Ухвала

від 23.01.2024 по справі 922/4411/21

СХІДНИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

СХІДНИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

УХВАЛА

23 січня 2024 року м. Харків Справа № 922/4411/21

Східний апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючий суддя Слободін М.М., суддя Шутенко І.А., суддя Гребенюк Н.В.

секретаря судового засідання Соляник Н.В.

за участю представників сторін:

прокурор Горгуль Н.В.

2-го відповідача Головко А.І.

представники інших учасників справи не з`явились

розглянувши клопотання судового експерта про надання додаткових матеріалів та призначення обстеження, необхідних для проведення експертизи № 24374 за апеляційною скаргою Харківської обласної прокуратури (вх.№1292Х/1) на рішення господарського суду Харківської області від 25.05.2023 у справі № 922/4411/21

за позовом керівника Шевченківської окружної прокуратури міста Харкова (вул. Тобольська, буд. 55-а, м. Харків, 61072) в інтересах держави, в особі Харківської міської ради (м-н Конституції, буд. 7, м. Харків, 61003; код ЄДРПОУ: 04059243)

до 1) фізичної особи ОСОБА_1 ( АДРЕСА_1 , РНОКПП НОМЕР_1 )

2) ТОВ "Клочківська апартментс" (вул. Клочківська, буд. 148-б, м. Харків, 61145; код ЄДРПОУ: 41125306)

3) ТОВ "Ріелті Люкс" (вул. Чигирина Юлія, буд. 13, м. Харків, 61001; код ЄДРПОУ: 43328978)

про скасування реєстрації повідомлень та декларацій, рішень державних реєстраторів, визнання недійсними правочинів та повернення земельної ділянки

ВСТАНОВИВ:

Ухвалою Східного апеляційного господарського суду від 12.10.2023 у справі № 922/4411/21 клопотання ТОВ "Клочківська апартментс" про призначення судової будівельно-технічної експертизи задоволено.

Призначено у справі № 922/4411/21 судову інженерно-технічну (будівельно-технічну) експертизу, проведення якої доручити експертам Національного наукового центру «Інститут судових експертиз ім. Заслуженого професора М.С. Бокаріуса».

На вирішення судових експертів поставлено наступні питання:

- Чи відповідає розроблена проектна документація з будівництва житлового комплексу Urban One Klochkivska на земельній ділянці з кадастровим номером 6310136300:06:005:0090, розташованій за адресою: м. Харків, вул. Клочківська, буд. 148-Б, вимогам нормативно-правових актів у галузі будівництва (ДБН, СНиП тощо)?

- Якщо не відповідає, то в чому полягають невідповідності?

- До якого виду робіт (нове будівництво, реконструкція, капітальний ремонт тощо) належать фактично виконані будівельні роботи на об`єкті?

Попереджено експертів про кримінальну відповідальність, передбачену статтями 384, 385 Кримінального кодексу України, за завідомо неправдивий висновок та за відмову без поважних причин від виконання покладених на них обов`язків.

Для проведення експертизи матеріали справи № 922/4411/21 разом з ухвалою направлено до експертної установи Національному науковому центру «Інститут судових експертиз ім. Заслуженого професора М.С. Бокаріуса» (вулиця Залютинська, 8, Харків, Харківська область, Україна, 61177; Код ЄДРПОУ 02883133).

Оплату за проведення судової експертизи покладено на 2-го відповідача ТОВ "Клочківська апартментс" (61145, м. Харків, вул. Клочківська, 148-Б, ЄДРПОУ 41125306); докази своєчасної оплати експертизи надати до Східного апеляційного господарського суду.

Провадження у справі № 922/4411/21 зупинено на час проведення експертизи.

09.11.2023 на адресу Східного апеляційного господарського суду від Національного наукового центру Інститут судових експертиз ім. Заслуженого професора М.С. Бокаріуса надійшло клопотання про надання додаткових матеріалів та призначення обстеження, необхідних для проведення експертизи № 24374 у якому експерт просить:

1. Розглянути питання щодо уточнення призначеної експертизи, a саме можливості призначення комісійної експертизи у відповідності до ст. 105 ГПК України та п. 1.2.14. Інструкції про призначення та проведення судових експертиз та експертних досліджень, у зв`язку із великою площею об`єктів дослідження (більше 3 200 кв.м).

2. Надати договір на розробку проектної документацію на будівництво (реконструкцію) об`єкту нерухомого майна - багатоквартирний будинок літ. «А-3» по вул. Клочківській, 148-Б в м. Харкові.

3. Надати завдання на проектування будівництва (реконструкцію) по об`єкту нерухомого майна за вище вказаною адресою.

4. Надати містобудівні умови та обмеження забудови земельної ділянки на будівництво (реконструкцію) по об`єкту нерухомого майна за вище вказаною адресою.

5. Надати проектну документацію на будівництво (реконструкцію) по об`єкту нерухомого майна (стадія П) за вище вказаною адресою (в повному обсязі).

6. Надати проектну документацію на будівництво (реконструкцію) по об`єкту нерухомого майна (стадія Р) за вище вказаною адресою (в повному обсязі).

7. Надати експертний звіт щодо розгляду проектної документації по об`єкту нерухомого майна за вище вказаною адресою (в повному обсязі).

8. Надати договір на виконання будівельних робіт по об`єкту нерухомого майна за вище вказаною адресою.

9. Надати виконавчу документацію (акти виконаних робіт, акти на приховані роботи, журнал ведення робіт, журнал авторського та технічного нагляду) по об`єкту нерухомого майна за вище вказаною адресою.

10. Надати технічну документацію із землеустрою земельної ділянки з кадастровим номером 6310136900:01:022:0026.

11. Надати договір на розробку проектної документації на реконструкцію об`єкту нерухомого майна квартири № 14 багатоквартирного будинку літ. «А-3», в результаті якої добудовується четвертий поверх будинку за вище вказаною адресою.

12. Надати містобудівні умови та обмеження забудови земельної ділянки на будівництво (реконструкцію) по об`єкту нерухомого майна за вище вказаною адресою.

13. Надати проектну документацію на будівництво (реконструкцію) по об`єкту нерухомого майна (стадія П) за вище вказаною адресою (в повному обсязі).

14. Надати проектну документацію на будівництво (реконструкцію) по об`єкту нерухомого майна (стадія Р) за вище вказаною адресою (в повному обсязі).

15. Надати експертний звіт щодо розгляду проектної документації по об`єкту нерухомого майна за вище вказаною адресою (в повному обсязі).

16. Надати договір на виконання будівельних робіт по об`єкту нерухомого майна за вище вказаною адресою.

17. Надати виконавчу документацію (акти виконаних робіт, акти на приховані роботи, журнал ведення робіт, журнали авторського та технічного нагляду) по об`єкту нерухомого майна за вище вказаною адресою.

18. Надати договір на розробку проектної документації на будівництво (реконструкцію) об`єкту нерухомого майна - 14 поверхового житлового будинку з вбудованими приміщеннями (ЖК «KLOCHKIVSKA APARTMENTS»), як зазначено в інвестиційному договорі № 16/07/21 за вище вказаною адресою.

19. Надати містобудівні умови та обмеження забудови земельної ділянки на будівництво (реконструкцію) по об`єкту нерухомого майна за вище вказаною адресою.

20. Надати проектну документацію на будівництво (реконструкцію) по об`єкту нерухомого майна (стадія П) за вище вказаною адресою (в повному обсязі).

21. Надати проектну документацію на будівництво (реконструкцію) по об`єкту нерухомого майна (стадія Р) за вище вказаною адресою (в повному обсязі).

22. Надати експертний звіт щодо розгляду проектної документації по об`єкту нерухомого майна за вище вказаною адресою (в повному обсязі).

23. Надати договір на виконання будівельних робіт по об`єкту нерухомого майна за вище вказаною адресою.

24. Надати виконавчу документацію (акти виконаних робіт, акти на приховані роботи, журнал ведення робіт, журнали авторського та технічного нагляду) по об`єкту нерухомого майна за вище вказаною адресою.

25. Забезпечити прибуття, належні умови праці, а також безперешкодне обстеження об`єктів дослідження по вул. Клочківській, 148-Б в м. Харкові. Обстеження буде проводитись після надання додаткових матеріалів та оплати. Дату обстеження узгодити з експертом за тел. (057) 780 10 81.

Ухвалою Східного апеляційного господарського суду від 13.11.2023 у справі № 922/4411/21 поновлено провадження у справі № 922/4411/21 для розгляду клопотання судового експерта. Розгляд клопотання судового експерта призначено на 28.11.2023. Витребувано у ТОВ "Клочківська апартментс" визначені експертом у клопотанні додаткові матеріали, необхідні для проведення судової експертизи. Крім того, колегією суддів зазначено, що у разі невиконання клопотання судового експерта ТОВ "Клочківська апартментс" слід надати суду мотивовані письмові пояснення про підстави ненадання визначених експертом додаткових матеріалів, необхідних для проведення судової експертизи. Запропоновано ТОВ "Клочківська апартментс" надати суду апеляційної інстанції інформацію щодо можливості забезпечення судовому експерту прибуття, належних умов праці, а також безперешкодного обстеження об`єкту дослідження по вул. Клочківській, 148-Б в м. Харкові. Запропоновано учасникам справи надати письмові пояснення стосовно клопотання судового експерта щодо уточнення призначеної експертизи, а саме можливості призначення комісійної експертизи у відповідності до ст. 105 ГПК України та п 1.2.14. Інструкції про призначення та проведення судових експертиз та експертних досліджень, у зв`язку із великою площею об`єкту дослідження (більше 3200 кв.м).

27.11.2023 від представника Харківської міської ради надійшли письмові пояснення, в яких він повідомив, що Харківська міська рада не заперечує проти призначення комісійної експертизи.

27.11.2023 від представника ТОВ "Клочківська апартментс" надійшло клопотання про відкладення розгляду справи, у зв`язку з тим, що ТОВ "Клочківська апартментс" здійснює збирання проектної документації на виконання клопотання експерта та станом на 28.11.2023 подати їх до суду не має можливості.

Ухвалою Східного апеляційного господарського суду від 28.11.2023 провадження у справі № 922/4411/21 зупинено до проведення судової будівельно-технічної експертизи.

Зобов`язано ТОВ "Клочківська апартментс" повідомити Східний апеляційний господарський суд про готовність для подання до апеляційного суду документів, витребуваних ухвалою Східного апеляційного господарського суду від 13.11.2023.

Зобов`язано ТОВ "Клочківська апартментс" надати суду документи, витребувані ухвалою Східного апеляційного господарського суду від 13.11.2023.

22.12.2023 на адресу Східного апеляційного господарського суду від ТОВ "Клочківська апартментс" надійшов супровідний лист додатком до якого є уставні документи та проектна документація з будівництва житлового комплексу Urban One Klochkivska на земельній ділянці з кадастровим номером 6310136300:06:005:0090, розташованій за адресою: м. Харків, вул. Клочківська, буд. 148-Б у 3-х томах.

Ухвалою Східного апеляційного господарського суду від 01.01.2024 поновлено провадження у справі № 922/4411/21. Справу призначено до розгляду на 23.01.2024.

На виконання вимог ухвали Східного апеляційного господарського суду від 13.11.2023 у судовому засіданні представник ТОВ "Клочківська апартментс" надав уставні документи та проектну документацію з будівництва житлового комплексу Urban One Klochkivska на земельній ділянці з кадастровим номером 6310136300:06:005:0090, розташованій за адресою: м. Харків, вул. Клочківська, буд. 148-Б у 3-х томах.

Розглянувши у судовому засіданні клопотання експерта про надання додаткових матеріалів, необхідних для проведення дослідження, колегія суддів зазначає таке.

Положеннями ч.6 ст.69 Господарського процесуального кодексу України визначено, що експерт має право: ознайомлюватися з матеріалами справи; заявляти клопотання про надання йому додаткових матеріалів і зразків, якщо експертиза призначена судом; викладати у висновку експертизи виявлені в ході її проведення факти, які мають значення для справи і з приводу яких йому не були поставлені питання; бути присутнім під час вчинення процесуальних дій, що стосуються предмета і об`єктів дослідження; для цілей проведення експертизи заявляти клопотання про опитування учасників справи та свідків; користуватися іншими правами, що надані Законом України "Про судову експертизу". Згідно ст. 102 ГПК України матеріали, необхідні для проведення експертизи, експерту надає суд, якщо експертиза призначена судом, або учасник справи, якщо експертиза проводиться за його замовленням. При призначенні експертизи суд з урахуванням думки учасників справи визначає, які саме матеріали необхідні для проведення експертизи. Суд може також заслухати призначених судом експертів з цього питання. Копії матеріалів, що надаються експерту, можуть залишатися у матеріалах справи. Експерт не має права з власної ініціативи збирати матеріали для проведення експертизи, розголошувати відомості, що стали йому відомі у зв`язку з проведенням експертизи, або повідомляти будь-кому, крім суду та учасника справи, на замовлення якого проводилася експертиза, про її результати. Призначений судом експерт не має права спілкуватися з учасниками судового процесу поза межами судового засідання. При визначенні матеріалів, що надаються експерту чи експертній установі, суд у необхідних випадках вирішує питання про витребування відповідних матеріалів за правилами, передбаченими цим Кодексом для витребування доказів. У разі ухилення учасника справи від подання суду на його вимогу необхідних для проведення експертизи матеріалів, документів або від іншої участі в експертизі, що перешкоджає її проведенню, суд залежно від того, яка особа ухиляється, а також яке ця експертиза має значення, може визнати встановленою обставину, для з`ясування якої експертиза була призначена, або відмовити у її визнанні.

На підставі положень статті 13 Закону України "Про судову експертизу" незалежно від виду судочинства судовий експерт має право подавати клопотання про надання додаткових матеріалів, якщо експертиза призначена судом або органом досудового розслідування або ознайомлюватися з матеріалами справи, що стосуються предмета судової експертизи; вказувати у висновку експерта на виявлені в ході проведення судової експертизи факти, які мають значення для справи і з приводу яких йому не були поставлені питання.

Відповідно до п. 2.1. розділу ІІ Інструкції про призначення та проведення судових експертиз та експертних досліджень, затвердженої наказом Міністерства юстиції України 08.10.1998 №53/5 (далі Інструкції), експерт має право: ознайомлюватися з матеріалами справи, які стосуються предмета експертизи; відповідно до процесуального законодавства заявляти клопотання про надання додаткових матеріалів і зразків та вчинення інших дій, пов`язаних із проведенням експертизи.

Згідно із ст.103 Господарського процесуального кодексу України експертиза проводиться у судовому засіданні або поза межами суду, якщо це потрібно у зв`язку з характером досліджень, або якщо об`єкт досліджень неможливо доставити до суду, або якщо експертиза проводиться за замовленням учасника справи. У разі якщо суд призначив проведення експертизи експертній установі, керівник такої установи доручає проведення експертизи одному або декільком експертам. Ці експерти надають висновок від свого імені і несуть за нього особисту відповідальність. Експерт повинен забезпечити збереження об`єкта експертизи. Якщо експертне дослідження пов`язане з повним або частковим знищенням об`єкта експертизи або зміною його властивостей: 1) призначений судом експерт має одержати на його проведення відповідний дозвіл суду, який оформляється ухвалою; 2) залучений учасником справи експерт має повідомити відповідного учасника справи про наслідки проведення експертного дослідження, передбачені цим Кодексом, та одержати у такого учасника письмовий дозвіл на його проведення.

Враховуючи вищевикладене, судова колегія вважає за необхідне задовольнити клопотання судового експерта частково та надати в розпорядження експерта додаткові документи, надані ТОВ "Клочківська апартментс", а саме уставні документи та проектну документацію з будівництва житлового комплексу Urban One Klochkivska на земельній ділянці з кадастровим номером 6310136300:06:005:0090, розташованій за адресою: м. Харків, вул. Клочківська, буд. 148-Б у 3-х томах.

Щодо відсутності інших заявлених до витребування матеріалів представником 2-го відповідача у судовому засіданні було повідомлено про те, що інші витребувані експертом документи у нього відсутні.

Розглянувши клопотання експерта про уточнення призначеної експертизи, колегія суддів зазначає таке.

Так, судовий експерт просить розглянути питання можливості призначення у справі комісійної експертизи.

Статтею 1 Закону України "Про судову експертизу" визначено, що судовою експертизою є дослідження на основі спеціальних знань у галузі науки, техніки, мистецтва, ремесла тощо об`єктів, явищ і процесів з метою надання висновку з питань, що є або будуть предметом судового розгляду.

Порядок призначення та проведення судових експертиз та експертних досліджень визначається, зокрема, Інструкцією про призначення та проведення судових експертиз та експертних досліджень та Науково-методичними рекомендаціями з питань підготовки та призначення судових експертиз та експертних досліджень, затвердженими наказом Міністерства юстиції України від 08.10.1998 N53/5 (зі змінами та доповненнями).

Відповідно до пункту 1.2.13 Інструкції експертами виконуються первинні, додаткові, повторні, комісійні та комплексні експертизи.

У відповідності до ст. 105 ГПК України комісійна експертиза проводиться не менш як двома експертами одного напряму спеціальних знань. Якщо за результатами проведених досліджень думки експертів збігаються, вони підписують єдиний висновок. Експерт, не згодний з висновком іншого експерта (експертів), надає окремий висновок з усіх питань або з питань, які викликали розбіжності.

Згідно з п.1.2.14. Інструкції про призначення та проведення судових експертиз та експертних досліджень, комісійною є експертиза, яка проводиться двома чи більшою кількістю експертів, що мають кваліфікацію судового експерта за однією експертною спеціалізацією (фахівцями в одній галузі знань). Комісія експертів може утворюватися органом (особою), який (яка) призначив(ла) експертизу (залучив(ла) експерта), або керівником експертної установи.

Враховуючи заявлене судовим експертом клопотання, а також беручи до уваги те, що предметом дослідження призначеної експертизи є площа об`єктів нерухомості більше 3200 кв.м, судова колегія вважає за необхідне задовольнити клопотання судового експерта щодо уточнення призначеної експертизи, та призначити у справі комісійну будівельно-технічну експертизу.

Оплату за проведення судової експертизи покласти на 2-го відповідача ТОВ "Клочківська апартментс" (61145, м. Харків, вул. Клочківська, 148-Б, ЄДРПОУ 41125306); докази своєчасної оплати експертизи надати до Східного апеляційного господарського суду.

Також експертна установа зазначає, що у зв`язку із значним навантаженням експертів з виконання експертиз різних категорій складності по кримінальним, цивільним та господарським справам, у тому числі резонансним, виконання експертизи та надання висновку може бути здійснено лише у термін більше ніж 90 днів та просить розглянути питання про узгодження проведення експертизи у вказані вище строки.

Відповідно до п.1.13 Інструкції про призначення та проведення судових експертиз, Інструкції про призначення та проведення судових експертиз та експертних досліджень, затвердженої наказом Міністерства юстиції від 08.10.1998 р. № 53/5 (із змінами), строк проведення експертизи встановлюється керівником експертної установи (або заступником керівника чи керівником структурного підрозділу) і не повинен перевищувати 90 календарних днів.

У разі значного завантаження експерта (за наявності у нього на виконанні одночасно понад десять експертиз, у тому числі комісійних та комплексних) більший розумний строк установлюється за письмовою домовленістю з органом (особою), який (яка) призначив(ла) експертизу (залучив(ла) експерта), після попереднього вивчення експертом наданих матеріалів.

Строк проведення експертизи починається з робочого дня, наступного за днем надходження матеріалів до експертної установи, і закінчується у день складання висновку експерта (повідомлення про неможливість надання висновку). Якщо закінчення встановленого строку проведення експертизи припадає на неробочий день, днем закінчення строку вважається наступний за ним робочий день.

У строк проведення експертизи не включається строк виконання клопотань експерта, усунення недоліків, допущених органом (особою), який (яка) призначив(ла) експертизу (залучив(ла) експерта).

Приймаючи до уваги обставини, вказані експертом, судова колегія вважає за можливе погодити термін проведення експертизи понад 90 календарних днів.

Відповідно до пункту 2 частини 1 статті 228 ГПК України суд може за заявою учасника справи, а також з власної ініціативи зупинити провадження у справі у випадку призначення судом експертизи.

Зупинення провадження у справі на час проведення судової експертизи є правом господарського суду, що зумовлене неможливістю вирішення спору по суті за відсутності висновків про встановлення фактів, які можуть бути встановлені лише експертом.

Згідно із пунктом 6 частини 1 статті 229 ГПК України провадження у справі зупиняється у випадках, встановлених пунктом 2 частини першої статті 228 цього Кодексу - на час проведення експертизи.

У зв`язку з призначенням судової комісійної будівельно-технічної експертизи провадження у справі підлягає зупиненню на час проведення експертизи відповідно до статей 228, 229 ГПК України.

Керуючись ст.ст.69, 99, 100, 228, 229, 234, 269 Господарського процесуального кодексу України, Східний апеляційний господарський суд, -

УХВАЛИВ:

1. Задовольнити клопотання експерта про уточнення експертизи, надання додаткових матеріалів та призначення обстеження, необхідних для проведення експертизи № 24374 частково.

2. Уточнити вид експертизи та призначити у справі № 922/4411/21 комісійну будівельно-технічну експертизу, проведення якої доручити експертам Національного наукового центру Інститут судових експертиз ім. Заслуженого професора М.С. Бокаріуса.

3. Направити Національному наукового центру Інститут судових експертиз ім. Заслуженого професора М.С. Бокаріуса матеріали справи № 922/4411/21 та надані ТОВ "Клочківська апартментс" визначені експертом у клопотанні додаткові матеріали, необхідні для проведення судової експертизи, а саме: уставні документи та проектна документація з будівництва житлового комплексу Urban One Klochkivska на земельній ділянці з кадастровим номером 6310136300:06:005:0090, розташованій за адресою: м. Харків, вул. Клочківська, буд. 148-Б у 3-х томах.

4. Зобов`язати 2-го відповідача - ТОВ "Клочківська апартментс" забезпечити прибуття, належні умови праці, а також безперешкодне обстеження об`єкту дослідження по вул. Клочківській, 148Б м. Харкові. Обстеження буде проводитись після надання додаткових матеріалів та оплати. Дату обстеження узгодити з експертом за тел. (057) 780 10 81.

5.Узгодити проведення експертизи у строк понад 90 календарних днів.

6.Попередити експертів про кримінальну відповідальність, передбачену статтями 384, 385 Кримінального кодексу України, за завідомо неправдивий висновок та за відмову без поважних причин від виконання покладених на них обов`язків.

7. Оплату за проведення судової експертизи покласти на 2-го відповідача ТОВ "Клочківська апартментс" (61145, м. Харків, вул. Клочківська, 148-Б, ЄДРПОУ 41125306); докази своєчасної оплати експертизи надати до Східного апеляційного господарського суду.

8. Копії ухвали направити сторонам та Національному науковому центру Інститут судових експертиз ім. Заслуженого професора М.С. Бокаріуса (вулиця Залютинська, 8, Харків, Харківська область, Україна, 61177; Код ЄДРПОУ 02883133).

9. Провадження у справі № 922/4411/21 зупинити на час проведення експертизи.

Ухвала набирає законної сили з моменту її оголошення.

Порядок та строки її оскарження передбачені статтями 286-289 Господарського процесуального кодексу України.

Головуючий суддя М.М. Слободін

Суддя І.А. Шутенко

Суддя Н.В. Гребенюк