банкрутство - Підприємства об`єднання громадян Заграва, код ЄДРПОУ 42876878 (69035, Україна, м. Запоріжжя, вул. Незалежної України, буд. 60-а)

кредитор Товариство з обмеженою відповідальністю ДЕПОРТ ІМПОРТ, код ЄДРПОУ 43851241 (08713 Україна, Київська область, Обухівський район, село Великі Дмитровичі, вул. Щаслива, будинок 30/17)

Представники сторін:

від позивача Верещагін М.В. (в режимі відеоконференції)

від відповідачів не з`явились

УСТАНОВИВ:

Товариство з обмеженою відповідальністю «СМАЙЛ ТРЕЙД ГРУП» звернулось до Господарського суду Запорізької області з позовом до Підприємства об`єднання громадян «Заграва» та компаніїSOFT SERVICES BILGISAYAR ELEKTRONIK SANAYI VE DIЄ TIC.LTD.STI. про стягнення заборгованості за Контрактом №12.02.22-UK TR від 12.02.2022 року та Контрактом №SML/WIS-2023 від 11.01.2023 року у загальному розмірі - 4 217 814,24 EUR, що за офіційним курсом НБУ на день подання позову склало 165 599 400,90 грн. для розгляду в межах справи №908/1329/23 про банкрутство Підприємства об`єднання громадян «Заграва».

Ухвалою Господарського суду Запорізької області від 10.07.2023 прийнято позовну заяву Товариства з обмеженою відповідальністю «СМАЙЛ ТРЕЙД ГРУП» до ELAIKS SOFT SERVICES BILGISAYAR ELEKTRONIK SANAYI VE DIЄ TIC.LTD.STI. та Підприємства об`єднання громадян «Заграва», про стягнення 165 599 400,90 грн, для розгляду в межах справи № 908/1329/23 про банкрутство відповідача-2, відкрито провадження з розгляду позовної заяви; ухвалено розглядати справу за правилами спрощеного позовного провадження; судове засідання для розгляду справи по суті призначено на 27.07.2023 о/об 12:30 год.

Відповідачі не направили своїх представників у судове засідання 27.07.2023, відзиви на позовну заяву не надали.

Розглянувши матеріали справи, заслухавши пояснення представника позивача, суд вирішив відкласти судове засідання на 10.08.2023р. о/об 12-30 год.

10.08.2023 у судове засідання з`явився представник Позивача в режимі відеоконференції.

Відповідачі не направили своїх представників у судове засідання 10.08.2023 про що, повідомлені своєчасно та належним чином.

Враховуючи, що в матеріалах справи достатньо даних про права та взаємовідносини сторін, суд вважає можливим вирішити справу на підставі наявних у ній матеріалів.

За таких обставин, суд вважає за можливе розглянути справу у відсутність належно повідомлених про розгляд справи відповідачів за наявними матеріалами справи та ухвалити рішення з метою дотримання розумного строку розгляду справи.

Представник позивача у судовому засіданні підтримав заявлений позов та просить його задовольнити.

У судовому засіданні 10.08.2023 оголошено вступну та резолютивну частини рішення.

Дослідивши матеріали справи, вислухавши доводи представника позивача, суд приходить до висновку про задоволення позовної заяви, у зв`язку з наступним.

За приписами ст. 7 Кодексу України з процедур банкрутства спори, стороною в яких є боржник, розглядаються господарським судом за правилами, передбаченими Господарським процесуальним кодексом України, з урахуванням особливостей, визначених цією статтею.

Господарський суд, у провадженні якого перебуває справа про банкрутство, в межах цієї справи вирішує всі майнові спори, стороною в яких є боржник; спори з позовними вимогами до боржника та щодо його майна; спори про визнання недійсними результатів аукціону; спори про визнання недійсними будь-яких правочинів, укладених боржником; спори про повернення (витребування) майна боржника або відшкодування його вартості відповідно; спори про стягнення заробітної плати; спори про поновлення на роботі посадових та службових осіб боржника; спори щодо інших вимог до боржника.

Склад учасників розгляду спору визначається відповідно до Господарського процесуального кодексу України.

Господарський суд розглядає спори, стороною в яких є боржник, за правилами, визначеними Господарським процесуальним кодексом України. За результатами розгляду спору суд ухвалює рішення.

12.02.2022 року між Товариством з обмеженою відповідальністю «СМАЙЛ ТРЕЙД ГРУП» (Покупець) та компанією ELAIKS SOFT SERVICES BILGISAYAR ELEKTRONIK SANAYI VE DIЄ TIC.LTD.STI. (Продавець) було укладено Контракт №12.02.22-UK TR, відповідно до п. 1.2. якого предметом цього Контракту є продаж господарських товарів широкого асортименту як то сантехнічні вироби, інструменти, інвентар та обладнання, далі - Товар, який Продавець, відповідно до умов Контракту, передає Покупцеві, а Покупець погоджується прийняти такі Товари та сплатити їх вартість у порядку та на умовах, встановлених Контрактом.

Згідно до п. 1.3.-1.4. Контракту кількість, характеристики Товару та умови поставки повинні відповідати вимогам, встановленим у інвойсах. Загальна кількість Товару за цим Контрактом встановлюється згідно з інвойсами.

Відповідно до п. 2.1. Контракту, з урахуванням змін внесених Додатковою угодою від 01.08.2022 року до Контракту №12.02.22-UK TR від 12.02.2022 року, валютою ціни та валютою розрахунків за цим Контрактом є долар США код валюти 840, та Євро, код валюти 978. Перерахунок провадиться за крос-курсом НБУ Дол США / Євро на дату оплати та на дату формування інвойсу.

Згідно до положень п. 2.2. Контракту, ціни на товар погоджується Сторонами та вказується у інвойсах.

Положеннями п. 2.5. Контракту, передбачено, що після зарахування оплати на банківський рахунок Продавця, узгодженої Сторонами та зазначеної у інвойсах суми, Продавець починає відвантаження партії Товару відповідно до термінів, зазначених в інвойсах.

Відповідно до положень п. 3.3. Контракту відвантаження товару здійснюватиметься контейнерними партіями. Термін поставки не перевищує 90 днів з дати інвойсу.

Відповідно до п. 3.4. Контракту остаточна кількість та умови відвантаження кожної партії Товару узгоджуються Сторонами в інвойсах.

Згідно до положень п. 4.1. Контракту, оплата Товару здійснюються на умовах 100 сто відсоткової попередньої оплати шляхом платежу на рахунок Продавця за обсяг, який поставляється на адресу Покупця відповідно до умов, зазначених в інвойсах на відвантаження протягом 10 днів з моменту отримання інвойсів.

Положеннями п. 4.2. Контракту, передбачено, що Продавець здійснює відвантаження Продукції лише після отримання передоплати у терміни, зазначені в інвойсі на відвантаження.

Згідно до п. 5.1. Контракту упаковка повинна забезпечувати транспортування продукції до місця призначення. Продавець інформує Покупця про наявність партії Товару, включаючи її обсяг і місце відвантаження, шляхом повідомлення покупця електронною поштою або телефоном. Приймання Товару за кількістю та якістю здійснюється протягом трьох календарних днів з дати митного оформлення в країні покупця. Про результат приймання Покупець надсилає продавцю повідомлення.

Відповідно до положень п. 1.1. Контракту, тлумачення торгових умов за цим Договором здійснюється згідно до Правил «Інкотермс 2020».

Положеннями п. 8.1. Контракту передбачено, що цей Контракт набирає чинності з моменту підписання та діє протягом трьох років з дати укладання. Контракт може бути автоматично продовжений на наступний термін, якщо кожна із сторін не виступить проти письмово, факсом або електронною поштою.

Відповідно до положень п. 9.1.-9.2. Контракту будь-які суперечки між Сторонами, що виникають із цього Договору чи у зв`язку з ним, повинні вирішуватися в судовому порядку. Судовий розгляд відбувається за місцем розміщення Позивача в судовому процесі відповідно до законодавства України.

Згідно до п. 10.2. Контракту, всі інвойси, додатки до Контракту є його невід`ємними частинами.

Згідно до п. 10.5. Контракту, Контракт та всі інвойси, рахунки-фактури, зміни та доповнення, передані електронною поштою або факсом, вважаються дійсними як оригінали.

Компанією ELAIKS SOFT SERVICES BILGISAYAR ELEKTRONIK SANAYI VE DIЄ TIC.LTD.STI. було виставлено ТОВ СМАЙЛ ТРЕЙД ГРУП наступні інвойси (рахунки-фактури) на загальну суму 2 579 308,00 доларів США, а саме: №ELAIKS / 12.8 від 20.07.2022 року на загальну суму 737 748,00 доларів США; №ELAIKS / 12.9 від 25.07.2022 року на загальну суму 588 060,00 доларів США; №ELAIKS / 13 від 01.08.2022 року на загальну суму 1 253 500,00 доларів США.

Позивач оплатив виставлені компанією ELAIKS SOFT SERVICES BILGISAYAR ELEKTRONIK SANAYI VE DIЄ TIC.LTD.STI. інвойси (рахунки-фактури) на загальну суму 2 557 326,61 доларів США (2 540 535,75 EUR (Євро) що підтверджується наступними банківськими виписками: за 12.08.2022 року на загальну суму - 180 250,00(186081,11); за 15.08.2022 року на загальну суму - 167 285,75(171977,89); за 16.08.2022 року на загальну суму - 184 000,00(187588,06); за 17.08.2022 року на загальну суму - 151 200,00(153120,15); за 18.08.2022 року на загальну суму - 114 300,00(116191,63); за 19.08.2022 року на загальну суму - 251 200,00(255658,85); за 22.08.2022 року на загальну суму - 203 500,00(204476,63); за 23.08.2022 року на загальну суму - 168 100,00(168100,00); за 01.09.2022 року на загальну суму - 195 600,00(195609,62); за 02.09.2022 року на загальну суму - 205 900,00(205982,20); за 05.09.2022 року на загальну суму - 202 700,00(202507,65); за 06.09.2022 року на загальну суму - 204 100,00(202385,42); за 07.09.2022 року на загальну суму - 196 500,00(194986,83); за 12.10.2022 року на загальну суму - 115 900,00(112660,57).

В інвойсах визначено перелік Товарів, які Продавець зобов`язується поставити Покупцю, їх вартість та умови оплати.

Вказані вище обставини також підтверджуються платіжними дорученнями в іноземній валюті або банківських металах доданими до позовної заяви, які наявні в матеріалах справи.

Виходячи з положень п. 3.3. Контракту та крайньої дати інвойсу, останнім днем строку поставки було 30.10.2022 року.

У вказані строки Товар компанією ELAIKS SOFT SERVICES BILGISAYAR ELEKTRONIK SANAYI VE DIЄ TIC.LTD.STI. поставлений в повному обсязі позивачу не був, у зв`язку з чим утворилась заборгованість у розмірі - 2 540 535,75 EUR (Євро), що також підтверджується актом звірки взаємних розрахунків від 31.03.2023 року.

12.02.2022 року між Товариством з обмеженою відповідальністю «СМАЙЛ ТРЕЙД ГРУП» (Кредитор) та Підприємством об`єднання громадян «Заграва» (Поручитель) було укладено Договір поруки, відповідно до умов якого Поручитель поручається перед Кредитором за виконання обов`язків компанії ELAIKSЄ TIC.LTD.STI. (Address: Єerifali. Kэble sok., No:19-21 kat:2, daire:8 Tatar Yapэ Loftup 7.60 Plaza, Ьmraniye Эstanbul. Tьrkiye, registrar code 131696-5, BANK: YAPI VE KREDЭ BANKASI A.Ю. Gayrettepe Ticari Branch, SWIFT: YAPITRIS, IBAN НОМЕР_1 (USD), IBAN НОМЕР_2 (EUR), надалі іменується «Боржник»), що виникають з Контракту №12.02.22-UK TR від 12.02.2022 року, який був укладений між Товариством з обмеженою відповідальністю «СМАЙЛ ТРЕЙД ГРУП», як Покупцем, та компанією ELAIKS SOFT SERVICES BILGISAYAR ELEKTRONIK SANAYI VE DIЄ TIC.LTD.STI., як Продавцем.

Відповідно до п. 1.2. Договору поруки загальний розмір грошових вимог, за виконання яких поручається Поручитель, становить 4 000 000,00 доларів США (чотири мільйони доларів США 00 центів), що еквівалентно 3 497 730,45 Євро (три мільйони чотириста дев`яносто сім тисяч сімсот тридцять Євро 45 Євроцентів) та станом на 12.02.2022 року за курсом НБУ (27,8756 грн. за 1 долар США) еквівалентно становить 111 502 400,00 грн. (сто одинадцять мільйонів п`ятсот дві тисячі чотириста гривень 00 коп.).

Відповідно до п. 2.1. Договору поруки, Поручитель та Боржник несуть солідарну відповідальність перед Кредитором за належне виконання Боржником забезпеченого зобов`язання. Але в будь-якому випадку розмір відповідальності Поручителя не повинен перевищувати розміру забезпеченого зобов`язання, зазначеного в п. 1.2. цього Договору.

Відповідно до п.1.3 та п.2.1 Договору поруки відповідач-1 та відповідач-2 відповідають перед Позивачем, як солідарні боржники.

Пунктом 3.1.1 Договору поруки на відповідача-2 покладено обов`язок виконати за Боржника зобов`язання у 10-денний строк з дня отримання письмової вимоги від Кредитора шляхом перерахування коштів на поточний рахунок Кредитора у випадку порушення Боржником зобов`язання перед Кредитором за Контрактом №12.02.22-UK TR від 12.02.2022 року.

При цьому, розмір грошового зобов`язання буде визначатись в розмірі вартості товару, непоставленого Боржником за Контрактом №12.02.22-UK TR від 12.02.2022 року.

Відповідно до п. 3.4.1 Договору позивач має право у разі невиконання Боржником своїх зобов`язань за Контрактом №12.02.22-UK TR від 12.02.2022 року звернутися до Поручителя з вимогою про виконання таких зобов`язань протягом строку дії Договору поруки.

06.02.2023 року позивач вручив відповідачу-2 вимогу вих. №02/12.02.22-UK TR про оплату заборгованості відповідача-1 в розмірі забезпеченому Договором поруки - 2 540 535,75 EUR (Євро), яку відповідачем-2 не було задоволено.

Таким чином, відповідач-2 несе солідарну відповідальність перед позивачем за виконання відповідачем-1 свого обов`язку за Контрактом №12.02.22-UK TR від 12.02.2022 року у розмірі - 2 540 535,75 EUR (Євро).

11.01.2023 року між Товариством з обмеженою відповідальністю «СМАЙЛ ТРЕЙД ГРУП» (Покупець) та компанією WISESELL LIMITED (Продавець) було укладено Контракт №SML/WIS-2023, відповідно до п. 1.2. якого Продавець постачає товари народного споживання згідно інвойсів, а Покупець отримує та розраховується за них протягом дії Контракту з Продавцем.

Відповідно до п. 2 Контракту, Продавець постачає Товари Покупцеві партіями згідно інвойсів. Ціна, кількість, умови оплати та поставки відповідно до умов INCOTERMS 2020, вказується в інвойсах Продавця окремо на кожну партію Товару. Термін поставки товарів 60 днів з моменту оплати товару.

Відповідно до п. 4 Контракту, валютою цього Контракту є долар США. Сума Контракту складає 3 000 000 доларів США (три мільйони 00 центів). Розрахунки по Контракту можуть проводитися як в доларах США, так і в Євро, крос-курс для перерахування валюти ціни у валюту платежу визначається по курсу НБУ на день покупки валюти. Ціни на Товар встановлюються відповідно цінам у інвойсах Продавця.

Згідно з п. 6 Контракту, розрахунки за цим Контрактом здійснюються частинами з відстрочкою платежів до 180 днів від дати інвойсів, згідно інвойсів на кожну партію Товару у валюті Контракту з рахунку покупця на рахунок Продавця. Оплата може здійснюватися на умовах попередньої оплати товару. Всі комісійні витрати, пов`язані з купівлею валюти здійснюються за рахунок Покупця.

Відповідно до п. 10 Контракту, якщо між сторонами виникли суперечки щодо виконання зобов`язань за цим контрактом, то вони розглядаються Господарським судом України згідно законодавства України.

Згідно з п. 11 Контракту, останній діє з моменту підписання до 31.12.2023 року.

КомпанієюLIMITED було виставлено ТОВ «СМАЙЛ ТРЕЙД ГРУП» наступні інвойси (рахунки-фактури) на загальну суму 1 778 899,00 EUR (Євро), а саме: №SML/WIS 03-2023 від 18.01.2023 року на загальну суму 173 200,00 EUR (Євро); №SML/WIS 04-2023 від 18.01.2023 року на загальну суму 533 299,00 EUR (Євро); №SML/WIS 05-2023 від 24.01.2023 року на загальну суму 1 072 400,00 EUR (Євро).

Позивач оплатив виставлені компанієюLIMITED інвойси (рахунки-фактури) на загальну суму 1 677 278,49 EUR (Євро), що підтверджується наступними банківськими виписками: за 26.01.2023 року на загальну суму - 173 200,00 EUR (Євро); за 31.01.2023 року на загальну суму - 158 400,00 EUR (Євро); за 01.02.2023 року на загальну суму - 174 700,00 EUR (Євро); за 16.02.2023 року на загальну суму - 177 300,00 EUR (Євро); за 21.02.2023 року на загальну суму - 175 000,00 EUR (Євро); за 23.02.2023 року на загальну суму - 179 500,00 EUR (Євро); за 24.02.2023 року на загальну суму - 178 800,00 EUR (Євро); за 01.03.2023 року на загальну суму - 79 300,00 EUR (Євро); за 03.03.2023 року на загальну суму - 112 944,75 EUR (Євро); за 06.03.2023 року на загальну суму - 108 844,09 EUR (Євро); за 07.03.2023 року на загальну суму - 159 289,65 EUR (Євро).

В інвойсах визначено перелік Товарів, які Продавець зобов`язується поставити Покупцю, їх вартість та умови оплати.

Вказані вище обставини також підтверджуються платіжними дорученнями в іноземній валюті або банківських металах доданими до позовної заяви, які наявні в матеріалах справи.

Виходячи з положень п. 2 Контракту та крайньої дати оплати Товару, останнім днем строку поставки було 06.05.2023 року.

У вказані строки Товар компанієюLIMITED поставлений в повному обсязі позивачу не був, у зв`язку з чим утворилась заборгованість у розмірі - 1 677 278,49 EUR (Євро).

31.03.2023 року між компанією WISESELL LIMITED (Початковий боржник), компанією ELAIKS SOFT SERVICES BILGISAYAR ELEKTRONIK SANAYI VE DIЄ TIC.LTD.STI. (Новий боржник) та ТОВ «СМАЙЛ ТРЕЙД ГРУП» (Кредитор) було укладено Договір про переведення боргу №1.

Згідно до умов п. 1 Договору про переведення боргу, цим Договором регулюються відносини, пов`язані із заміною зобов`язаної сторони - Початкового боржника, у зобов`язанні, що виникає із КОНТРАКТУ № SML/WIS-2023 від 11.01.2023 р., укладеного між Початковим боржником та Кредитором (надалі іменується «Основний договір»).

Зобов`язання сформувалось відповідно проведеної попередньої оплати за товар за КОНТРАКТОМ SML/WIS-2023 від 11.01.2023 р. (Акт звірки взаємних розрахунків від 31.03.2023 додається до цього Договору). Початковий боржник та Кредитор підтверджують наявність наступної заборгованості Початкового боржника перед Кредитором за укладеним КОНТРАКТОМ SML/WIS-2023 від 11.01.2023 р.: EUR 1 677 278,49.

Відповідно до умов п. 2 Договору про переведення боргу Початковий боржник переводить на Нового боржника борг (зобов`язання) у розмірі EUR 1 677 278,49 (один мільйон шістсот сімдесят сім тисяч двісті сімдесят вісім Євро, 49 євроцентів), який виник на підставі Основного договору, що підтверджується Актом звіряння взаєморозрахунків між Кредитором та Початковим боржником, який є невід`ємною складовою частиною даного договору. Новий боржник зобов`язаний сплатити зазначену суму Кредитору на умовах даного Договору.

Згідно з п. 4 Договору про переведення боргу Кредитор набуває права вимоги до Нового Боржника за КОНТРАКТОМ № SML/WIS-2023 від 11.01.2023 р., в розмірі EUR 1 677 278,49 (один мільйон шістсот сімдесят сім тисяч двісті сімдесят вісім Євро, 49 євроцентів).

Таким чином, утворилась заборгованість відповідача-1 перед позивачем у розмірі 1 677 278,49 EUR (Євро), що також підтверджується актом звірки взаємних розрахунків від 31.03.2023 року.

11.01.2023 року між Товариством з обмеженою відповідальністю «СМАЙЛ ТРЕЙД ГРУП» (Кредитор) та Підприємством об`єднання громадян «Заграва» (Поручитель) було укладено Договір поруки, відповідно до умов якого, з урахуванням Додаткової угоди №1 від 31.03.2023 року до Договору поруки від 11.01.2023 року, Поручитель поручається перед Кредитором за виконання обов`язків компанії ELAIKS SERVICESЄ TIC.LTD.STI. (Address: Єerifali. Kэble sok., No:19-21 kat:2, daire:8 Tatar Yapэ Loftup 7.60 Plaza, Ьmraniye Эstanbul. Tьrkiye, registrar code 131696-5, BANK: YAPI VE KREDЭ BANKASI A.Ю. Gayrettepe Ticari Branch, SWIFT: YAPITRIS, IBAN НОМЕР_1 (USD), IBAN НОМЕР_2 (EUR), надалі іменується «Боржник»), що виникають з Контракту №SML/WIS-2023 від 11.01.2023 року, який був укладений між Товариством з обмеженою відповідальністю «СМАЙЛ ТРЕЙД ГРУП», як Покупцем, та компанією WISESELL LIMITED, як Продавцем та Договору про переведення боргу №1 від 31.03.2023 року, який був укладений між компанією WISESELL LIMITED, як початковим боржником, компанією ELAIKS SOFT SERVICES BILGISAYAR ELEKTRONIK SANAYI VE DIЄ TIC.LTD.STI., як новим боржником, та ТОВ «СМАЙЛ ТРЕЙД ГРУП», як кредитором.

Згідно до п. 1.2. Договору поруки загальний розмір грошових вимог, за виконання яких поручається Поручитель, становить 2 000 000,00 доларів США (два мільйони доларів США,00 центів), що еквівалентно 1 865 930,54 Євро (один мільйон вісімсот шістдесят п`ять тисяч дев`ятсот тридцять Євро, 54 Євроцентів) та станом на 11.01.2023 року за курсом НБУ (36,5686 грн. за 1 долар США) еквівалентно становить 73 137 200,00 грн. (сімдесят три мільйони сто тридцять сім тисяч двісті гривень, 00 коп.).

Відповідно до п. 2.1. Договору поруки, Поручитель та Боржник несуть солідарну відповідальність перед Кредитором за належне виконання Боржником забезпеченого зобов`язання. Але в будь-якому випадку розмір відповідальності Поручителя не повинен перевищувати розміру забезпеченого зобов`язання, зазначеного в п. 1.2. цього Договору.

Відповідно до п.1.3 та п.2.1 Договору поруки відповідач-1 та відповідач-2 відповідають перед позивачем, як солідарні боржники.

Пунктом 3.1.1 Договору поруки на відповідача-2 покладено обов`язок виконати за Боржника зобов`язання у 10-денний строк з дня отримання письмової вимоги від Кредитора шляхом перерахування коштів на поточний рахунок Кредитора у випадку порушення Боржником зобов`язання перед Кредитором за Контрактом №SML/WIS-2023 від 11.01.2023 року.

При цьому, розмір грошового зобов`язання буде визначатись в розмірі вартості товару, непоставленого Боржником за Контрактом №SML/WIS-2023 від 11.01.2023 року.

Відповідно до п. 3.4.1 Договору позивач має право у разі невиконання Боржником своїх зобов`язань за Контрактом №SML/WIS-2023 від 11.01.2023 року звернутися до Поручителя з вимогою про виконання таких зобов`язань протягом строку дії Договору поруки.

15.05.2023 року позивач вручив відповідачу-2 вимогу вих. №02/SML/WIS-2023 про оплату заборгованості відповідача-1 в розмірі забезпеченому Договором поруки - 1 677 278,49 EUR (Євро), яку відповідачем-2 не було задоволено.

Таким чином, відповідач-2 несе солідарну відповідальність перед позивачем за виконання відповідачем-1 свого обов`язку за Контрактом №SML/WIS-2023 від 11.01.2023 року у розмірі 1 677 278,49 EUR (Євро).

Загальний розмір заборгованості відповідача-1 перед позивачем за Контрактом №12.02.22-UK TR від 12.02.2022 року та Контрактом №SML/WIS-2023 від 11.01.2023 року складає - 4 217 814,24 EUR, що за офіційним курсом НБУ на день подання позову склало 165 599 400,90 грн.

Загальний розмір заборгованості за Контрактом №12.02.22-UK TR від 12.02.2022 року та Контрактом №SML/WIS-2023 від 11.01.2023 року за який солідарно поручився відповідач-2 перед позивачем складає - 4 217 814,24 EUR, що за офіційним курсом НБУ на день подання позову склало 165 599 400,90 грн.

Відповідно до ч.ч.1-3 ст.5 Закону України "Про міжнародне приватне право" у випадках, передбачених законом, учасники (учасник) правовідносин можуть самостійно здійснювати вибір права, що підлягає застосуванню до змісту правових відносин. Вибір права згідно з частиною першою цієї статті має бути явно вираженим або прямо випливати з дій сторін правочину, умов правочину чи обставин справи, які розглядаються в їх сукупності, якщо інше не передбачено законом. Вибір права може бути здійснений щодо правочину в цілому або його окремої частини.

Згідно з п.1 ч.1 ст.76 Закону України "Про міжнародне приватне право" суди можуть приймати до свого провадження і розглядати будь-які справи з іноземним елементом, якщо сторони передбачили своєю угодою підсудність справи з іноземним елементом судам України, крім випадків, передбачених у статті 77 цього Закону.

Статтею 38 Закону України "Про зовнішньоекономічну діяльність" передбачено, що спори, що виникають між суб`єктами зовнішньоекономічної діяльності, іноземними суб`єктами господарської діяльності у процесі такої діяльності можуть розглядатися судами України, а також за згодою сторін спору Міжнародним комерційним арбітражним судом та Морською арбітражною комісією при Торгово-промисловій палаті України та іншими органами вирішення спору, якщо це не суперечить чинним законам України або передбачено міжнародними договорами України.

У відповідності до вимог ч.1 ст. 9 Конституції України, які кореспондуються з вимогами ч.1 ст. 19 Закону України "Про міжнародні договори України" та ч.1 ст. 10 Цивільного Кодексу України, чинні міжнародні договори, згода на обов`язковість яких надана Верховною Радою України, є частиною національного законодавства України.

Згідно з ч.1 ст.1 Конвенції Організації Об`єднаних Націй про договори міжнародної купівлі-продажу товарів від 11.04.1980р. (дата приєднання Україною - 23.08.1989р., дата набуття чинності для України - 01.02.1991р.) ця Конвенція застосовується до договорів купівлі-продажу товарів між сторонами, комерційні підприємства яких перебувають у різних державах: коли ці держави є Договірними державами або коли згідно з нормами міжнародного приватного права застосовано право Договірної держави.

Положеннями п. 9.2. Контракту №12.02.22-UK TR від 12.02.2022 року та п. 10 Контракту №SML/WIS-2023 від 11.01.2023 року передбачено, що судовий розгляд відбувається за місцем знаходження Позивача в судовому процесі відповідно до законодавства України.

Відповідачами у справі є компанія SOFT SERVICES BILG1SAYAR ELEKTRONIK SANAYI VE DIS TIC.LTD.STI. зареєстрована у Туреччині та Підприємство об`єднання громадян «Заграва» зареєстроване в Україні.

Отже, виходячи з того, що в силу вимог Закону України "Про міжнародне приватне право" сторони - учасники правовідносин можуть самостійно здійснювати вибір права, що підлягає застосуванню до змісту правових відносин, приймаючи до уваги, що сторони, користуючись таким правом, визначили в договорах та контракті законодавство України як таке, що має застосовуватись до спірних правовідносин, господарський суд дійшов висновку, що в даному випадку мають застосовуватись саме норми законодавства України.

Відповідно до ч.ч.1,2 ст.509 ЦК України зобов`язанням є правовідношення, в якому одна сторона (боржник) зобов`язана вчинити на користь другої сторони (кредитора) певну дію (передати майно, виконати роботу, надати послугу, сплатити гроші тощо) або утриматися від вчинення певної дії (негативне зобов`язання), а кредитор має право вимагати від боржника виконання його обов`язку. Зобов`язання виникають з підстав, встановлених статтею 11 цього Кодексу.

У п.1 ч.2 ст.11 ЦК України встановлено, що однією із підстав виникнення цивільних прав та обов`язків є договір, який в силу вимог ч.1 ст.629 ЦК України є обов`язковим для виконання сторонами.

Згідно з ч.1 ст. 712 ЦК України за договором поставки продавець (постачальник), який здійснює підприємницьку діяльність, зобов`язується передати у встановлений строк (строки) товар у власність покупця для використання його у підприємницькій діяльності або в інших цілях, не пов`язаних з особистим, сімейним, домашнім або іншим подібним використанням, а покупець зобов`язується прийняти товар і сплатити за нього певну грошову суму.

Відповідно до ч.1 ст.248 Митного Кодексу України митне оформлення розпочинається з моменту подання органу доходів і зборів декларантом або уповноваженою ним особою митної декларації або документа, який відповідно до законодавства її замінює, та документів, необхідних для митного оформлення, а в разі електронного декларування - з моменту отримання органом доходів і зборів від декларанта або уповноваженої ним особи електронної митної декларації або електронного документа, який відповідно до законодавства замінює митну декларацію.

Згідно з ч.ч.1-3 ст.257 Митного Кодексу України декларування здійснюється шляхом заявлення за встановленою формою (письмовою, усною, шляхом вчинення дій) точних відомостей про товари, мету їх переміщення через митний кордон України, а також відомостей, необхідних для здійснення їх митного контролю та митного оформлення. При застосуванні письмової форми декларування можуть використовуватися як електронні документи, так і документи на паперовому носії. Електронне декларування здійснюється з використанням електронної митної декларації, засвідченої електронним цифровим підписом, та інших електронних документів або їх реквізитів у встановлених законом випадках. Митна декларація та інші документи, подання яких органам доходів і зборів передбачено цим Кодексом, оформлені на паперовому носії та у вигляді електронних документів, мають однакову юридичну силу.

Статтею 33 Конвенції Організації Об`єднаних Націй про договори міжнародної купівлі-продажу товарів передбачено, що продавець повинен поставити товар: a) якщо договір встановлює чи дає можливість визначити дату поставки - в цю дату; b) якщо договір визначає чи дає можливість визначити період часу для поставки - в будь-який момент у межах цього періоду, оскільки з обставин не випливає, що дата поставки призначається покупцем; або c) в будь-якому іншому разі - в розумний строк після укладення договору.

Згідно з ч.1 ст. 510 ЦК України сторонами у зобов`язанні є боржник і кредитор.

Пунктом 1 ч.1 ст. 512 ЦК України передбачено, що кредитор у зобов`язанні може бути замінений іншою особою внаслідок передання ним своїх прав іншій особі за правочином (відступлення права вимоги).

За нормами ч. 1 ст. 520 ЦК України боржник у зобов`язанні може бути замінений іншою особою (переведення боргу) лише за згодою кредитора, якщо інше не передбачено законом.

Відповідно до ч.1 ст.610 ЦК України порушенням зобов`язання є його невиконання або виконання з порушенням умов, визначених змістом зобов`язання (неналежне виконання).

Згідно з ч.1 ст.612 ЦК України боржник вважається таким, що прострочив, якщо він не приступив бо виконання зобов`язання або не виконав його у строк, вставлений договором або законом.

Станом на даний час, відповідач-1 не виконав своїх зобов`язань перед позивачем за Контрактом №12.02.22-UK TR від 12.02.2022 року та Контрактом №SML/WIS-2023 від 11.01.2023 року, а відповідач-2 не виконав своїх зобов`язань перед позивачем за договорами поруки.

Розмір заборгованості відповідача-1 становить 4 217 814,24 EUR, що за офіційним курсом НБУ на день подання позову склало 165 599 400,90 грн., а розмір заборгованості за яку поручився відповідач-2 становить 4 217 814,24 EUR, що за офіційним курсом НБУ на день подання позову склало 165 599 400,90 грн.

Суд прийшов до висновку, що позовна вимога щодо солідарного стягнення з відповідача-2 заборгованості за вказаними вище договорами та контрактом у розмірі 4 217 814,24 EUR, що за офіційним курсом НБУ на день подання позову склало 165 599 400,90 грн. підлягає задоволенню виходячи з наступного.

Згідно з ч. 1 ст. 553 ЦК України за договором поруки поручитель поручається перед кредитором боржника за виконання ним свого обов`язку. Поручитель відповідає перед кредитором за порушення зобов`язання боржником.

Відповідно до ч. 2 вказаної статті порукою може забезпечуватися виконання зобов`язання частково або у повному обсязі.

Згідно з ч.2 ст. 554 ЦК України поручитель відповідає перед кредитором у тому ж обсязі, що і боржник, включаючи сплату основного боргу, процентів, неустойки, відшкодування збитків, якщо інше не встановлено договором поруки.

У відповідності до положень п.1.3 та п.2.1 Договорів поруки, у випадку порушення Боржником обов`язку за основним договором, Боржник і Поручитель, тобто відповідач-1 і відповідач-2 відповідають перед Кредитором, як солідарні боржники.

Ч. 1 ст. 543 Цивільного кодексу України - у разі солідарного обов`язку боржників (солідарних боржників) кредитор має право вимагати виконання обов`язку частково або в повному обсязі як від усіх боржників разом, так і від будь-кого з них окремо.

Порушенням зобов`язання є його невиконання або виконання з порушенням умов, визначених змістом зобов`язання (неналежне виконання). Боржник вважається таким, що прострочив, якщо він не приступив до виконання зобов`язання або не виконав його у строк, встановлений договором або законом (ст. ст. 610, 612 Цивільного кодексу України).

Пунктом 3.1.1 Договорів поруки на відповідача-2 покладено обов`язок виконати за Боржника зобов`язання у 10-денний строк з дня отримання письмової вимоги від Кредитора шляхом перерахування коштів на поточний рахунок Кредитора у випадку порушення Боржником зобов`язання перед Кредитором. Матеріали справи містять вимоги позивача з доказами їх вручення відповідачу-2, які не були задоволені.

Також суд вважає обґрунтованими вимоги позивача щодо стягнення заборгованості в іноземній валюті, з огляду на наступне.

Відповідно до статті 192 ЦК України іноземна валюта може використовуватися в Україні у випадках і в порядку, встановлених законом.

Такі випадки передбачені в ст. 193, ч.4 ст. 524 ЦК України, Законом України «Про зовнішньоекономічну діяльність», Законом України «Про валюту і валютні операції».

Статтею 524 ЦК України визначено, що зобов`язання має бути виражене у грошовій одиниці України - гривні. Сторони можуть визначити грошовий еквівалент зобов`язання в іноземній валюті.

Статтею 533 ЦК України встановлено, що грошове зобов`язання має бути виконане у гривнях.

Якщо у зобов`язанні визначено грошовий еквівалент в іноземній валюті, сума, що підлягає сплаті у гривнях, визначається за офіційним курсом відповідної валюти на день платежу, якщо інший порядок її визначення не встановлений договором або законом чи іншим нормативно-правовим актом.

Заборони на виконання грошового зобов`язання у іноземній валюті, у якій воно зазначено у договорі, чинне законодавство не містить.

Відповідно до статті 192 ЦК України іноземна валюта може використовуватися в Україні у випадках і в порядку, встановлених законом.

Тому як укладення, так і виконання договірних зобов`язань в іноземній валюті не суперечить чинному законодавству.

Велика Палата Верховного Суду в Постанові від 23.10.2019 року у справі № 723/304/16-ц зробила наступний правовий висновок щодо стягнення заборгованості в іноземній валюті: «Суд має право ухвалити рішення про стягнення грошової суми в іноземній валюті.

Крім того, висновки про можливість ухвалення судом рішення про стягнення боргу в іноземній валюті містяться й у постановах Великої Палати Верховного Суду від 04 липня 2018 року у справі № 761/12665/14-ц (провадження № 14-134цс18), від 16 січня 2019 року у справах № 373/2054/16-ц (провадження № 14-446цс18), № 464/3790/16-ц (провадження № 14-465цс18) та № 373/2054/16-ц (провадження № 14-446цс18).

Що стосується можливості і порядку визначення в рішенні суду еквівалента суми боргу в національній валюті, то Велика Палата Верховного Суду зазначає, що нею висловлена правова позиція з цього приводу, яку викладено у постанові від 04 липня 2018 року у справі № 761/12665/14-ц (провадження № 14-134цс18). Велика Палата Верховного Суду вказала, що зазначення судом у своєму рішенні двох грошових сум, які необхідно стягнути з боржника, внесло двозначність до розуміння суті обов`язку боржника, який може бути виконаний примусово. У разі зазначення у судовому рішенні про стягнення суми коштів в іноземній валюті з визначенням еквівалента такої суми у гривні стягувачеві має бути перерахована вказана у резолютивній частині судового рішення сума в іноземній валюті, а не її еквівалент у гривні».

Також, цивільне законодавство містить загальні умови виконання зобов`язання, що полягають у його виконанні належним чином відповідно до умов договору та вимог цього Кодексу, інших актів цивільного законодавства, а за відсутності таких умов та вимог відповідно до звичаїв ділового обороту або інших вимог, що звичайно ставляться (стаття 526 ЦК України). Принцип належного виконання полягає в тому, що виконання має бути проведене: належними сторонами; щодо належного предмета; у належний спосіб; у належний строк (термін); у належному місці. Таким чином, якщо заборгованість виникла за контрактами (договорами), виконання за якими здійснюється в іноземній валюті та кредитор просить стягнути кошти в іноземній валюті, суд у резолютивній частині рішення зазначає про стягнення таких коштів саме в іноземній валюті, що відповідає вимогам ч. 3 ст. 533 ЦК України.

Аналогічні правові висновки містяться і у постанові Великої Палати Верховного Суду від 16.01.2019 р. у справі № 373/2054/16-ц.

У відповідності до пункту 4 частини 2 статті 129 Конституції України основними засадами судочинства є змагальність сторін та свобода в наданні ними суду своїх доказів і у доведеності перед судом їх переконливості.

Згідно із ч. 2-3 ст. 13 ГПК України учасники справи мають рівні права щодо здійснення всіх процесуальних прав та обов`язків, передбачених цим Кодексом. Кожна сторона повинна довести обставини, які мають значення для справи і на які вона посилається як на підставу своїх вимог або заперечень, крім випадків, встановлених законом.

Поняття і види доказів викладені у статті 73 ГПК України, згідно якої доказами є будь-які дані, на підставі яких суд встановлює наявність або відсутність обставин (фактів), що обґрунтовують вимоги і заперечення учасників справи, та інших обставин, які мають значення для вирішення справи. Ці дані встановлюються такими засобами: письмовими, речовими і електронними доказами; висновками експертів; показаннями свідків.

Кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог або заперечень. У разі посилання учасника справи на невчинення іншим учасником справи певних дій або відсутність певної події, суд може зобов`язати такого іншого учасника справи надати відповідні докази вчинення цих дій або наявності певної події. У разі ненадання таких доказів суд може визнати обставину невчинення відповідних дій або відсутності події встановленою. Докази подаються сторонами та іншими учасниками справи. Суд не може збирати докази, що стосуються предмета спору, з власної ініціативи, крім витребування доказів судом у випадку, коли він має сумніви у добросовісному здійсненні учасниками справи їхніх процесуальних прав або виконанні обов`язків щодо доказів (ст. 74 ГПК України).

Згідно з ст. 76 ГПК України належними є докази, на підставі яких можна встановити обставини, які входять в предмет доказування. Суд не бере до розгляду докази, які не стосуються предмета доказування. Предметом доказування є обставини, які підтверджують заявлені вимоги чи заперечення або мають інше значення для розгляду справи і підлягають встановленню при ухваленні судового рішення.

Частиною 1 статті 77 ГПК України передбачено, що обставини, які відповідно до законодавства повинні бути підтверджені певними засобами доказування, не можуть підтверджуватися іншими засобами доказування.

У відповідності до ст. 78 ГПК України, достовірними є докази, на підставі яких можна встановити дійсні обставини справи.

Достатніми є докази, які у своїй сукупності дають змогу дійти висновку про наявність або відсутність обставин справи, які входять до предмета доказування (ст. 79 ГПК України).

Відповідно до ст. 86 ГПК України, суд оцінює докази за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на всебічному, повному, об`єктивному та безпосередньому дослідженні наявних у справі доказів. Жодні докази не мають для суду заздалегідь встановленої сили. Суд оцінює належність, допустимість, достовірність кожного доказу окремо, а також достатність і взаємний зв`язок доказів у їх сукупності. Суд надає оцінку як зібраним у справі доказам в цілому, так і кожному доказу (групі однотипних доказів), який міститься у справі, мотивує відхилення або врахування кожного доказу (групи доказів).

Відповідно до ст. 129 ГПК України, витрати за позовом покладаються на відповідачів.

Керуючись ст. ст. 7, 9 Кодексу України з процедур банкрутств, ст. ст. 46, 74, 80, 129, 238, 240, 241 Господарського процесуального кодексу України, господарський суд

ВИРІШИВ:

1. Позов задовольнити.

2. Стягнути солідарно з Підприємства об`єднання громадян «Заграва» (69035, Запорізька обл., м. Запоріжжя, вул. Незалежної України, б. 60-а, код ЄДРПОУ 42876878) та компанії ELAIKS SOFT SERVICES BILGISAYAR ELEKTRONIK SANAY1 VE DIS TIC.LTD.STI.(registrar code 131696-5, Address: Serifali mah. Kible sok., No: 19-21 kat:2, daire:8 Tatar Yapi Loftup 7.60 Plaza, Umraniye Istanbul. Turkiye, BANK: YAPI VE KREDi BANKAS1 A.S. Gayrettepe Ticari Branch, SWIFT: YAPITRIS, IB AN TR250006701000000057057182 (USD), IBAN НОМЕР_3 (EUR) на користь Товариства з обмеженою відповідальністю «СМАЙЛ ТРЕЙД ГРУП» (69019, Запорізька обл., м. Запоріжжя, вул. Незалежної України, б. 51, нежит. 147, код ЄДРПОУ 43232893, р/р № НОМЕР_4 в AT «Райффайзен Банк», МФО 380805) заборгованість за Контрактом №12.02.22-UK TR від 12.02.2022 року та Контрактом №SML/WIS-2023 від 11.01.2023 року у загальному розмірі - 4 217 814,24 EUR (Євро), що за офіційним курсом НБУ складає - 165 599 400 (сто шістдесят п`ять мільйонів п`ятсот дев`яносто дев`ять тисяч чотириста) грн 90 коп.

3. Стягнути з Підприємства об`єднання громадян «Заграва» (69035, Запорізька обл., м. Запоріжжя, вул. Незалежної України, б. 60-а, код ЄДРПОУ 42876878) на користь Державного бюджету України (отримувач: ГУК у Зап.обл/м.Зап./Вознес./22030101, код отримувача (код за ЄДРПОУ) 37941997, Банк отримувача: Казначейство України (ел.адм.подат.), код банку отримувача (МФО) 899998, рахунок отримувача UA768999980313131206083008513) 469 700 (чотириста шістдесят дев`ять тисяч сімсот) грн. 00 коп. судового збору.

4. Стягнути з компанії ELAIKS SOFT SERVICES BILGISAYAR ELEKTRONIK SANAY1 VE DIS TIC.LTD.STI.(registrar code 131696-5, Address: Serifali mah. Kible sok., No: 19-21 kat:2, daire:8 Tatar Yapi Loftup 7.60 Plaza, Umraniye Istanbul. Turkiye, BANK: YAPI VE KREDi BANKAS1 A.S. Gayrettepe Ticari Branch, SWIFT: YAPITRIS, IB AN TR250006701000000057057182 (USD), IBAN TR930006701000000057061293 (EUR) на користь Державного бюджету України (отримувач: ГУК у Зап.обл/м.Зап./Вознес./22030101, код отримувача (код за ЄДРПОУ) 37941997, Банк отримувача: Казначейство України (ел.адм.подат.), код банку отримувача (МФО) 899998, рахунок отримувача UA768999980313131206083008513) 469 700 (чотириста шістдесят дев`ять тисяч сімсот) грн. 00 коп. судового збору.

5. Видати накази.

У зв`язку із введенням із 05 год. 30 хв. 24.02.22 воєнного стану в Україні Указом Президента України від 24.02.22 № 64/2022 «Про введення воєнного стану в Україні» через військову агресію Російської Федерації проти України … повний текст рішення складено 24.10.2023.

Суддя О.О. Юлдашев

Рішення господарського суду набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги, якщо апеляційну скаргу не було подано. У разі подання апеляційної скарги рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили після повернення апеляційної скарги, відмови у відкритті чи закриття апеляційного провадження або прийняття постанови суду апеляційної інстанції за наслідками апеляційного перегляду. Відповідно до ст. 256 ГПК України апеляційна скарга на рішення суду подається протягом двадцяти днів з дня його проголошення, якщо в судовому засіданні було оголошено лише вступну та резолютивну частини рішення суду, або у разі розгляду справи (вирішення питання) без повідомлення (виклику) учасників справи, зазначений строк обчислюється з дня складення повного судового рішення.