Ухвала

від 19.12.2023 по справі 947/37143/23

ОДЕСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД

Номер провадження: 11-сс/813/2002/23

Справа № 947/37143/23 1-кс/947/15441/23

Головуючий у першій інстанції ОСОБА_1

Доповідач ОСОБА_2

ОДЕСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД

УХВАЛА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

19.12.2023 року м. Одеса

Одеський апеляційний суд у складі:

головуючого судді ОСОБА_2 ,

суддів ОСОБА_3 , ОСОБА_4 ,

за участю: секретаря с/з ОСОБА_5 ,

розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу з доповненнями представника власника майна ТОВ «Шляховик-97» адвоката ОСОБА_6 , на ухвалу слідчого судді Київського районного суду м. Одеси від 29 листопада 2023 року про арешт майна у кримінальному провадженні, внесеному до ЄРДР за №32021101110000006 від 26 квітня 2021 року за ознаками кримінальних правопорушень, передбачених ч.3 ст.212; ч.1 ст.366 КК України, -

ВСТАНОВИВ:

Зміст оскарженого судового рішення

Ухвалою слідчого судді Київського районного суду м. Одеси від 29 листопада 2023 року задоволено клопотання т.в.о. заступника керівника Підрозділу детективів Територіального управління БЕБ в Одеській області ОСОБА_7 та накладено арешт на видаткову частинурозрахункових рахунків № НОМЕР_1 (українська гривня), № НОМЕР_1 (долар США), № НОМЕР_1 (євро), відкритих ТОВ «Шляховик-97» (ЄДРПОУ 03446334) у банківській установі АБ «Південний» (МФО 328209) для проведення розрахунків (за виключенням видаткових частин обов`язкових платежів в бюджет та державні цільові фонди), шляхом заборони будь-кому розпоряджатися ними до скасування арешту у порядку, встановленому чинним Кримінальним процесуальним кодексом України.

Зобов`язано відповідальних осіб АБ «Південний» (МФО 328209) надати детективам Територіального управління БЕБ в Одеській області, довідку у якій зазначити суму залишку грошових коштів на банківських рахунках № НОМЕР_1 (українська гривня), № НОМЕР_1 (долар США), № НОМЕР_1 (євро) ТОВ «Шляховик-97» (ЄДРПОУ 03446334), відкритих в АБ «Південний» (МФО 328209) на момент накладення арешту з обов`язковим зазначенням дати та часу зупинення видаткових операцій.

Вимоги апеляційної скарги та узагальнені доводи особи, яка її подала

Не погодившись із зазначеною ухвалою слідчого судді адвокат ОСОБА_6 в інтересах ТОВ «Шляховик-97» подав апеляційну скаргу, в якій просив скасувати ухвалу слідчого судді та відмовити у задоволені клопотання про арешт майна.

Доводи апеляційної скарги обґрунтувала тим, що:

1)видаткова частина розрахункових рахунків не може вважатися речовим доказом, оскільки не є матеріальним об`єктом, а тому не відповідає ознакам речового доказу;

2)відповідно до фабули кримінального правопорушення не убачається зарахування коштів на банківські рахунки;

3) санкцією ч.3 ст.212 КК України не передбачена спеціальна конфіскація, а конфіскація майна, як вид покарання може бути застосована до керівника підприємства ОСОБА_8 , якому повідомлено про підозру у вчиненні кримінальних правопорушень, передбачених ч.3 ст.212; ч.1 ст.366 КК України;

4) не враховано наслідки арешту рахунків, що унеможливлює виплату заробітної плати, оплату зобов`язань за договорами та здійснення діяльності товариства.

За таких обставин апелянт просив дослідити під час апеляційного розгляду докази, якими обґрунтовуються негативні наслідки арешту для ТОВ «Шляховик-97».

До початку судового засідання адвокат ОСОБА_6 подав заяву, в якій просив розглянути апеляційну скаргу без його участі та зазначив, що підтримує викладені в ній вимоги в повному обсязі.

Прокурор відділу Одеської обласної прокуратури ОСОБА_9 також подав заяву про розгляд апеляційної скарги без його участі.

Разом з тим у своїй заяві прокурор вказав про те, що на теперішній час збитки у кримінальному провадженні були відшкодовані в повному обсязі.

Відповідно до положень ч.1 ст.406 КПК України суд апеляційної інстанції має право ухвалити судове рішення за результатами письмового провадження, якщо всі учасники судового провадження заявили клопотання про здійснення провадження за їх відсутності.

За таких обставин, апеляційний суд вважає за можливе розглянути апеляційну представника власника майна ТОВ «Шляховик-97» адвоката ОСОБА_6 у письмовому провадженні.

Дослідивши матеріали провадження за клопотанням про арешт майна та перевіривши доводи наведені в апеляційній скарзі з доповненнями, апеляційний суд дійшов висновку про таке.

Мотиви суду апеляційної інстанції

Відповідно до ч.1 ст.404 КПК України, суд апеляційної інстанції переглядає судові рішення суду першої інстанції в межах апеляційної скарги.

В силу ст.6 КПК України позбавлення або обмеження права власності під час кримінального провадження здійснюється лише на підставі вмотивованого судового рішення, ухваленого в порядку, передбаченому КПК України.

Відповідно до ч.2 ст.131 КПК України одним із заходів забезпечення кримінального провадження з метою досягнення його дієвості є арешт майна.

Застосування заходів забезпечення кримінального провадження не допускається, якщо слідчий, прокурор не доведе, що: 1) існує обґрунтована підозра щодо вчинення кримінального правопорушення такого ступеня тяжкості, що може бути підставою для застосування заходів забезпечення кримінального провадження; 2) потреби досудового розслідування виправдовують такий ступінь втручання у права і свободи особи, про який ідеться в клопотанні слідчого, прокурора; 3) може бути виконане завдання, для виконання якого слідчий, прокурор звертається із клопотанням. (ч.3 ст.132 КПК України)

Арештом майна є тимчасове, до скасування у встановленому цим Кодексом порядку, позбавлення за ухвалою слідчого судді або суду права на відчуження, розпорядження та/або користування майном, щодо якого існує сукупність підстав чи розумних підозр вважати, що воно є доказом злочину, підлягає спеціальній конфіскації у підозрюваного, обвинуваченого, засудженого, третіх осіб, конфіскації у юридичної особи, для забезпечення цивільного позову, стягнення з юридичної особи отриманої неправомірної вигоди, можливої конфіскації майна (ч.1 ст.170 КПК України).

Апеляційним судом встановлено, що підрозділом детективів (на правах самостійного Управління) Територіального управління БЕБ в Одеській області здійснюється досудове розслідування у кримінальному провадженні №32021101110000006 від 26 квітня 2021 року за ознаками кримінальних правопорушень, передбачених ч.3 ст.212; ч.1 ст.366 КК України.

З матеріалів кримінального провадження вбачається, що службові особи ТОВ «Шляховик-97» (ЄДРПОУ 03446334) у листопаді-грудні 2020 року шляхом безпідставного завищення податкового кредиту з податку на додану вартість по операціям з ТОВ «Промнафто Трейд» (ЄДРПОУ 43649904), ТОВ «Вістеріон» (ЄДРПОУ 43388801), які полягали у поставці бітуму, ухилились від сплати податку на додану вартість у сумі 30 881 036,25 грн, що призвело до фактичного ненадходження до бюджету коштів у особливо великих розмірах.

Крім цього, з матеріалів кримінального провадження вбачається, що службові особи ТОВ «Шляховик-97» (ЄДРПОУ 03446334) у період листопада-грудня 2020 року внесли до офіційних документів у вигляді податкових декларацій з податку на додану вартість завідомо неправдиві відомості.

Органом досудового розслідування встановлено, що ТОВ «Шляховик-97» (ЄДРПОУ 03446334) у листопаді-грудні 2020 року здійснив закупівлю бітуму нафтового дорожнього марки БНД 70/100 у ТОВ «Промнафто Трейд» (ЄДРПОУ 43649904), ТОВ «Вістеріон» (ЄДРПОУ 43388801), які по ланцюгу постачання фактично не здійснювали закупівлю вказаної номенклатури товару та не здійснювали придбання послуг з її виготовлення, що підтверджується матеріалами кримінального провадження.

Крім цього встановлено, що поставлений на адресу ТОВ «Шляховик-97» (ЄДРПОУ 03446334) бітум підприємство в подальшому не реалізовувало, а за допомогою власних сил та засобів використовувало при виготовленні асфальтобетону та бітумних емульсій, які в подальшому по ланцюгу постачання нібито поставлялась на ряд суб`єктів господарської діяльності в т.ч. пов`язане кінцевим бенефіціарним власником підприємство ТОВ «Автомагістраль-Південь» (ЄДРПОУ 34252469).

В ході здійснення досудовою розслідування вказаного кримінального провадження за результатом проведених слідчих (розшукових) дій та заходів забезпечення кримінального провадження виявлено та вилучено податкову, фінансову звітність ТОВ «Шляховик-97» (ЄДРПОУ 03446334), ТОВ «Промнафто Трейд» (ЄДРПОУ 43649904), ТОВ «Вістеріон» (ЄДРПОУ 43388801), рух коштів по банківським рахункам вказаних підприємств, відкритих в банківських установах: АБ «Укргазбанк», АБ «Пiвденний», АТ «КIБ», АТ «Полтава-банк», АТ «Таскомбанк», АТ «Укрексімбанк», АТ «УкрСиббанк», АТ АКБ «Конкорд», АТ КБ «ПриватБанк», АТ «Ощад» у м.Києві, АТ «ПУМБ», ПАТ «Банк Восток», а також частково первинні фінансово-господарські документи ТОВ «Шляховик-97» (ЄДРПОУ 03446334) по фінансово-господарським взаємовідносинам з ТОВ «Промнафто Трейд» (ЄДРПОУ 43649904), ТОВ «Вістеріон» (ЄДРПОУ 43388801) та ін., які в подальшому були направлені для проведення судово-економічної експертизи.

Згідно висновку експерта Одеського науково-дослідницького інституту судових експертиз Міністерства юстиції України № 23-4198 від 13.11.2023 за результатами проведення судово-економічної експертизи по матеріалам кримінального провадження № 32021101110000006 від 26.04.2021 встановлено заниження ТОВ «Шляховик-97» (ЄДРПОУ 03446334) за звітні (податкові) періоди листопада-грудня 2020 року податку на додану вартість на загальну суму 30 881 036,25 грн.

29.11.2023 року директору ТОВ «Шляховик-97» ОСОБА_8 (РНОКПП НОМЕР_2 ) повідомлено про підозру у вчиненні кримінального правопорушення передбаченого ч.3 ст.212 КК України.

В ході здійснення досудового розслідування встановлено, що службовими особами ТОВ «Шляховик-97» (ЄДРПОУ 03446334) в банківській установі АБ «Південний» (МФО 328209) відкрито банківські рахунки: № НОМЕР_1 (українська гривня), № НОМЕР_1 (долар США), № НОМЕР_1 (євро).

За таких обставин детективи Територіального управління БЕБ в Одеській області дійшли висновку про те, що грошові кошти розміщені на вищезазначених банківських рахунках в АТ «КБ «Приватбанк» (МФО 305299) є матеріальними об`єктами, які містять відомості, які можуть бути використані як доказ фактів чи обставин, що встановлюються під час кримінального провадження, в тому числі є предметами, що були об`єктом кримінально протиправних дій, та набутими кримінально протиправним шляхом, тобто відповідають критеріям, визначеним у ст. 98 КПК України.

Слідчий суддя погодився з доводами викладеними у клопотанні про арешт майна та наклав арешт на видаткову частину розрахункових рахунків відкритих ТОВ «Шляховик-97» у банківській установі АБ «Південний» з метою запобігання можливості відчуження грошових коштів та забезпечення їх можливої конфіскації.

Разом з тим під час апеляційного розгляду апеляційним судом встановлено, що 04 грудня 2023 року ТОВ «Шляховик-97» внесло на рахунок Головного управління Державної казначейської служби в Одеській області 30 881 036,25 грн., в якості відшкодування збитків у кримінальному провадженні №32021101110000006 від 26 квітня 2021 року, що підтверджується платіжною інструкцією №38589 від 04 грудня 2023 року.

Прокурор відділу Одеської обласної прокуратури ОСОБА_9 , в іншому судому засіданні з розгляду апеляційної скарги представника ТОВ «Шляховик-97», підтвердив вказані обставини та зазначив, що у органів досудового розслідування на теперішній час відсутні будь-які претензії до посадових осіб ТОВ «Шляховик-97» і нарізі вирішується питання про закриття кримінального провадження №32021101110000006.

Слід зазначити, що частина 4 ст.212 КК Українипередбачаєспеціальний вид звільнення від кримінальної відповідальностіпорушника податкового законодавства.

Так, особа, яка вчинила діяння, передбачені частинами першою, другою цієї статті, або діяння, передбачені частиною третьою (якщо вони призвели до фактичного ненадходження до бюджетів чи державних цільових фондів коштів в особливо великих розмірах) цієї статті, звільняється від кримінальної відповідальності, якщо до притягнення її до кримінальної відповідальності сплачено податки, збори (обов`язкові платежі), а також відшкодовано шкоду, завдану державі їх несвоєчасною сплатою (фінансові санкції, пеня).

Отже, факт відшкодування збитків до державного бюджету України є підставою для звільнення від кримінальної відповідальності та унеможливлює призначення директору ТОВ «Шляховик-97» ОСОБА_8 покарання за ч.3 ст.212 КК України, зокрема у виді конфіскації майна, а отже потреба в подальшому застосуванні арешту на банківські рахунки ТОВ «Шляховик-97» відсутня.

Крім того, відповідно до інформації отриманої від Центрального міжрегіонального управління ДПС по роботі з великими платниками податків, у якому ТОВ «Шляховик-97» перебуває на обліку, Товариство не має податкового боргу, недоїмки зі сплати єдиного внеску, іншої заборгованості з платежів, контроль за справлянням яких покладено на контролюючі органи.

За таких обставин будь-які претензії зі сторони уповноважених органів щодо сплати податків ТОВ «Шляховик-97» відсутні, а отже відсутня необхідність у подальшому застосуванні арешту на розрахункові рахунки Товариства.

Пунктом 2) ч.3 ст.407 КПК України встановлено, що за наслідками апеляційного розгляду за скаргою на ухвалу слідчого судді суд апеляційної інстанції має право скасувати ухвалу і постановити нову ухвалу, якою у даному випадку слід відмовити в задоволенні клопотання т.в.о. заступника керівника Підрозділу детективів Територіального управління БЕБ в Одеській області ОСОБА_7 про арешт на видаткову частину розрахункових рахунків ТОВ «Шляховик-97».

Керуючись статтями 170-173, 309, 376, 405, 407, 409, 418, 419, 422, 532 КПК України, апеляційний суд, -

УХВАЛИВ:

Апеляційну скаргу з доповненнями представника ТОВ «Шляховик-97» адвоката ОСОБА_6 задовольнити.

Ухвалу слідчого судді Київського районного суду м. Одеси від 29 листопада 2023 року, якою накладений арешт на майно у кримінальному провадженні №32021101110000006 від 26 квітня 2021 року за ознаками кримінальних правопорушень, передбачених ч.3 ст.212; ч.1 ст.366 КК України скасувати.

Постановити нову ухвалу, якою відмовити в задоволенні клопотання т.в.о. заступника керівника Підрозділу детективів Територіального управління БЕБ в Одеській області ОСОБА_7 про арешт на видаткову частину розрахункових рахунків № НОМЕР_1 (українська гривня), № НОМЕР_1 (долар США), № НОМЕР_1 (євро), відкритих ТОВ «Шляховик-97» (ЄДРПОУ 03446334) у банківській установі АБ «Південний» (МФО 328209) для проведення розрахунків (за виключенням видаткових частин обов`язкових платежів в бюджет та державні цільові фонди).

Ухвала набирає законної сили з моменту її проголошення та оскарженню в касаційному порядку не підлягає.

Судді Одеського апеляційного суду:

ОСОБА_2 ОСОБА_3 ОСОБА_4