Ухвала

від 08.01.2024 по справі 925/723/23

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ЧЕРКАСЬКОЇ ОБЛАСТІ

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ЧЕРКАСЬКОЇ ОБЛАСТІ

18005, м. Черкаси, бульвар Шевченка, 307, тел. канцелярії (0472) 31-21-49, inbox@ck.arbitr.gov.ua

УХВАЛА

"08" січня 2024 р. м.Черкаси справа №925/723/23

Господарський суд Черкаської області у складі головуючого судді Г.М.Скиби, без виклику повноважних представників сторін, розглянувши клопотання експерта Черкаського відділення Київського науково-дослідного інституту судових експертиз О.Діденка від 11.12.2023 (вх.суду №20755/23 від 12.12.2023) про надання додаткових матеріалів для проведення експертизи у справі

за позовом Об`єднання співвласників багатоквартирного будинку "Дніпровські Мрії", м.Черкаси, вул.Гагаріна,41/2

до Об`єднання співвласників багатоквартирного будинку "Олімп-Гагаріна 41/1", м.Черкаси, вул.Гагаріна,41/1

за участю третіх осіб, які не заявляють самостійних вимог щодо предмета спору на стороні позивача:

1) Черкаської міської ради, м.Черкаси, вул.Б.Вишневецького,36,

2) Департаменту архітектури та містобудування Черкаської міської ради, м.Черкаси, вул.Б.Вишневецького, 36,

про усунення перешкод у користуванні майном,

ВСТАНОВИВ:

Об`єднання співвласників багатоквартирного будинку "Дніпровські Мрії" звернулось в Господарський суд Черкаської області із позовом до Об`єднання співвласників багатоквартирного будинку "Олімп-Гагаріна 41/1" з вимогами зобов`язання усунути перешкоди у користуванні земельною ділянкою кадастровий номер 7110136400:01:005:0089, що розташована по вул.Гагаріна,41/2 у м.Черкаси, шляхом демонтування металевого паркану та фундаменту під парканом, розташованого на земельній ділянці кадастровий номер 7110136400:01:005:0089 зі сторони, яка межує із земельною ділянкою кадастровий номер 7110136400:01:005:0083, а також про відшкодування судових витрат у сумі 35000,00 грн (25000,00 грн витрат на професійну правничу допомогу та 10000,00 грн витрат на проведення експертизи).

Ухвалою суду від 07.11.2023 призначено у справі судову експертизу, проведення якої доручено Черкаському відділенню Київського науково-дослідного інституту судових експертиз (18008, м.Черкаси, вул.Смілянська,81). На вирішення експертизи поставлено наступні питання: 1) Чи відповідає фактичне розташування паркану (огорожі) встановленим межам земельної ділянки кадастровий номер 7110136400:01:005:0083, що знаходиться за адресою: м.Черкаси, вул.Гагаріна,41/1? 2) Чи є порушення меж земельної ділянки кадастровий номер 7110136400:01:005:0089, що знаходиться за адресою: м.Черкаси, вул.Гагаріна,41/2, у частині встановленого паркану (огорожі) і, якщо є, яка площа самовільно захоплення земельної ділянки? Постановлено провести експертизу за наявними у справі доказами та матеріалами.

Провадження у справі №925/723/23 зупинено до завершення призначеної у даній справі експертизи.

28.11.2023 за вих.№925/723/23/15408/2023 справу №925/723/23 направлено для проведення експертизи.

12.12.2023 до суду надійшло клопотання експерта Черкаського відділення Київського науково-дослідного інституту судових експертиз О.Діденка від 11.12.2023 (вх.суду №20755/23 від 12.12.2023) про надання додаткових матеріалів, необхідних для проведення експертизи, а саме:

геодезичної зйомки фактичного розташування паркану (огорожі) земельної ділянки кадастровий номер 7110136400:01:005:0083, що знаходиться за адресою: м.Черкаси, вул.Гагаріна,41/2 з координатами поворотних точок;

кадастрової зйомки земельної ділянки №7110136400:01:005:0089, що знаходиться за адресою: м.Черкаси, вул.Гагаріна,41/2 з координатами поворотних точок зовнішніх меж землекористування.

Ухвалою суду від 18.12.2023 клопотання експерта Черкаського відділення Київського науково-дослідного інституту судових експертиз О.Діденка від 11.12.2023 (вх.суду №20755/23 від 12.12.2023) про надання додаткових матеріалів, необхідних для проведення експертизи - задоволено; зобов`язано сторони у строк до 12.01.2024 надати до Господарського суду Черкаської області для виконання експертизи, призначеної ухвалою Господарського суду Черкаської області від 07.11.2023 у справі №925/723/23: геодезичну зйомку фактичного розташування паркану (огорожі) земельної ділянки кадастровий номер 7110136400:01:005:0083, що знаходиться за адресою: м.Черкаси, вул.Гагаріна,41/2 з координатами поворотних точок, а також кадастрову зйомку земельної ділянки №7110136400:01:005:0089, що знаходиться за адресою: м.Черкаси, вул.Гагаріна,41/2 з координатами поворотних точок зовнішніх меж землекористування; у випадку відсутності у замовника землевпорядної документації запитуваних даних невідкладно повідомити суд про розробника землевпорядної документації та володільця даних доказів.

05.01.2024 за вх.№246/24 до суду надійшла заява позивача від 05.01.2024 з відомостями про відсутність у нього витребуваних ухвалою суду від 18.12.2023 документів, що підтверджується поданою ним до суду заявою від 27.09.2023 №15838/23 про їх витребування від Дочірнього підприємства "Міський земельно-кадастровий центр" Товариства з обмеженою відповідальністю "Черкаський міський земельно-кадастровий центр" (м.Черкаси, бул.Шевченка,181, 2 поверх).

Одночасно у заяві позивач вказав, що:

розробником землевпорядної документації земельної ділянки кадастровий номер 7110136400:01:005:0083 (виділена шляхом поділу земельної ділянки кадастровий номер 7110136400:01:005:0069) є Дочірнє підприємство "Міський земельно-кадастровий центр" Товариства з обмеженою відповідальністю "Черкаський міський земельно-кадастровий центр" (м.Черкаси, вул.Шевченка,181, 2 поверх; тел.: 067-911-88-74), інженер землевпорядник Веклич Віктор Миколайович;

геодезичну зйомку фактичного розташування паркану (огорожі) земельної ділянки кадастровий номер 7110136400:01:005:0083, що знаходиться за адресою: м.Черкаси, вул.Гагаріна,41/2 з координатами поворотних точок, проведено фізичною особою-підприємцем Махно Захаром Івановичем (РНОКПП НОМЕР_1 , АДРЕСА_1 , тел.: НОМЕР_2 ).

Відповідно до Господарського процесуального кодексу України:

ч.1, 2 ст.81. Учасник справи у разі неможливості самостійно надати докази вправі подати клопотання про витребування доказів судом. Таке клопотання повинно бути подане в строк, зазначений в частинах другій та третій статті 80 цього Кодексу. /.../ У клопотанні про витребування судом доказів повинно бути зазначено: 1) який доказ витребовується (крім клопотання про витребування судом групи однотипних документів як доказів); 2) обставини, які може підтвердити цей доказ, або аргументи, які він може спростувати; 3) підстави, з яких випливає, що цей доказ має відповідна особа; 4) заходи, яких особа, яка подає клопотання, вжила для отримання цього доказу самостійно, докази вжиття таких заходів та (або) причини неможливості самостійного отримання цього доказу; 5) причини неможливості отримати цей доказ самостійно особою, яка подає клопотання;

ч.1 ст.102. Матеріали, необхідні для проведення експертизи, експерту надає суд, якщо експертиза призначена судом, або учасник справи, якщо експертиза проводиться за його замовленням. При призначенні експертизи суд з урахуванням думки учасників справи визначає, які саме матеріали необхідні для проведення експертизи. Суд може також заслухати призначених судом експертів з цього питання. Копії матеріалів, що надаються експерту, можуть залишатися у матеріалах справи.

ч.2 ст.102. Експерт не має права з власної ініціативи збирати матеріали для проведення експертизи, розголошувати відомості, що стали йому відомі у зв`язку з проведенням експертизи, або повідомляти будь-кому, крім суду та учасника справи, на замовлення якого проводилася експертиза, про її результати. Призначений судом експерт не має права спілкуватися з учасниками судового процесу поза межами судового засідання.

ч.3 ст.102. При визначенні матеріалів, що надаються експерту чи експертній установі, суд у необхідних випадках вирішує питання про витребування відповідних матеріалів за правилами, передбаченими цим Кодексом для витребування доказів.

ч.4 ст.102. У разі ухилення учасника справи від подання суду на його вимогу необхідних для проведення експертизи матеріалів, документів або від іншої участі в експертизі, що перешкоджає її проведенню, суд залежно від того, яка особа ухиляється, а також яке ця експертиза має значення, може визнати встановленою обставину, для з`ясування якої експертиза була призначена, або відмовити у її визнанні.

Пунктом 2.3 Інструкції про призначення та проведення судових експертиз та експертних досліджень, затвердженої наказом Міністерства юстиції України від 08.10.1998 №53/5, визначено, що експерту заборонено самостійно збирати матеріали, які підлягають дослідженню, а також вибирати вихідні дані для проведення експертизи, якщо вони відображені в наданих йому матеріалах неоднозначно.

Отже, судового експерта не наділено повноваженнями для пошуку, збирання та витребування речових або письмових доказів.

У разі, коли для вирішення поставлених перед експертом питань йому необхідні додаткові матеріали (документи, зразки тощо), він, з огляду на положення частини четвертої статті 69 Господарського процесуального кодексу України, вправі просити господарський суд про їх надання. Водночас законом не передбачено повноважень судового експерта щодо витребування та одержання додаткових матеріалів безпосередньо від учасників судового процесу. Тому господарський суд не може покладати на останніх обов`язок надавати додаткові матеріали безпосередньо експертові на його вимогу.

Враховуючи, що:

на запит позивача від 20.09.2023 Дочірнім підприємством "Міський земельно-кадастровий центр" Товариства з обмеженою відповідальністю "Черкаський міський земельно-кадастровий центр" надано копію технічної документацію на земельну ділянку кадастровий номер 7110136400:01:005:0069 (з якої шляхом поділу було сформовано земельну ділянку кадастровий номер 7110136400:01:005:0083), без каталогу координат (аркуші 29-30, 33) та переліку обмежень прав на земельну ділянку (аркуші 36-43);

згідно з відповіддю Дочірнього підприємства "Міський земельно-кадастровий центр" Товариства з обмеженою відповідальністю "Черкаський міський земельно-кадастровий центр" від 18.10.2023 №148: підприємство не має права надати копію каталогу координат, що є частиною технічної документації із землеустрою щодо поділу земельної ділянки ТОВ "Мак-Трейд", загальною площею 0,6844 га кадастровий номер 7110136400:01:005:0069, розташованої по вул.Гагаріна,41/2 в м.Черкаси, згідно з п.5, 6 Постанови Кабінету міністрів України від 07.05.2022 №564; можливість надати копію проектної документації на земельну ділянку кадастровий номер 7110136400:01:005:0069 у підприємства відсутня, оскільки останнє не є її розробником;

відповідно до Постанови Кабінету міністрів України від 07.05.2022 №564 "Деякі питання ведення та функціонування Державного земельного кадастру в умовах воєнного стану" доступ до відомостей Державного земельного кадастру про координати поворотних точок меж об`єктів Державного земельного кадастру надається через офіційний веб-сайт Державної служби з питань геодезії, картографії та кадастру в порядку, визначеному законодавством, лише державним кадастровим реєстраторам, які включені до переліку, а також особам, які в установленому законом порядку внесені до Державного реєстру сертифікованих інженерів-землевпорядників та Державного реєстру сертифікованих інженерів-геодезистів і уповноважені на виконання під час дії воєнного стану на відповідних територіях обстежувальних, вишукувальних, топографо-геодезичних робіт, зокрема для складання документації із землеустрою (п.5); відомості Державного земельного кадастру для фізичних та юридичних осіб у формі витягів з Державного земельного кадастру, викопіювань з картографічної основи Державного земельного кадастру, кадастрової карти (плану), копій документів, що створюються під час ведення Державного земельного кадастру, зокрема кадастрових планів земельних ділянок, надаються без відомостей про координати поворотних точок меж об`єктів Державного земельного кадастру (п.6);

суд обґрунтовано вважає, що позивач позбавлений можливості самостійно отримати та подати у справу докази, витребувані ухвалою суду від 18.12.2023 в ході розгляду клопотання експерта Черкаського відділення Київського науково-дослідного інституту судових експертиз О.Діденка від 11.12.2023 (вх.суду №20755/23 від 12.12.2023), разом з тим, вказані документи необхідні у справі для забезпечення належного проведення експертизи, призначеної ухвалою суду від 07.11.2023 з метою всебічного, повного та об`єктивного розгляду спору.

Враховуючи викладене, суд приходить до висновку про необхідність витребування необхідних даних для проведення експертизи у справі:

геодезичної зйомки фактичного розташування паркану (огорожі) земельної ділянки кадастровий номер 7110136400:01:005:0083, що знаходиться за адресою: м.Черкаси, вул.Гагаріна,41 з координатами поворотних точок - від розробника та виконавця робіт - фізичної особи-підприємця Махно Захара Івановича (РНОКПП НОМЕР_1 , АДРЕСА_1 , тел.: НОМЕР_2 );

кадастрової зйомки земельної ділянки номер 7110136400:01:005:0089, що знаходиться за адресою: м.Черкаси, вул.Гагаріна,41/2 з координатами поворотних точок зовнішніх меж землекористування - від її розробника та виконавця - Дочірнього підприємства "Міський земельно-кадастровий центр" Товариства з обмеженою відповідальністю "Черкаський міський земельно-кадастровий центр" (м.Черкаси, вул.Шевченка,181, 2 поверх; інженер землевпорядник Веклич Віктор Михайлович).

Витребувані матеріали мають бути невідкладно надані суду для подальшого направлення з матеріалами справи для проведення експертизи.

Керуючись ст.ст.234, 235 Господарського процесуального кодексу України, суд

УХВАЛИВ:

1. Витребувати від розробника - фізичної особи-підприємця Махно Захара Івановича (РНОКПП НОМЕР_1 , АДРЕСА_1 , тел.: НОМЕР_2 ) документи геодезичної зйомки фактичного розташування паркану (огорожі) земельної ділянки кадастровий номер 7110136400:01:005:0083, що знаходиться за адресою: м.Черкаси, вул.Гагаріна,41 з координатами поворотних точок.

2. Витребувати від розробника - Дочірнього підприємства "Міський земельно-кадастровий центр" Товариства з обмеженою відповідальністю "Черкаський міський земельно-кадастровий центр" (м.Черкаси, вул.Шевченка,181, 2 поверх; інженер землевпорядник Веклич Віктор Михайлович) документи кадастрової зйомки земельної ділянки номер 7110136400:01:005:0089, що знаходиться за адресою: м.Черкаси, вул.Гагаріна,41/2 з координатами поворотних точок зовнішніх меж землекористування.

3. Зазначені докази подати до суду у строк до 22.01.2024.

4. Звернути увагу розробників землевпорядної документації, фізичної особи-підприємця Махно З.І. та Дочірнього підприємства "Міський земельно-кадастровий центр" Товариства з обмеженою відповідальністю "Черкаський міський земельно-кадастровий центр", що ухвала суду є обов`язковою до виконання всіма особами, яких вона стосується; що всі документи мають бути пронумеровані, прошнуровані та прошиті у хронологічному порядку. Ксерокопії документів мають бути хорошо читаємі та завірені належним чином. Про відсутність витребуваних документів чи у випадку їх не оформлення про це має бути письмово повідомлено суд із зазначенням причин невиконання - протягом п`яти днів з дня вручення ухвали.

Ухвала набирає законної сили з моменту її підписання та не підлягає оскарженню.

Направити дану ухвалу сторонам, експертній установі (до відому), а також рекомендованим листом з повідомленням про вручення: фізичній особі-підприємцю Махно З.І. ( АДРЕСА_1 ) та ДП "Міський земельно-кадастровий центр" ТОВ "Черкаський міський земельно-кадастровий центр" (м.Черкаси, вул.Шевченка,181, 2 поверх).

Суддя Г.М.Скиба