Рішення
від 17.01.2024 по справі 910/15089/23
ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД МІСТА КИЄВА

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД міста КИЄВА 01054, м.Київ, вул.Б.Хмельницького,44-В, тел. (044) 284-18-98, E-mail: inbox@ki.arbitr.gov.uaРІШЕННЯ

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

17.01.2024Справа № 910/15089/23Господарський суд міста Києва у складі головуючого судді Чинчин О.В., за участю секретаря судового засідання Тихоши Л.Г., розглянув у відкритому судовому засіданні в порядку загального позовного провадження справу

за позовом Акціонерного товариства «БАНК АЛЬЯНС» (04053, місто Київ, ВУЛИЦЯ СІЧОВИХ СТРІЛЬЦІВ, будинок 50, Ідентифікаційний код юридичної особи 14360506) до проТовариства з обмеженою відповідальністю «ЕНЕРГОГАРАНТІЯ» (04053, місто Київ, пл.Львівська, будинок 4А, офіс 2, Ідентифікаційний код юридичної особи 44101068) стягнення заборгованості у розмірі 7 722 336 грн. 03 коп.Представники:

від Позивача: не з`явились;

від Відповідача: не з`явились;

ОБСТАВИНИ СПРАВИ

Акціонерне товариство «БАНК АЛЬЯНС» (надалі також - «Позивач») звернулось до Господарського суду м. Києва з позовом до Товариства з обмеженою відповідальністю «ЕНЕРГОГАРАНТІЯ» (надалі також - «Відповідач») про стягнення заборгованості у розмірі 7 722 336 грн. 03 коп.

Позовні вимоги обґрунтовані наявністю підстав для стягнення заборгованості в порядку регресу на підставі Договору про надання гарантії №3074-22 від 24.02.2022 року.

Ухвалою Господарського суду міста Києва від 29.09.2023 року відкрито провадження у справі № 910/15089/23, постановлено здійснювати розгляд справи в порядку загального позовного провадження, підготовче засідання призначено на 01.11.2023 року.

У підготовче судове засідання 01.11.2023 року представник відповідача не з`явився, про дату, час і місце судового засідання повідомлений належним чином.

Ухвалою Господарського суду міста Києва від 01.11.2023 року, яка занесена до протоколу судового засідання, відкладено підготовче судове засідання на 22.11.2023 року.

У підготовче судове засідання 22.11.2023 року представник відповідача не з`явився, про дату, час і місце судового засідання повідомлений належним чином.

Ухвалою Господарського суду міста Києва від 22.11.2023 року, яка занесена до протоколу судового засідання закрито підготовче провадження та призначено справу до судового розгляду по суті на 20.12.2023 року.

Судове засідання, призначене на 20.12.2023 року, не відбулось, у зв`язку із перебуванням судді Чинчин О.В. на лікарняному.

Ухвалою Господарського суду міста Києва від 01.01.2024 року призначено судового засідання на 17.01.2024 року.

17.01.2024 року через загальний відділ діловодства суду (канцелярію) від Позивача надійшло клопотання про розгляд справи за відсутності уповноваженого представника Позивача.

В судове засідання 17 січня 2024 року представники Сторін не з`явились, про дату, час та місце судового засідання були повідомлені належним чином, що підтверджується повідомленням про доставку електронного листа, роздруківкою з офіційного веб-сайту Акціонерного товариства «Укрпошти». Представник Позивача подав клопотання про розгляд справи за відсутності уповноваженого представника Позивача, яке Судом розглянуто та задоволено.

Згідно з ч. 4 ст. 89 Цивільного кодексу України відомості про місцезнаходження юридичної особи вносяться до Єдиного державного реєстру.

За приписами частини 1 статті 7 Закону України "Про державну реєстрацію юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань" Єдиний державний реєстр створюється з метою забезпечення державних органів та органів місцевого самоврядування, а також учасників цивільного обороту достовірною інформацією про юридичних осіб, громадські формування, що не мають статусу юридичної особи, та фізичних осіб - підприємців з Єдиного державного реєстру.

Відповідно до інформації розміщеної на веб-сайті Міністерства юстиції України, місцезнаходженням Товариства з обмеженою відповідальністю «ЕНЕРГОГАРАНТІЯ» є 04053, місто Київ, пл.Львівська, будинок 4А, офіс 2.

Суд зазначає, що Ухвала Господарського суду міста Києва у справі №910/15089/23 була направлена рекомендованим листом з повідомленням про вручення на адресу Товариства з обмеженою відповідальністю «ЕНЕРГОГАРАНТІЯ», зазначену на веб-сайті Міністерства юстиції України.

Відповідно до статті 242 Господарського процесуального кодексу України днем вручення судового рішення є:

1) день вручення судового рішення під розписку;

2) день отримання судом повідомлення про доставлення копії судового рішення до електронного кабінету особи;

3) день проставлення у поштовому повідомленні відмітки про вручення судового рішення;

4) день проставлення у поштовому повідомленні відмітки про відмову отримати копію судового рішення чи відмітки про відсутність особи за адресою місцезнаходження, місця проживання чи перебування особи, повідомленою цією особою суду;

5) день проставлення у поштовому повідомленні відмітки про відмову отримати копію судового рішення чи відмітки про відсутність особи за адресою місцезнаходження, місця проживання чи перебування особи, яка зареєстрована у встановленому законом порядку, якщо ця особа не повідомила суду іншої адреси.

Якщо судове рішення надіслано до електронного кабінету пізніше 17 години, судове рішення вважається врученим у робочий день, наступний за днем його відправлення, незалежно від надходження до суду повідомлення про його доставлення.

Крім того, за приписами частини 1 статті 9 Господарського процесуального кодексу України ніхто не може бути позбавлений права на інформацію про дату, час і місце розгляду своєї справи або обмежений у праві отримання в суді усної або письмової інформації про результати розгляду його судової справи. Будь-яка особа, яка не є учасником справи, має право на доступ до судових рішень у порядку, встановленому законом.

Відповідно до частини 2 статті 2 Закону України "Про доступ до судових рішень" усі судові рішення є відкритими та підлягають оприлюдненню в електронній формі не пізніше наступного дня після їх виготовлення і підписання.

Згідно з ч. ч. 1, 2 ст. 3 Закону України "Про доступ до судових рішень" для доступу до судових рішень судів загальної юрисдикції Державна судова адміністрація України забезпечує ведення Єдиного державного реєстру судових рішень. Єдиний державний реєстр судових рішень - автоматизована система збирання, зберігання, захисту, обліку, пошуку та надання електронних копій судових рішень.

Судові рішення, внесені до Реєстру, є відкритими для безоплатного цілодобового доступу на офіційному веб-порталі судової влади України (ч. 1 ст. 4 Закону України "Про доступ до судових рішень").

Враховуючи вищевикладене, Суд зазначає, що Відповідач має доступ до судових рішень та мав можливість ознайомитись з ухвалою суду у Єдиному державному реєстрі судових рішень (www.reyestr.court.gov.ua).

Таким чином, Суд приходить до висновку, що Позивач та Відповідач про час та місце судового засідання були повідомлені належним чином.

Приймаючи до уваги, що Позивач та Відповідач були належним чином повідомлені про дату та час судового засідання, враховуючи, що матеріали справи містять достатньо документів для розгляду справи по суті, Суд вважає, що неявка в судове засідання представників Позивача та Відповідача не є перешкодою для прийняття Рішення у даній справі.

Відповідно до статті 233 Господарського процесуального кодексу України рішення у даній справі прийнято у нарадчій кімнаті за результатами оцінки доказів, поданих сторонами.

В судовому засіданні 17 січня 2024 року, на підставі статті 240 Господарського процесуального кодексу України, підписано вступну та резолютивну частини Рішення.

Відповідно до статті 223 Господарського процесуального кодексу України,в судовому засіданні складено протокол судового засідання.

Розглянувши подані документи і матеріали, всебічно і повно з`ясувавши всі фактичні обставини, на яких ґрунтується позов, об`єктивно оцінивши докази, які мають юридичне значення для розгляду справи і вирішення спору по суті, Господарський суд міста Києва, -

ВСТАНОВИВ

24.02.2022 року між Акціонерним товариством «БАНК АЛЬЯНС» (Банк) та Товариством з обмеженою відповідальністю «ЕНЕРГОГАРАНТІЯ» (Принципал) було укладено Договір про надання гарантії №3074-22, відповідно до умов якого Гарант зобов?язується надати на користь Бенефіціара Гарантію виконання контракту, в день підписання цього Договору за умови виконання Принциналом зобов?язания, передбаченого п.4.3.1 цього Договору. (а.с.8-13)

Відповідно до п.2.2 Договору гарантія надається відповідно до Індивідуального договору №БГр-21/22-ЕНГ від 30.09.2021 року до Рамкового Договору купівлі-продажу природного газу №2рд БГр-ЕНГ від « 30» вересня 2021 року та додаткової угоди до нього №03-БГр-ЕНГ від « 21» лютого 2022 року, укладеного між Принципалом та Бенефіціаром, надалі - Основне зобов' язання.

Згідно з п.п.2.5-2.8 Договору умови надання Гарантії відповідають вимогам Основного зобов?язання, Заяви, в т.ч. Гарантія надається: безвідклична, безумовна. Гарантія діє до 20.06.2022 року включно. Валюта Гарантії: гривня. Гранична сума Гарантії становить 9 646 000,00 грн.

Пунктом 4.3.12 Договору визначено, що у разі виплати Гарантом грошових сум по Гарантії за рахунок інших джерел, ніж сформоване Грошове покриття, Принципал зобов?язаний відшкодувати Гаранту Суму відшкодування в строк та в порядку, визначеному цим Договором.

В разі порушення строків відшкодування що передбачені цим Договором, відповідальність за прострочення виконання грошового зобов?язання встановлюється у розмірі 30% річних в гривні, та нараховується виключно на прострочену Суму відшкодування, починаючи з дня виникнення такого порушення та закінчуючи днем повного погашення. Такий розмір процентної ставки є іншим розміром процентів (ст.625 ШК України), що встановлений цим Договором, в разі прострочення виконання грошового зобов?язання від не сплаченої Принципалом Суми відшкодування або її не сплаченої частини, який погоджений Сторонами.

Якщо Сума відшкодування (т частина) буде відшкодована за рахунок кредиту, що буде наданий Принципалу на підставі цього Договору або окремого кредитного договору, положення цього пункту Договору, що стосуються відповідальності за прострочення виконання грошового зобов?язання, не застосовуються до Суми відшкодування, відшкодованої за рахунок кредитних коштів.

4.3.12.1. Проценти нараховуються з дня перерахування (сплати) Гарантом грошових коштів Бенефіціару за Гарантією до моменту фактичного повернення/відшкодування Принципалом Гаранту у повному обсязі всієї Суми відшколування.

4.3.12.2. Проценти нараховуються у валюті Гарантії в останній робочий день місяця за період з дати перерахування (оплати) Гарантом грошових коштів Бенефіціару за Гарантією по останній календарний день поточного місяця та надалі за період з першого числа поточного місяця по останній календарний день поточного місяця, а також в день остаточного повернення/відшкодування Принципалом Гаранту у повному обсязі всіх грошових коштів сплаченим Гарантом за Гарантією. Якщо день нарахування процентів припадає на вихідний або святковий (неробочий) день, нарахування здійснюється у попередній банківський день перед таким днем.

4.3.12.3. Проценти нараховуються на суму щоденного фактичного залишку заборгованості Принципала перед Гарантом за цим Договором.

4.3.12.4. Проценти нараховуються виходячи із умови, щодо розрахунку приймається календарна кількість днів у році та календарна кількість днів у місяці.

4.3.12.5. Проценти нараховуються виходячи із умови, що враховується перший день перерахування (сплати) Гарантом грошових коштів за Гарантією Бенефіціару і не враховується день фактичного повернення/відшкодування Принципалом у повному обсязі грошових коштів, сплачених Гарантом за Гарантією.

4.3.12.6. Проценти, нараховані за місяць відповідно до умов цього Договору, Принципал зобов?язаний сплачувати на рахунок, який зазначається у відповідному письмовому повідомленні Банку (Гаранта), щомісяця, не пізніше 05 числа місяця (включно), наступного за тим, за який вони нараховані.

Якщо день сплати Принципалом процентів припадає на вихідний або святковий (неробочий) день, сплата процентів здійснюється Принципалом в наступний банківський день, що слідує за вихідним або святкових (неробочим) днем.

Пунктом 5.2 Договору передбачено, що за невиконання або несвоєчасне виконання грошових зобов`язань, передбачених умовами цього Договору, в т.ч., але не виключно пп. 3.1, 3.2, 3.3, 3.4, 4.3.2, 4.3.10, 4.3.11, 4.3.12 цього Договору. Принципал сплачує Гаранту пеню у розмірі у розмірі подвійної облікової ставки Національного банку України, що діяла у період за який сплачується пеня, за кожен день прострочення платежу, що нараховується до повного виконання Принципалом своїх зобов?язань за цим Договором. Оплата штрафних санкцій (штрафу, пені) здійснюється у національній валюті України за курсом Національного банку України на дату оплати.

24.02.2022 року Акціонерним товариством «БАНК АЛЬЯНС», як Банком-гарантом, видано Банківську гарантію № 3074-22, за якою Банк-гарант надає Бенефіціару гарантію та приймає на себе безумовне та безвідкличне зобов`язання сплатити Бенефіціару суму, яка не перевищує UAH (980) 9646000 грн. (далі - Сума гарантії) протягом п`яти банківських днів з дати одержання письмової вимоги Бенефіціара про сплату коштів за Гарантією (далі - Вимога), без необхідності для Бенефіціара обґрунтовувати свою Вимогу, без подання будь-яких інших документів, крім Вимоги, або виконання будь-яких інших умов. Ця гарантія забезпечує виконання Принципалом (третя особа) платіжних зобов`язань за Індивідуальним договором від 30.09.2021 № БГр-21/22-ЕНГ до Рамкового договору купівлі-продажу природного газу № 2рд_БГр-ЕНГ від 30.09.2021 та додатковою угодою до нього від 21.02.2022 № 03-БГр-ЕНГ (далі - Договір).

За умовами банківської гарантії вимога Бенефіціара про здійснення виплати має бути надана на бланку Бенефіціара та має містити: посилання на номер і дату цієї гарантії; повідомлення про невиконання/неналежне виконання Принципалом зобов`язань за Договором, забезпечених цією гарантією; підпис уповноваженої особи Бенефіціара та відбиток печатки Бенефіціара; платіжні реквізити для перерахування суми, що вимагається до сплати за Гарантією.

Оригінал Вимоги повинен бути надісланий на зазначену адресу Банка-гаранта через банк Бенефіціара: АБ "УКРГАЗБАНК", код банку 320478, код ЄДРПОУ 23697280, юридична адреса: Україна, 03087, м. Київ, вул. Єреванська, 1, поштова адреса: 01015, м. Київ, вул. Старонаводницька, буд. 19,21,23, SWIFT-код UGASUAUK, який підтвердить автентичним SWIFT-повідомленням на SWIFT-адресу Банка-гаранта з посиланням на реквізити цієї гарантії та Вимоги, що підпис на Вимозі належить уповноваженій особі Бенефіціара.

Положеннями банківської гарантії також передбачено, що в разі порушення Банком-гарантом своїх обов`язків за цією гарантією, його відповідальність не обмежується Сумою гарантії. За невиконання або неналежне виконання Банком - гарантом своїх зобов`язань за цією гарантією щодо перерахування коштів, згідно з письмовою(-ими) Вимогою(- ами) Бенефіціара, Банк - гарант сплачує Бенефіціару пеню в розмірі подвійної облікової ставки Національного банку України від розміру невиконаних або неналежно виконаних зобов`язань Банку - гаранта за цією банківською гарантією за кожний день прострочення.

У даній банківській гарантії передбачено, що остання набуває чинності з дати її надання Банком-гарантом. Строк дії гарантії - до 20.06.2022 включно, і будь-яка Вимога за гарантією має бути отримана Банком-гарантом не пізніше 17:00 год. за Київським часом. (а.с.14-15)

20.05.2022 року Товариством з обмеженою відповідальністю "Газопостачальна компанія "Нафтогаз Трейдинг" оформлено вимогу платежу № 125/14-1748 за банківською гарантією від 24.02.2022 № 3074-22 на суму 5795762 грн. до Акціонерного товариства «БАНК АЛЬЯНС», у зв`язку з неналежним виконанням Товариством з обмеженою відповідальністю «ЕНЕРГОГАРАНТІЯ» зобов`язань за Індивідуальним договором від 30.09.2021 № БГр-21/22-ЕНГ до Рамкового договору купівлі-продажу природного газу №2рд_БГр-ЕНГ від 30.09.2021 та додаткової угоди до нього від 21.02.2022 № 03-БГр-ЕНГ, та не оплати договірної вартості газу в сумі 5795762 грн. (а.с.16)

Листом від 25.07.2022 № 130/14139/2022 АБ "Укргазбанк" підтвердило Товариству з обмеженою відповідальністю "Газопостачальна компанія "Нафтогаз Трейдинг" про надсилання 26.05.2022 автентичних СВІФТ-повідомлень до АБ "Банк Альянс" стосовно вимоги платежу від 20.05.2022 № 125/14-1748 за банківською гарантією від 24.02.2022 №3074-22. Також повідомлено, що 26.05.2022 Банк надіслав до Банку-гаранта засобами поштового зв`язку (Укрпошта, номер відправлення 8800506809849) оригінальний примірник вимоги та підтвердження дійсності підписів на них і повноважень осіб, що їх підписали. Згідно з інформацією, яку можна перевірити на офіційному сайті Укрпошти за номером відправлення, Банк-гарант отримав вимогу 02.06.2022 року. До вказаного листа АБ "Укргазбанк" долучено в додатках, зокрема, СВІФТ-повідомлення МТ 799 від 26.05.2022 року. (а.с.17-19)

Рішенням Господарського суду міста Києва від 04.07.2023 року по справі №910/5652/23 позовні вимоги Товариства з обмеженою відповідальністю "Газопостачальна компанія "Нафтогаз Трейдинг" задоволено повністю. Стягнуто з Акціонерного товариства "Банк Альянс" на користь Товариства з обмеженою відповідальністю "Газопостачальна компанія "Нафтогаз Трейдинг" 5795762 грн. основного боргу, 1143273 грн. 60 коп. пені, 68596 грн. 42 коп. трьох процентів річних, 367196 грн. 15 коп. інфляційних втрат, а також 110622 грн. 42 коп. витрат зі сплати судового збору. (а.с.25-28)

На виконання рішення Господарського суду міста Києва від 04.07.2023 року по справі №910/5652/23 Акціонерне товариство «БАНК АЛЬЯНС» сплатило на користь Товариства з обмеженою відповідальністю "Газопостачальна компанія "Нафтогаз Трейдинг" грошові кошти у загальному розмірі 7 485 450 грн. 59 коп., що підтверджується платіжними інструкціями №1 від 01.08.2023 року на суму 5 795 762 грн. 00 коп., №2 від 01.08.2023 року на суму 367 196 грн. 15 коп., №3 від 01.08.2023 року на суму 110 622 грн. 42 коп., №4 від 01.08.2023 року на суму 68 596 грн. 42 коп., №5 від 01.08.2023 року на суму 1 143 273 грн. 60 коп. (а.с.20-24)

Вимогами №21.2.3/2040 від 03.08.2023 року, №21.2.3/2366 від 04.09.2023 року Позивач вимагав від Відповідача сплатити суму заборгованості у загальному розмірі 7 722 336 грн. 03 коп. в порядку регресу, що підтверджується копіями опису вкладення у цінний лист від 04.08.2023 р., накладної, фіскального чеку. (а.с.29-32)

Обґрунтовуючи заявлені позовні вимоги, Позивач зазначає, що Відповідачем не було сплачено виплачену Банком гарантію в порядку регресу у повному обсязі. Таким чином, Позивач просить суд стягнути з Товариства з обмеженою відповідальністю «ЕНЕРГОГАРАНТІЯ» заборгованість у розмірі 5 795 762 грн. 00 коп., заборгованість за процентами у розмірі 161 963 грн. 76 коп., заборгованість за комісією у розмірі 74 921 грн. 68 коп. Крім того, Позивач просить суд стягнути з Відповідача стягнуті рішенням Господарського суду міста Києва від 04.07.2023 року по справі №910/5652/23 пеню у розмірі 114 3273 грн. 60 коп., 3% річних у розмірі 68 596 грн. 42 коп., інфляційні у розмірі 367 196 грн. 15 коп. та витрати по сплаті судового збору у розмірі 110622 грн. 42 коп.

Оцінюючи подані докази за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на всебічному, повному і об`єктивному розгляді в судовому засіданні всіх обставин справи в їх сукупності, та, враховуючи те, що кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог і заперечень, Суд вважає, що позовні вимоги Акціонерного товариства «БАНК АЛЬЯНС» підлягають задоволенню з наступних підстав.

Внаслідок укладення Договору про надання гарантії №3074-22 від 24.02.2022 року між сторонами згідно з пунктом 1 частини 2 статті 11 Цивільного кодексу України, виникли цивільні права та обов`язки.

Оскільки між сторонами по справі склалися господарські правовідносини, то до них слід застосовувати положення Господарського кодексу України як спеціального акту законодавства, що регулює правовідносини у господарській сфері.

Відповідно до абзацу 2 пункту 1 статті 193 Господарського кодексу України до виконання господарських договорів застосовуються відповідні положення Цивільного кодексу України з урахуванням особливостей, передбачених цим кодексом.

Згідно зі статтею 173 Господарського кодексу України, господарським визнається зобов`язання, що виникає між суб`єктом господарювання та іншим учасником (учасниками) відносин у сфері господарювання з підстав, передбачених цим Кодексом, в силу якого один суб`єкт (зобов`язана сторона, у тому числі боржник) зобов`язаний вчинити певну дію господарського чи управлінсько-господарського характеру на користь іншого суб`єкта (виконати роботу, передати майно, сплатити гроші, надати інформацію тощо), або утриматися від певних дій, а інший суб`єкт (управнена сторона, у тому числі кредитор) має право вимагати від зобов`язаної сторони виконання її обов`язку.

Відповідно до статті 6 цього Кодексу сторони є вільними в укладенні договору, виборі контрагента та визначенні умов договору з урахуванням вимог цього Кодексу, інших актів цивільного законодавства, звичаїв ділового обороту, вимог розумності та справедливості (частина 1 статті 627 Цивільного кодексу України).

Частиною 1 статті 628 Цивільного кодексу України визначено, що зміст договору становлять умови (пункти), визначені на розсуд сторін і погоджені ними, та умови, які є обов`язковими відповідно до актів цивільного законодавства.

Відповідно до статті 629 Цивільного кодексу України, договір є обов`язковим для виконання сторонами.

Одностороння відмова від зобов`язання або одностороння зміна його умов не допускається, якщо інше не встановлено договором або законом (стаття 525 Цивільного кодексу України).

Згідно зі статтею 526 Цивільного кодексу України зобов`язання має виконуватись належним чином відповідно до умов договору та вимог Цивільного кодексу України, інших актів цивільного законодавства, а за відсутності таких умов та вимог - відповідно до звичаїв ділового обороту або інших вимог, що звичайно ставляться.

Відповідно до статті 530 Цивільного кодексу України, якщо у зобов`язанні встановлений строк (термін) його виконання, то воно підлягає виконанню у цей строк (термін).

Частиною першою статті 193 Господарського кодексу України встановлено, що суб`єкти господарювання та інші учасники господарських відносин повинні виконувати господарські зобов`язання належним чином відповідно до закону, інших правових актів, договору, а за відсутності конкретних вимог щодо виконання зобов`язання - відповідно до вимог, що у певних умовах звичайно ставляться.

Не допускаються одностороння відмова від виконання зобов`язань, крім випадків, передбачених законом, а також відмова від виконання або відстрочка виконання з мотиву, що зобов`язання другої сторони за іншим договором не було виконано належним чином (частина 7 статті 193 Господарського кодексу України).

Згідно зі статтями 73, 74 Господарського процесуального кодексу України доказами є будь-які дані, на підставі яких суд встановлює наявність або відсутність обставин (фактів), що обґрунтовують вимоги і заперечення учасників справи, та інших обставин, які мають значення для вирішення справи. Кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог або заперечень.

Обов`язок із доказування слід розуміти як закріплену в процесуальному та матеріальному законодавстві міру належної поведінки особи, що бере участь у судовому процесі, із збирання та надання доказів для підтвердження свого суб`єктивного права, що має за мету усунення невизначеності, яка виникає в правовідносинах у разі неможливості достовірно з`ясувати обставини, які мають значення для справи.

Як вбачається з матеріалів справи, 24.02.2022 року Акціонерним товариством «БАНК АЛЬЯНС», як Банком-гарантом, видано Банківську гарантію № 3074-22, за якою Банк-гарант надає Бенефіціару гарантію та приймає на себе безумовне та безвідкличне зобов`язання сплатити Бенефіціару суму, яка не перевищує UAH (980) 9646000 грн. (далі - Сума гарантії) протягом п`яти банківських днів з дати одержання письмової вимоги Бенефіціара про сплату коштів за Гарантією (далі - Вимога), без необхідності для Бенефіціара обґрунтовувати свою Вимогу, без подання будь-яких інших документів, крім Вимоги, або виконання будь-яких інших умов. Ця гарантія забезпечує виконання Принципалом (третя особа) платіжних зобов`язань за Індивідуальним договором від 30.09.2021 № БГр-21/22-ЕНГ до Рамкового договору купівлі-продажу природного газу № 2рд_БГр-ЕНГ від 30.09.2021 та додатковою угодою до нього від 21.02.2022 № 03-БГр-ЕНГ (далі - Договір).

За умовами банківської гарантії вимога Бенефіціара про здійснення виплати має бути надана на бланку Бенефіціара та має містити: посилання на номер і дату цієї гарантії; повідомлення про невиконання/неналежне виконання Принципалом зобов`язань за Договором, забезпечених цією гарантією; підпис уповноваженої особи Бенефіціара та відбиток печатки Бенефіціара; платіжні реквізити для перерахування суми, що вимагається до сплати за Гарантією.

Оригінал Вимоги повинен бути надісланий на зазначену адресу Банка-гаранта через банк Бенефіціара: АБ "УКРГАЗБАНК", код банку 320478, код ЄДРПОУ 23697280, юридична адреса: Україна, 03087, м. Київ, вул. Єреванська, 1, поштова адреса: 01015, м. Київ, вул. Старонаводницька, буд. 19,21,23, SWIFT-код UGASUAUK, який підтвердить автентичним SWIFT-повідомленням на SWIFT-адресу Банка-гаранта з посиланням на реквізити цієї гарантії та Вимоги, що підпис на Вимозі належить уповноваженій особі Бенефіціара.

Положеннями банківської гарантії також передбачено, що в разі порушення Банком-гарантом своїх обов`язків за цією гарантією, його відповідальність не обмежується Сумою гарантії. За невиконання або неналежне виконання Банком - гарантом своїх зобов`язань за цією гарантією щодо перерахування коштів, згідно з письмовою(-ими) Вимогою(- ами) Бенефіціара, Банк - гарант сплачує Бенефіціару пеню в розмірі подвійної облікової ставки Національного банку України від розміру невиконаних або неналежно виконаних зобов`язань Банку - гаранта за цією банківською гарантією за кожний день прострочення.

У даній банківській гарантії передбачено, що остання набуває чинності з дати її надання Банком-гарантом. Строк дії гарантії - до 20.06.2022 включно, і будь-яка Вимога за гарантією має бути отримана Банком-гарантом не пізніше 17:00 год. за Київським часом. (а.с.14-15)

Відповідно до частин 1, 2 статті 200 Господарського кодексу України гарантія є специфічним засобом забезпечення виконання господарських зобов`язань шляхом письмового підтвердження (гарантійного листа) банком, іншою кредитною установою, страховою організацією (банківська гарантія) про задоволення вимог управненої сторони у розмірі повної грошової суми, зазначеної у письмовому підтвердженні, якщо третя особа (зобов`язана сторона) не виконає вказане у ньому певне зобов`язання, або настануть інші умови, передбачені у відповідному підтвердженні.

Зобов`язання за банківською гарантією виконується лише на письмову вимогу управненої сторони.

Згідно зі статтею 560 Цивільного кодексу України за гарантією банк, інша фінансова установа, страхова організація (гарант) гарантує перед кредитором (бенефіціаром) виконання боржником (принципалом) свого обов`язку. Гарант відповідає перед кредитором за порушення зобов`язання боржником.

У разі порушення боржником зобов`язання, забезпеченого гарантією, гарант зобов`язаний сплатити кредиторові грошову суму відповідно до умов гарантії. Вимога кредитора до гаранта про сплату грошової суми відповідно до виданої ним гарантії пред`являється у письмовій формі. До вимоги додаються документи, вказані в гарантії. У вимозі до гаранта або у доданих до неї документах кредитор повинен вказати, у чому полягає порушення боржником основного зобов`язання, забезпеченого гарантією. Кредитор може пред`явити вимогу до гаранта у межах строку, встановленого у гарантії, на який її видано (частини 1, 2, 3, 4 статті 563 Цивільного кодексу України).

Відповідно до статті 561 Цивільного кодексу України гарантія діє протягом строку, на який вона видана. Гарантія є чинною від дня її видачі, якщо в ній не встановлено інше. Гарантія не може бути відкликана гарантом, якщо в ній не встановлено інше.

Отже, у відносинах за гарантією беруть участь три суб`єкти - гарант, беніфеціар та принципал. Забезпечувальна функція гарантії полягає у тому, що вона (гарантія) забезпечує належне виконання принципалом його обов`язку перед беніфеціаром.

Гарантія - це односторонній правочин, змістом якого є обов`язок гаранта сплатити кредитору-беніфеціару грошову суму відповідно до умов гарантій у разі порушення боржником зобов`язання, забезпеченого гарантією. Тобто, гарантія створює зобов`язання тільки для гаранта.

Статтею 564 Цивільного кодексу України унормовано, що після одержання вимоги кредитора гарант повинен негайно повідомити про це боржника і передати йому копії вимоги разом з доданими до неї документами. Гарант повинен розглянути вимогу кредитора разом з доданими до неї документами в установлений у гарантії строк, а у разі його відсутності - в розумний строк і встановити відповідність вимоги та доданих до неї документів умовам гарантії.

Гарант має право відмовитися від задоволення вимоги кредитора, якщо вимога або додані до неї документи не відповідають умовам гарантії або якщо вони подані гарантові після закінчення строку дії гарантії (ч.1 ст.565 Цивільного кодексу України).

Виходячи з Положення про порядок здійснення банками операцій за гарантіями в національній та іноземних валютах, затвердженого постановою Правління Національного банку України від 15.12.2004 № 639, видачі гарантії передує укладення договору між гарантом та боржником про надання фінансових послуг з видачі гарантії. Вказаний договір виступає зв`язуючим ланцюгом між основним договором принципала і беніфеціара, оскільки у договорі про видачу гарантії вказується, що гарантія видається на прохання принципала у зв`язку з його обов`язком перед беніфеціаром за основним договором, та гарантією, видача якої є основним обов`язком гаранта за цим договором.

Відповідно до розділу І Положення гарантійний лист - це гарантія, що оформлена належним чином на паперовому носії. Гарантія - це спосіб забезпечення виконання зобов`язань, відповідно до якого банк-гарант приймає на себе грошове зобов`язання перед бенефіціаром (оформлене в письмовій формі або у формі повідомлення) сплатити кошти за принципала в разі невиконання останнім своїх зобов`язань у повному обсязі або їх частину в разі пред`явлення бенефіціаром вимоги та дотримання всіх вимог, передбачених умовами гарантії. Зобов`язання банку-гаранта перед бенефіціаром не залежить від основного зобов`язання принципала (його припинення або недійсності), зокрема і тоді, коли посилання на таке зобов`язання безпосередньо міститься в тексті гарантії.

20.05.2022 року Товариством з обмеженою відповідальністю "Газопостачальна компанія "Нафтогаз Трейдинг" оформлено вимогу платежу № 125/14-1748 за банківською гарантією від 24.02.2022 № 3074-22 на суму 5795762 грн. до Акціонерного товариства «БАНК АЛЬЯНС», у зв`язку з неналежним виконанням Товариством з обмеженою відповідальністю «ЕНЕРГОГАРАНТІЯ» зобов`язань за Індивідуальним договором від 30.09.2021 № БГр-21/22-ЕНГ до Рамкового договору купівлі-продажу природного газу №2рд_БГр-ЕНГ від 30.09.2021 та додаткової угоди до нього від 21.02.2022 № 03-БГр-ЕНГ, та не оплати договірної вартості газу в сумі 5795762 грн. (а.с.16)

Листом від 25.07.2022 № 130/14139/2022 АБ "Укргазбанк" підтвердило Товариству з обмеженою відповідальністю "Газопостачальна компанія "Нафтогаз Трейдинг" про надсилання 26.05.2022 автентичних СВІФТ-повідомлень до АБ "Банк Альянс" стосовно вимоги платежу від 20.05.2022 № 125/14-1748 за банківською гарантією від 24.02.2022 №3074-22. Також повідомлено, що 26.05.2022 Банк надіслав до Банку-гаранта засобами поштового зв`язку (Укрпошта, номер відправлення 8800506809849) оригінальний примірник вимоги та підтвердження дійсності підписів на них і повноважень осіб, що їх підписали. Згідно з інформацією, яку можна перевірити на офіційному сайті Укрпошти за номером відправлення, Банк-гарант отримав вимогу 02.06.2022 року. До вказаного листа АБ "Укргазбанк" долучено в додатках, зокрема, СВІФТ-повідомлення МТ 799 від 26.05.2022 року. (а.с.17-19)

Рішенням Господарського суду міста Києва від 04.07.2023 року по справі №910/5652/23 позовні вимоги Товариства з обмеженою відповідальністю "Газопостачальна компанія "Нафтогаз Трейдинг" задоволено повністю. Стягнуто з Акціонерного товариства "Банк Альянс" на користь Товариства з обмеженою відповідальністю "Газопостачальна компанія "Нафтогаз Трейдинг" 5795762 грн. основного боргу, 1143273 грн. 60 коп. пені, 68596 грн. 42 коп. трьох процентів річних, 367196 грн. 15 коп. інфляційних втрат, а також 110622 грн. 42 коп. витрат зі сплати судового збору. (а.с.25-28)

Одним з основних елементів верховенства права є принцип правової певності, який серед іншого передбачає, що рішення суду з будь-якої справи, яке набрало законної сили, не може бути поставлено під сумнів (п. 4 Інформаційного листа Вищого господарського суду України № 01-8/1427 від 18.11.2003 року "Про Конвенцію про захист прав людини і основоположних свобод 1950 року та юрисдикцію Європейського суду з прав людини").

Відповідно до частини 4 ст. 75 Господарського процесуального кодексу України обставини, встановлені рішенням суду в господарській, цивільній або адміністративній справі, що набрало законної сили, не доказуються при розгляді іншої справи, у якій беруть участь ті самі особи або особа, стосовно якої встановлено ці обставини, якщо інше не встановлено законом.

Так, преюдиційні факти є обов`язковими при вирішенні інших справ та не підлягають доказуванню, оскільки їх істинність встановлено у рішенні, у зв`язку з чим немає необхідності встановлювати їх знову, піддаючи сумніву істинність та стабільність судового акту, який набрав законної сили.

Норми статті 129-1 Конституції України визначають, що суд ухвалює рішення іменем України. Судове рішення є обов`язковим до виконання. Держава забезпечує виконання судового рішення у визначеному законом порядку. Контроль за виконанням судового рішення здійснює суд.

Згідно зі ст. 17 Закон України "Про виконання рішень та застосування практики Європейського суду з прав людини" суди застосовують при розгляді справ Конвенцію та практику Суду як джерело права.

Згідно з преамбулою та статтею 6 параграфу 1 Конвенції про захист прав та свобод людини, згідно рішення Європейського суду з прав людини від 25.07.02 року у справі за заявою № 48553/99 "Совтрансавто-Холдінг" проти України", а також згідно з рішенням Європейського суду з прав людини від 28.10.99 року у справі за заявою № 28342/95 "Брумареску проти Румунії" встановлено, що існує усталена судова практика конвенційних органів щодо визначення основним елементом верховенства права принципу правової певності, який передбачає серед іншого і те, що у будь-якому спорі рішення суду, яке вступило в законну силу, не може бути поставлено під сумнів.

З урахуванням правового висновку Великої Палати Верховного Суду, викладеного у п. 32 постанови Великої Палати Верховного Суду від 03.07.2018 у справі № 917/1345/17 (провадження № 12-144гс18), преюдиціальне значення у справі надається обставинам, встановленим судовими рішеннями, а не правовій оцінці таких обставин, здійсненій іншим судом. Преюдицію утворюють виключно ті обставини, які безпосередньо досліджувались і встановлювались судом, що знайшло своє відображення у мотивувальній частині судового рішення. Преюдиціальні факти відрізняються від оцінки іншим судом обставин справи.

Таким чином, судове рішення у справі № 910/5652/23 не може бути поставлене під сумнів, а інші рішення, в тому числі і у даній справі, не можуть йому суперечити, а тому факт наявності правових підстав для стягнення з відповідача 5795762 грн. за банківською гарантією від 24.02.2022 № 3074-22 внаслідок порушення третьою особою умов Індивідуального договору № БГр-21/22-ЕНГ від 30.09.2021 до Рамкового договору купівлі-продажу природного газу № 2рд_БГр-ЕНГ від 30.09.2021 та додаткової угоди до нього від 21.02.2022 № 03-БГр-ЕНГ в частині не оплати природного газу за комерційним актом приймання-передачі природного газу від 31.03.2022 №1_03-БГр-ЕНГ на суму 5795762 грн. підтверджено рішенням Господарського суду м. Києва від 04.07.2023 року по справі №910/5652/23, яке набрало законної сили.

На виконання рішення Господарського суду міста Києва від 04.07.2023 року по справі №910/5652/23 Акціонерне товариство «БАНК АЛЬЯНС» сплатило на користь Товариства з обмеженою відповідальністю "Газопостачальна компанія "Нафтогаз Трейдинг" грошові кошти у загальному розмірі 7 485 450 грн. 59 коп., що підтверджується платіжними інструкціями №1 від 01.08.2023 року на суму 5 795 762 грн. 00 коп., №2 від 01.08.2023 року на суму 367 196 грн. 15 коп., №3 від 01.08.2023 року на суму 110 622 грн. 42 коп., №4 від 01.08.2023 року на суму 68 596 грн. 42 коп., №5 від 01.08.2023 року на суму 1 143 273 грн. 60 коп. (а.с.20-24)

У ч. 1 ст. 569 Цивільного кодексу України зазначено, що гарант має право на зворотну вимогу (регрес) до боржника в межах суми, сплаченої ним за гарантією кредиторові, якщо інше не встановлено договором між гарантом і боржником.

Відповідно до п.4.1.4 Договору Гарант має право крім інших, передбачених умовами цього Договору платежів, вимагати від Принципала сплати (відшкодування) всіх інших платежів, пов?язаних з наданням Гарантії та/або виконанням обов?язків за нею (включаючи, але не обмежуючись названими):

a) відшкодування всіх можливих збитків, включаючи прямі збитки, неотримані доходи, збитків від інфляційних процесів тощо;

б) відшкодування процесуальних витрат, включаючи витрати на юридичне обслуговування, понесені Гарантом в результаті виконання своїх зобов?язань за Гарантією, а також інших понесених Гарантом витрат

в) комісій банків-нерезидентів, та/або банків-резидентів, пов?язаних з наданням та обслуговуванням Гарантії.

Відшкодування витрат, передбачених цим Договором, відбувається у національній валюті України (гривні) по курсу Національного банку України на день такої сплати (відшкодування), крім платежів, відшкодування яких відбувається в іноземній валюті відповідно до чинного законодавства України.

Згідно з п.4.1.9 Договору про надання гарантії №3074-22 від 24.02.2022 року враховуючи положення ст. 569 Цивільного кодексу України, Сторони домовились, що Банк має нічим не обмежене право на зворотну вимогу до Приципала (Регрес) у розмірі всіх сум, сплачених Банком за Гарантією, процентів, пені та будь-яких витрат (збитків). Достатньою підставою для виникнення зобов`язання Принципала відшкодувати вказані кошти (в т.ч. витрати, збитки, проценти, пеню тощо) є факт здійснення Гарантом платежу на вимогу Бенефіціара. Відшкодування має бути здійснено Принципалом своєчасно та незалежно від відповідності/невідповідності сплати Банком сум за гарантією передбаченому гарантією порядку такої сплати, а також незалежно від факту доведеності Бенефіціаром настання гарантійного випадку за гарантією, дійсності вимоги чи відсутності гарантійного випадку за гарантією на бачення Принципала.

Враховуючи вищевикладене, Суд зазначає, що за умовами Договору про надання гарантії №3074-22 від 24.02.2022 року Банк має право вимагати від Принципала всіх платежів, пов?язаних з виконанням обов?язків за гарантією, зокрема, відшкодування інфляційних, процесуальних витрат, процентів, пені та інших витрат.

Принципал зобов`язується сплатити Гаранту в строк, що не перевищує 2 банківських днів з дати отримання відповідного повідомлення від Гаранта, платежі, передбачені п.4.1.4 цього Договору, а також розділом 5 цього Договору (включаючи, але не обмежуючись ними). (п.4.3.11 Договору)

Вимогами №21.2.3/2040 від 03.08.2023 року, №21.2.3/2366 від 04.09.2023 року Позивач вимагав від Відповідача сплатити суму заборгованості у загальному розмірі 7 722 336 грн. 03 коп. в порядку регресу, що підтверджується копіями опису вкладення у цінний лист від 04.08.2023 р., накладної, фіскального чеку. (а.с.29-32)

В матеріалах справи відсутності докази отримання Товариством з обмеженою відповідальністю «ЕНЕРГОГАРАНТІЯ» вимог №21.2.3/2040 від 03.08.2023 року, №21.2.3/2366 від 04.09.2023 року Позивача, а тому Суд зазначає наступне.

Правила надання послуг поштового зв`язку, затверджені постановою Кабінету Міністрів України від 5 березня 2009 року № 270, визначають порядок надання послуг поштового зв`язку, права та обов`язки операторів поштового зв`язку і користувачів послуг поштового зв`язку та регулюють відносини між ними.

Правилами поштового зв`язку визначено, що:

адресат - фізична або юридична особа, якій адресується поштове відправлення, поштовий переказ, прізвище, ім`я та по батькові або найменування якої зазначені на поштовому відправленні, бланку поштового переказу в спеціально призначеному для цього місці;

поштова адреса - адреса відправника та адресата, яка зазначена на поштовому відправленні, бланку поштового переказу у спеціально призначеному для цього місці;

реєстроване поштове відправлення - поштове відправлення, яке приймається для пересилання з видачею розрахункового документа, пересилається з приписуванням до супровідних документів та вручається одержувачу під розписку;

повідомлення про вручення поштового відправлення, поштового переказу - повідомлення, яким оператор поштового зв`язку доводить до відома відправника чи уповноваженої ним особи інформацію про дату вручення реєстрованого поштового відправлення, виплати коштів за поштовим переказом та прізвище одержувача.

Також в силу Правил надання послуг поштового зв`язку, затверджених Постановою Кабінету Міністрів України № 270 від 05.03.2009 р., розрахунковий документ - (касовий чек, розрахункова квитанція тощо) видається відправникові з додержанням вимог Закону України "Про застосування реєстраторів розрахункових операцій в сфері торгівлі, громадського харчування та послуг" і підтверджує факт надання послуги відділенням зв`язку.

Згідно з п.1 глави ІІ Нормативів і нормативних строків пересилання поштових відправлень, затверджених Наказом Міністерства інфраструктури України 28.11.2013 № 958, нормативні строки пересилання простої письмової кореспонденції операторами поштового зв`язку (без урахування вихідних днів об`єктів поштового зв`язку):

1) місцевої - Д+2, пріоритетної - Д+1;

2) у межах області та між обласними центрами України (у тому числі для міст Києва, Сімферополя, Севастополя) - Д+3, пріоритетної - Д+2;

3) між районними центрами різних областей України (у тому числі для міст обласного підпорядкування) - Д+4, пріоритетної - Д+3;

4) між іншими населеними пунктами різних областей України - Д+5, пріоритетної - Д+4,

де Д - день подання поштового відправлення до пересилання в об`єкті поштового зв`язку або опускання простого листа чи поштової картки до поштової скриньки до початку останнього виймання.

Враховуючи те, що відправлення здійснено з м. Києва у м. Київ, у даному випадку нормативні строки пересилання простої письмової кореспонденції становлять 3 дні. Таким чином, Відповідач мав отримати вимогу №21.2.3/2040 від 03.08.2023 року саме 07.08.2023.

Відповідно до ст. 253 ЦК України, перебіг строку починається з наступного дня після відповідної календарної дати або настання події, з якою пов`язано його початок.

Відповідно до ч. 1 ст. 530 ЦК України, якщо у зобов`язанні встановлений строк (термін) його виконання, то воно підлягає виконанню у цей строк (термін).

Враховуючи вищенаведені умови Договору про надання гарантії №3074-22 від 24.02.2022 року, обов`язок Відповідача по відшкодуванню виплаченою Банком Бенефіціару суми гарантії й інших платежів за нею у загальному розмірі 7 485 450 грн. 59 коп. в порядку регресу настав 09.08.2023 року.

Таким чином, заборгованість Товариства з обмеженою відповідальністю «ЕНЕРГОГАРАНТІЯ» перед Акціонерним товариством «БАНК АЛЬЯНС» за Договором про надання гарантії №3074-22 від 24.02.2022 року становить 7 485 450 грн. 59 коп.

Суд зазначає, що матеріали справи не містять жодних належних та допустимих доказів відповідно до статей 76 - 79 Господарського процесуального кодексу України на підтвердження сплати Відповідачем грошових коштів Акціонерному товариству «БАНК АЛЬЯНС» в розмірі 7 485 450 грн. 59 коп.

Отже, Суд зазначає, що Відповідач, в порушення вищезазначених норм Цивільного кодексу України та умов Договору, не здійснив відшкодування виплаченої Банком Бенефіціару суми гарантії та інших платежів в повному обсязі, тобто не виконав свої зобов`язання належним чином, а тому Суд приходить до висновку, що позовні вимоги про стягнення 7 485 450 грн. 59 коп. - суми основної заборгованості є обґрунтованими та такими, що підлягають задоволенню у повному обсязі.

Крім того, Позивач просив суд стягнути з Відповідача 30% річних за загальний період прострочення з 01.08.2023 року по 03.09.2023 року у розмірі 161 963 грн. 76 коп. та комісію у розмірі 74 921 грн. 68 коп.

Згідно з п.3.1 Договору комісійна винагорода за супроводження Гарантії складає 3,5% (Три цілих п?ять десятих процентів) річних від суми Гарантії (за методом факт/факт (фактична кількість днів у місяці/фактична кількість днів у році - 365(366)), та сплачується наступним чином: - комісійна винагорода за перші 30 календарних днів сплачується у день надання кожної окремої гарантії на рахунок НОМЕР_1 в АТ «БАНК АЛЬЯНС», код банку 300119; - в подальшому, комісійна винагорода нараховується в останній робочий день кожного місяця, в якому у Гаранта були зобов?язання за Гарантією та у день закінчення строку дії Гарантії, сплачується щомісячно до 5-го числа місяця наступного за місяцем нарахування та відповідно у день закінчення строку дії Гарантії на рахунок № НОМЕР_2 в АТ «БАНК АЛЬЯНС», код банку 300119.

Пунктом 4.3.12 Договору визначено, що у разі виплати Гарантом грошових сум по Гарантії за рахунок інших джерел, ніж сформоване Грошове покриття, Принципал зобов?язаний відшкодувати Гаранту Суму відшкодування в строк та в порядку, визначеному цим Договором.

В разі порушення строків відшкодування що передбачені цим Договором, відповідальність за прострочення виконання грошового зобов?язання встановлюється у розмірі 30% річних в гривні, та нараховується виключно на прострочену Суму відшкодування, починаючи з дня виникнення такого порушення та закінчуючи днем повного погашення. Такий розмір процентної ставки є іншим розміром процентів (ст.625 ЦК України), що встановлений цим Договором, в разі прострочення виконання грошового зобов?язання від не сплаченої Принципалом Суми відшкодування або її не сплаченої частини, який погоджений Сторонами.