Ухвала

від 24.11.2023 по справі 607/21454/23

ТЕРНОПІЛЬСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД

ТЕРНОПІЛЬСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД

Справа № 607/21454/23Головуючий у 1-й інстанції ОСОБА_1 Провадження № 11-сс/817/282/23 Доповідач - ОСОБА_2 Категорія - арешт майна

У Х В А Л А

І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

24 листопада 2023 р. Колегія суддів судової палати в кримінальних справах Тернопільського апеляційного суду в складі:

Головуючого - ОСОБА_2

Суддів - ОСОБА_3 , ОСОБА_4 ,

при секретарі - ОСОБА_5

за участю:

прокурора - ОСОБА_6

представника Тернопільської міської ради - ОСОБА_7

представника ТОВ «СТРІЛА ГРУП» - ОСОБА_8

розглянувши у відкритому судовому засіданні в приміщенні Тернопільського апеляційного суду матеріали провадження №11-сс/817/282/23 за апеляційною скаргою Тернопільської міської ради в особі міського голови ОСОБА_9 на ухвалу слідчого судді Тернопільського міськрайонного суду Тернопільської області від 07 листопада 2023 року про арешт майна,-

ВСТАНОВИЛА:

Ухвалою слідчого судді Тернопільського міськрайонного суду від 07 листопада 2023 року задоволено клопотання прокурора Тернопільської окружної прокуратури ОСОБА_6 про арешт майна у кримінальному провадженні №42023212050000045 внесеному до ЄРДР 16.05.2023 та накладено арешт на об`єкт нерухомого майна, а саме: земельну ділянку з кадастровим номером 6110100000:13:004:0186, площею 0,2715 га, що розташована за адресою: м. Тернопіль, вул. С.Будного, яка згідно Інформації з Державного реєстру речових прав на нерухоме майно та Реєстру прав власності на нерухоме майно, Державного реєстру Іпотек, Єдиного реєстру заборон відчуження об`єктів нерухомого майна щодо об`єкта нерухомого майна №352636723 від 01.11.2023 належить Тернопільській міській раді (ЄДРПОУ:34334305), а орендарем є ТОВ «СТРІЛА ГРУП» (ЄДРПОУ:45006589), шляхом заборони здійснення будь-яких будівельних робіт на вказаній земельній ділянці.

Не погоджуючись із рішенням слідчого судді, міський голова м. Тернополя ОСОБА_9 подав апеляційну скаргу, в якій просить скасувати оскаржувану ухвалу та постановити нову, якою в задоволенні клопотання прокурора Тернопільської окружної прокуратури ОСОБА_6 про накладення арешту на майно відмовити.

Мотивує скаргу тим, що прокурором не доведено необхідності застосування арешту земельної ділянки а також того, що потреби досудового розслідування у даному кримінальному провадженні виправдовують такий ступінь втручання у права і свободи юридичної особи. Вказує на відсутність доказів, які б підтверджували можливість приховування, пошкодження, знищення, перетворення, відчуження земельної ділянки посилаючись на те, що ТОВ "СТРІЛА ГРУП" користується вказаною земельною ділянкою на законних підставах та проводить будівельні роботи на підставі документів, визначених чинних законодавством.

Також зазначає, що ймовірність вчинення кримінального правопорушення, на яку посилається прокурор, не може слугувати достатньою підставою для обмеження власника чи користувача земельної ділянки у їх праві володіти та користуватися цим майном, що узгоджується із нормами п. 6 ч. 2 ст. 173 КПК України.

Вважає що звернення прокурора з клопотання про накладення арешту на земельну ділянку свідчить про фактичне втручання ним у господарську діяльність Тернопільської міської ради та ТОВ "СТРІЛА ГРУП".

Звертає увагу на те, що слідчим суддею помилково встановлено наявність ознак речового ознаку оскільки вважає що земельна ділянка не може бути об`єктом кримінального правопорушення та не містить на собі слідів кримінального правопорушення відповідно до правової кваліфікації злочинів за якими проводиться досудове розслідування.

Заслухавши суддю-доповідача, представників Тернопільської міської ради та ТОВ «СТРІЛА ГРУП», які підтримали подану апеляційну скаргу та просили її задовольнити з викладеніх у ній мотивів, прокурора, який заперечив щодо задоволення апеляційної скарги, вивчивши матеріали кримінального провадження та перевіривши доводи апеляційної скарги, колегія суддів прийшла до наступних міркувань.

З клопотання та доданих до нього матеріалів вбачається, що у провадженні СВ Тернопільського РУП ГУНП в Тернопільській області перебувають матеріали кримінального провадження №42023212050000045 від 16.05.2023, за ознаками кримінальних правопорушень, передбачених ч. 1 ст. 364, ч. 3 ст. 358 КК України

Між Тернопільською міською радою та товариством з обмеженою відповідальністю «Благоустрій Тернопілля» 14.05.2021 укладено договір оренди земельної ділянки з кадастровим номером 6110100000:13:004:0186, площею 0,2715 га, категорія земель: землі житлової та громадської забудови, цільове призначення вказаної земельної ділянки: 03.07 для будівництва та обслуговування будівель торгівлі.

Наказом Управління містобудування, архітектури та кадастру 14.09.2021 № 544 затверджено Містобудівні умови та обмеження для проектування об`єкта будівництва на вказаній земельній ділянці, зокрема «Будівництво торгово-офісної будівлі за адресою м. Тернопіль вул. С. Будного».

Разом з тим, як зазначає прокурор, відповідно до інформації з веб-порталу «Kadastr.Iive» та згідно даних Тернопільської міської ради з офіційного веб-порталу:https://ternopilcity.gov.ua/app/webroot/files/Strukturni_pidrozdily/2etap_mv_l jpg, вказана земельна ділянка знаходиться в межах червоних ліній магістральної вулиці С. Будного.

Розкриває поняття «червоні лінії», наведене у п. 14 ст. 1 Закону України «Про регулювання містобудівної діяльності» (надалі - Закон №3038-VI), відповідно до якого червоні лінії - визначені в містобудівній документації щодо пунктів геодезичної мережі межі існуючих та запроектованих вулиць, доріг, майданів, які розділяють території забудови та території іншого призначення, у межах яких відповідно до статті 18 Закону України «Про автомобільні дороги», розташування будь-яких об`єктів, будівель, споруд або їх частин не допускається.

Посилається на те що згідно проекту землеустрою щодо відведення земельної ділянки площею 0,2715 га в оренду терміном на десять років шляхом продажу на земельних торгах у формі аукціону під будівництво об`єкту комерційного призначення за адресою: вул. С. Будного, м. Тернопіль Тернопільської області, на земельній ділянці, яка відведена ТОВ «Благоустрій Тернопілля», наявний газопровід, у зв`язку з чим на цю земельну ділянку встановлено обмеження у її використанні, в межах яких не допускається влаштування будь-яких споруд і будівель відповідно до розділу 11 Правил безпеки систем газопостачання, затверджених Наказом Міністерства енергетики та вугільної промисловості України від 15.05.2015 № 285.

ТОВ «Благоустрій Тернопіллям 29.06.2023 на вказаній земельній ділянці з кадастровим номером 6110100000:13:004:0186 зареєстровано право власності на об`єкт незавершеного будівництва 18% готовності, що знаходиться за адресою м. Тернопіль, вул. С. Будного.

Згідно з інформації з Державного реєстру речових прав на нерухоме майно № 352636723 від 01.11.2023, 15.07.2023 зареєстровано право власності за ТОВ «СТРІЛА ГРУП» (ЄДРПОУ:45006589) на об`єкт будівництва - незавершене будівництво, торгово-офісні будівлі, що розташоване на земельній ділянці із кадастровим номером: 6110100000:13:004:0186, за адресою м. Тернопіль, вул. С. Будного, на підставі договору купівлі-продажу №976 від 15.07.2023.

26.10.2023 в ході проведення огляду слідчим за адресою здійснення будівництва встановлено, що будівельні роботи на земельній ділянці з кадастровим номером: 6110100000:13:004:0186, площею 0,2715 га тривають.

Прокурор вважає що об`єкт незавершеного будівництва готовністю 18% на даній земельній ділянці відсутній та до договору купівлі-продажу №976 від 15.07.2023, який став підставою для реєстрації права власності на даний об`єкт, внесено недостовірні відомості щодо відсотку готовності вказаного об`єкта нерухомого майна та у зв`язку з набуттям права власності на об`єкт нерухомого майна (незавершена будівництво), ТОВ «СТРІЛА ГРУП» набуло право користування вказаною земельною ділянкою в кадастровим номером: 6110100000:13:004:0186, за адресою м. Тернопіль, вул. С. Будного, без проведення земельних торгів, що підтверджується інформацією із Державного реєстру речових прав на нерухоме майно, відповідно до якої земельна ділянка за кадастровим номером 6110100000:13:004:0186, площею 0,2715 га належить Тернопільській міській раді (ЄДРПОУ:34334305) та перебуває в оренді ТОВ «СТРІЛА ГРУП» (ЄДРПОУ:45006589).

Окрім цього, у вказаному кримінальному провадженні 08.08.2023 призначено комплексну земельно-технічну експертизу та експертизу з питань землеустрою, яку доручено здійснювати: Тернопільському відділенню Київського НДІСЕ. На вирішення вказаної експертизи поставлено: питання щодо відповідності документації із землеустрою, цільового використання земельної ділянки із кадастровим номером: 6110100000:13:004:0186 вимогам чинного земельного законодавства, також дотримання режимів червоних ліній та охоронних зон під час здійснення будівництва. Однак, на даний час висновок за наслідками цієї експертизи на адресу органу досудового розслідування не надходив.

З огляду на вищенаведене прокурор вважає що земельна ділянка з кадастровим номером 6110100000:13:004:0186, за адресою м. Тернопіль, вул. С. Будного, набута ТОВ «Благоустрій Тернопілля», а в подальшому ТОВ «СТРІЛА ГРУП», внаслідок вчинення кримінальних правопорушень, а тому внаслідок здійснення на вказаній земельній ділянці будівельних робіт, вона може вибути з комунальної власності.

Вищевказана земельна ділянка визнана речовим доказом у кримінальному провадженні №42023212050000045 від 16.05.2023 згідно з постановою слідчого СВ Тернопільського РУП ГУНП в Тернопільській області ОСОБА_10 від 30.10.2023 як об"єкт кримінального правопорушення.

Задовольняючи клопотання слідчий суддя виходив з того, що сукупністю доказів долучених прокурором до клопотання доведено існування на даний час розумних підозр вважати, що майно, арешт на яке прокурор просить накласти, є об"єктом кримінально протиправних дій тобто відповідає критеріям ст. 98 КПК України, та з метою забезпечення збереження речових доказів, а також задля запобігання можливості його приховування, відчуження, знищення, перетворення наклав на неї арешт з врахуванням вимог ч.3 ст.170 КПК України, яка дозволяє накладати арешт на майно будь-якої фізичної або юридичної особи за наявності достатніх підстав вважати, що воно відповідає критеріям, зазначеним у статті 98 цього Кодексу .

Проте, колегія суддів з вказаним висновком не погоджується з огляду на наступне.

Земельна ділянка з кадастровим номером 6110100000:13:004:0186, за адресою м. Тернопіль, вул. С. Будного перебувала у користуванні ТОВ «Благоустрій Тернопілля» на підставі договору оренди від 14.05.2021.

Наказом Управління містобудування, архітектури та кадастру 14.09.2021 № 544 затверджено Містобудівні умови та обмеження для проектування об`єкта будівництва на вказаній земельній ділянці, зокрема «Будівництво торгово-офісної будівлі за адресою м. Тернопіль вул. С. Будного».

31.01.2022 ТОВ «Благоустрій Тернопілля» отримало дозвіл на викоання будівельних робіт з "Будівництво торгово-офісної будівлі" по вул.С.Будного в м.Тернополі".

29.06.2023 року ТОВ «Благоустрій Тернопілля» на вказаній земельній ділянці зареєстровано право власності на об"єкт нерухомості - об"єкт незавершеного будівництва 18 відсотків готовності.

В подальшому вказаний об"єкт нерухомості, на підставі договору купівлі-продажу від 15.07.2023 перейшов у власність ТОВ "СТІЛА ГРУП", яке стало користувачем земельної ділянки.

Частиною 8 статті 29 ЗУ "Про регулювання містобудівної діяльності" визначено що містобудівні умови та обмеження є чинним до завершення будівництва об"єкта незалежно від зміни замовника.

Частиною 7 статті 37 вказаного Закону визначено, що у разі, якщо право на будівництво об"єкта передано іншому замовникові, він повідомляє про такі зміни відповідний орган державного архітектурно-будівельного контролю з поданням засвідчених у встановленому порядку копії документів, що підтверджують зазначені зміни.

Представником ТОВ "СТРІЛА ГРУП" суду апеляційної інстанції надано витяг з Реєстру будівельної діяльності Єдиної державної електронної системи у сфері будівництва реєстраційний номер ТП 012220127734, у відповідності до якого ТОВ "СТРІЛА ГРУП" видано дозвіл на виконання будівельних робіт на вказаній земельній ділянці, а також експертний звіт ТзОВ "УК Експертиза"(позитивний) від 24.10.2023 року № Т1564-ВБ , згідно з яким проектна документація на "Будівництво торгово-офісної будівлі за адресою м.Тернопіль, вул.Будного" виконано згідно з вимогами вихідних даних на проектування та розроблений з дотриманням експлуатаційної безпеки об"єкта, охорони праці, захисту від шуму, санітарного та епідеміологічного благополуччя населення, екології, пожежної та технологічної безпеки, інженерно-технічних заходів цивільного захисту та енергозбереження, а також викопіювання, у відповідності до якого об"єкт незавершеного будівництва на вказаній земельній ділянці зводиться з дотриманням ДБН щодо "червоних ліній".

Частиною 1 ст.173 КПК України передбачено, що слідчий суддя, суд відмовляють у задоволенні клопотання про арешт майна, якщо особа, що його подала, не доведе необхідність такого арешту, а також наявність ризиків, передбачених абзацом другим частини першої статті 170 цього Кодексу.

Колегія суддів проаналізувавши вищезагадні документи прийшла до висновку про те, що земельна ділянка, яка на праві комунальної власності належать Тернопільській міській раді, перебуває у законному користуванні ТзОВ "СТРІЛА ГРУП", на підставі рішень та договорів , які є чинними, об"єкт незавершеного будівництва зводиться на ній ТзОВ "СТРІЛА ГРУП" на підставі визначеної законом дозвільної документації, а тому вважає що відсутні ризики, передбачені абзацом другим частини першої статті 170 цього Кодексу.

Окрім того, в матеріалах, доданих до клопотання, відсутні будь-які докази на підтвердження відповідності вказаної земельної ділянки критеріям, зазначеним в ст. 98 КПК України, зокрема, того що вона є об"єктом кримінального правопорушення, при цьому також врахує і кваліфікацію злочинів, предметом яких не може бути земельна ділянка чи незавершене будівництво, а об"єктом - посягання на суспільні відносини у сфері містобудівного чи земельного законодавства.

Також враховує те, що комплексна земельно-технічно експертиза та експертиза з питань землеустрою призначена органом досудового розслідування ще 08.08.2023 року, а з вказаним клопотанням прокурор звернувся лише через 4 місяці, постанова щодо призначення у вказаному кримінальному провадженні будівельної екпертизи у матеріалах справи відсутня та у клопотанні прокурором не наведено доводів щодо необхідності накладення арешту з метою встановлення експертом в даній галузі фактів на підтвердження викладених ним обставин. Огляд земельної ділянки було проведено слідчим за відсутності спеціаліста, на підставі вказаного процесуального документу даних щодо відсотку готовності об"єкта незавершеного будівництва встановити неможливо. Аналогічно з представленого прокурором витягу з офіційного веб порталу Тернопільської міської ради та інформації з веб-порталу «Kadastr.Iive» про наявність на вказаній земельній ділянці червоних ліній неможливо встановити чи дотримано забудовником ДБН щодо розміщення об"єкта будівництва в межах цих "червоних ліній", натомість, ТОВ "СТРІЛА ГРУП" подано до суду апеляційної інстанції документи, які підтверджують здійснення ТОВ"СТРІЛА ГРУП" будівництва з дотриманням норм ДБН щодо "червоних ліній".

Виходячи з вищенаведеного, колегія суддів вважає що прокурор не довів наявність правових підстав для арешту майна, можливості його використання як доказу у кримінальному провадженні, наявності необхідних для тимчасового вилучення майна підстав встановлених ст. 167 ч.2 КПК України, зокрема, вважати що вказане майно є об"єктом кримінального правопорушення, а також наявності ризиків, які можливі у разі незастосування арешту, передбачених ч.1 ст. 170 цього Кодексу, ні у клопотанні слідчого ні в оскражуваній ухвалі не наведено та до матеріалів клопотання не додано будь-яких доказів, які б вказували на їх існування того, що потреби досудового розслідування виправдовують такий ступінь втручання у права та свободи особи, про який йдеться у клопотанні та існування обгрунтованої підозри щодо вчинення кримінальних правопорушень, а також існування обгрунтованого пропорційного співвідношення між засобами, які також застосовуються щодо обмеження права власності та метою, яку прагнуть досягти органи досудового розслідування виходячи з загальних засад кримінального провадження, встановлених ст.ст.7,16 КПК України щодо недоторканості права власності, а також вимог ст.41 Конституції Украни та ст.1 протоколу № 1 до Конвенції про захист прав людини та основоположних свобод на право вільного володіння кожною фізичною та юридичною особою своїм майном.

Отже, накладення арешту не відповідатиме завданням кримінального проваження та не буде виправданим.

З урахуванням викладеного, колегія суддів вважає, що апеляційну скаргу Тернопільської міської ради слід задовольнити, ухвалу слідчого судді Тернопільського міськрайонного суду Тернопільської області від 07 листопада 2023 року про арешт майна - скасувати та постановити нову, якою відмовити у задоволенні клопотання прокурора.

Керуючись ст.ст. 404, 407, 422 КПК України, колегія суддів, -

Постановила:

Апеляційну скаргу Тернопільської міської ради задовольнити, а ухвалу слідчого судді Тернопільського міськрайонного суду Тернопільської області від 07 листопада 2023 року про арешт майна, - скасувати. Постановити нову, якою в задоволенні клопотання прокурора Тернопільської окружної прокуратури ОСОБА_6 про накладення арешту у кримінальному провадженні №42023212050000045 внесеного до ЄРДР 16.05.2023 на об`єкт нерухомого майна, а саме земельну ділянку з кадастровим номером 6110100000:13:004:0186, площею 0,2715 га, що розташована за адресою: м. Тернопіль, вул. С.Будного, яка згідно Інформації з Державного реєстру речових прав на нерухоме майно та Реєстру прав власності на нерухоме майно, Державного реєстру Іпотек, Єдиного реєстру заборон відчуження об`єктів нерухомого майна щодо об`єкта нерухомого майна №352636723 від 01.11.2023 належить Тернопільській міській раді (ЄДРПОУ:34334305), орендарем якої є ТОВ «СТРІЛА ГРУП» (ЄДРПОУ:45006589), шляхом заборони здійснення будь-яких будівельних робіт на вказаній земельній ділянці - відмовити.

Ухвала є остаточною та оскарженню в касаційному порядку не підлягає.

Головуючий

Судді