Ухвала

від 25.01.2024 по справі 904/6655/23

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ДНІПРОПЕТРОВСЬКОЇ ОБЛАСТІ

УКРАЇНА

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

ДНІПРОПЕТРОВСЬКОЇ ОБЛАСТІ

вул. Володимира Винниченка 1, м. Дніпро, 49027

E-mail: inbox@dp.arbitr.gov.ua, тел. (056) 377-18-49, fax (056) 377-38-63

УХВАЛА

про відкриття провадження

у справі про банкрутство

25.01.2024 Справа № 904/6655/23

За заявою Приватного акціонерного товариства "ЕРЛАН", м.Підгородне, Дніпропетровська область

до боржника Товариства з обмеженою відповідальністю "ОВЕРЛУК", 49000, м. Дніпро, пр. Поля Олександра, буд.28 А, код ЄДРПОУ 42300580

про визнання банкрутом

Суддя Камша Н.М.

при секретарі судового засідання: Бакаєва А.О.

Представники:

від кредитора: Устинова А.В. - представник Приватного акціонерного товариства "ЕРЛАН"

від боржника: не з`явився

ВСТАНОВИВ:

25.12.2023 до Господарського суду Дніпропетровської області надійшла заява Приватного акціонерного товариства "ЕРЛАН", м.Підгородне, Дніпропетровська область про відкриття провадження у справі про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю "ОВЕРЛУК", 49000, м. Дніпро, пр. Поля Олександра, буд.28 А, код ЄДРПОУ 42300580.

Ухвалою Господарського суду Дніпропетровської області від 29.12.2023 прийнято заяву Приватного акціонерного товариства "ЕРЛАН", м.Підгородне, Дніпропетровська область про відкриття провадження у справі про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю "ОВЕРЛУК", 49000, м. Дніпро, пр. Поля Олександра, буд.28 А, код ЄДРПОУ 42300580 до розгляду в підготовчому засіданні 11.01.2024 на 12:20 год. та зобов`язано:

- кредитора - Приватне акціонерне товариство "ЕРЛАН" надати оригінали документів, доданих до заяви про відкриття провадження у справі про банкрутство (для огляду у судовому засіданні);

- боржника - Товариство з обмеженою відповідальністю "ОВЕРЛУК" надати до дати судового засідання відзив з додатками на заяву про відкриття провадження у справі, оформлений у відповідності до ст. 36 Кодексу України з процедур банкрутства, докази в обґрунтування заперечень.

В судове засідання 11.01.2024 представник ТОВ "ОВЕРЛУК" не з`явився, вимоги ухвали суду від 29.12.2023 не виконав, відзиву на заяву про відкриття провадження у справі не подав.

11.01.2024 Господарським судом Дніпропетровської області винесено ухвалу, якою:

- відкладено підготовче засідання на 25.01.2024 на 15:00 год.;

- зобов`язано кредитора - Приватне акціонерне товариство "ЕРЛАН" надати оригінали документів, доданих до заяви про відкриття провадження у справі про банкрутство (для огляду у судовому засіданні);

- повторно зобов`язано боржника - Товариство з обмеженою відповідальністю "ОВЕРЛУК" надати до дати судового засідання відзив з додатками на заяву про відкриття провадження у справі, оформлений у відповідності до ст. 36 Кодексу України з процедур банкрутства, докази в обґрунтування заперечень.

З метою належного повідомлення боржника про дату судового засідання Господарським судом Дніпропетровської області двічі (29.12.2023, 12.01.2024) направлено на відому адресу ТОВ "ОВЕРЛУК" - 49000, м. Дніпро, пр. Поля Олександра, буд.28А та 05.01.2024, 15.01.2024 на офіційну електронну адресу боржника копію ухвали про розгляд заяви кредитора про відкриття провадження у справі про банкрутство.

В судове засідання 25.01.2024 представник ТОВ "ОВЕРЛУК" не з`явився, вимоги ухвал суду від 29.12.2023, 11.01.2024 не виконав, відзиву на заяву про відкриття провадження у справі не подав.

Вивчивши матеріали справи, заслухавши пояснення представника кредитора, Господарський суд прийшов до висновку про необхідність відкриття провадження у справі про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю "ОВЕРЛУК", 49000, м. Дніпро, пр. Поля Олександра, буд.28 А, код ЄДРПОУ 42300580, з огляду на наступне.

Частиною 2 ст. 8 Кодексу України з процедур банкрутства передбачено, що право на звернення до господарського суду із заявою про відкриття провадження у справі про банкрутство мають боржник, кредитор.

Частиною 1 ст. 39 Кодексу України з процедур банкрутства встановлено, що перевірка обґрунтованості вимог заявника, а також з`ясування наявності підстав для відкриття провадження у справі про банкрутство здійснюються господарським судом у підготовчому засіданні, яке проводиться в порядку, передбаченому цим Кодексом.

08.07.2019 між Приватним акціонерним товариством "ЕРЛАН" (далі - позикодавець) та Товариством з обмеженою відповідальністю "ОВЕРЛУК" (далі - позичальник) укладено договір позики №0807/19ЕО.

Пунктом 1.1. вказаного вище договору передбачено, що в порядку та на умовах, визначених цим договором, позикодавець передає у власність позичальнику, а позичальник зобов`язується повернути позикодавцю грошові кошти у розмірі, визначеному в п. 2.1 цього договору (далі - іменується "позика").

Розмір позики становить 31 150 000,00 грн. (п.2.1. договору позики №0807/19ЕО від 08.07.2019).

Пунктами 3.1.,3.2.,3.3. договору позики №0807/19ЕО від 08.07.2019 встановлено, що позика може надаватися частинами, але у повному розмірі (обсязі) позикодавець передасть позику не пізніше "31" грудня 2019 року (включно). Позика передається у безготівковій формі шляхом перерахування грошових коштів поточний рахунок позичальника. Позика вважається переданою позичальникові в момент зарахування позики на поточний рахунок Позичальника.

Позичальник зобов`язується повернути позику позикодавцю в строк, визначений пунктом 5.1. цього договору (п.5.1. договору позики №0807/19ЕО від 08.07.2019).

Пунктом 5.1. вказаного вище договору передбачено, що позика повертається позикодавцеві протягом 30 (тридцяти) календарних днів від дня пред`явлення Позикодавцем Позичальнику письмової вимоги про повернення позики.

Цей договір вважається укладеним і набирає чинності з моменту передання позики або її першої частини позичальникові (п.6.1. договору позики №0807/19ЕО від 08.07.2019).

Згідно платіжних інструкцій №070343 від 18.07.2019 на суму 1 500 000,00 грн. та №070344 від 18.07.2019 на суму 1 400 000,00 грн. Приватним акціонерним товариством "ЕРЛАН" перераховано ТОВ "ОВЕРЛУК" грошові кошти у розмірі 2 900 000,00 грн. згідно умов договору позики №0807/19ЕО від 08.07.2019.

Згідно платіжних інструкцій №070380 від 22.07.2019 на суму 1 650 000,00 грн., №070400 від 23.07.2019 на суму 700 000,00 грн., №070410 від 24.07.2019 на суму 1 000 000,00 грн., №070421 від 24.07.2019 на суму 600 000,00 грн., №070452 від 29.07.2019 на суму 2 000 000,00 грн., №070458 від 30.07.2019 на суму 2 500 000,00 грн., №070459 від 30.07.2019 на суму 2 500 000,00 грн., №080120 від 02.08.2019 на суму 1 400 000,00 грн., №080121 від 02.08.2019 на суму 1 500 000,00 грн., №080177 від 05.08.2019 на суму 3 000 000,00 грн., №080178 від 05.08.2019 на суму 2 900 000,00 грн., №080190 від 1 900 000,00 грн., №080191 від 06.08.202019 на суму 1 500 000,00 грн., №080224 від 07.08.2019 на суму 2 500 000,00 грн., №080225 від 07.08.2019 на суму 2 600 000,00 грн. Приватним акціонерним товариством "ЕРЛАН" сплачено ТОВ "ОВЕРЛУК" кошти на загальну суму 28 250 000,00 грн. за товар згідно договору №0807/19ЕО від 08.07.2019.

02.01.2020 Приватним акціонерним товариством "ЕРЛАН" направлено ТОВ "ОВЕРЛУК" письмову вимогу за №02/01/20-6 про повернення позики у розмірі 31 150 000,00 грн.

16.01.2020 від ТОВ "ОВЕРЛУК" отримано письмову відповідь на вимогу ПрАТ "ЕРЛАН" про повернення позики, в якій боржник зобов`язався повернути запозичені кошти протягом 30 (тридцяти) календарних днів, від дня отримання письмової вимоги про повернення позики, згідно умов п.5.1. договору позики №0807/19ЕО від 08.07.2019.

Статтею 526 Цивільного кодексу України передбачено, що зобов`язання має виконуватися належним чином відповідно до умов договору та вимог цього Кодексу, інших актів цивільного законодавства, а за відсутності таких умов та вимог - відповідно до звичаїв ділового обороту або інших вимог, що звичайно ставляться.

Частиною 1 ст. 530 Цивільного кодексу України встановлено, що якщо у зобов`язанні встановлений строк (термін) його виконання, то воно підлягає виконанню у цей строк (термін).

Частиною 1 ст. 193 Господарського кодексу України передбачено, що суб`єкти господарювання та інші учасники господарських відносин повинні виконувати господарські зобов`язання належним чином відповідно до закону, інших правових актів, договору, а за відсутності конкретних вимог щодо виконання зобов`язання - відповідно до вимог, що у певних умовах звичайно ставляться.

Згідно ст. 629 Цивільного кодексу України договір є обов`язковим для виконання сторонами.

Частиною 1 ст. 1046 Цивільного кодексу України передбачено, що за договором позики одна сторона (позикодавець) передає у власність другій стороні (позичальникові) грошові кошти або інші речі, визначені родовими ознаками, а позичальник зобов`язується повернути позикодавцеві таку ж суму грошових коштів (суму позики) або таку ж кількість речей того ж роду та такої ж якості.

Позичальник зобов`язаний повернути позикодавцеві позику (грошові кошти у такій самій сумі або речі, визначені родовими ознаками, у такій самій кількості, такого самого роду та такої самої якості, що були передані йому позикодавцем) у строк та в порядку, що встановлені договором (ч.1 ст. 1049 Цивільного кодексу України).

З урахуванням положень Цивільного кодексу України та умов договору позики №0807/19ЕО від 08.07.2019, яким передбачено, що позикодавцем передається у власність позичальнику грошові кошти, Господарський суд Дніпропетровської області прийшов до висновку про необхідність визнання грошових вимог кредитора до боржника на суму 2 900 000,00 грн., що підтверджується платіжними інструкціями №070343 від 18.07.2019 на суму 1 500 000,00 грн. та №070344 від 18.07.2019 на суму 1 400 000,00 грн. з призначенням платежу "оплата по договору №0807/19ЕО від 08.07.2019".

Решта вимог не підлягає визнанню, оскільки платіжними інструкціями №070380 від 22.07.2019 на суму 1 650 000,00 грн., №070400 від 23.07.2019 на суму 700 000,00 грн., №070410 від 24.07.2019 на суму 1 000 000,00 грн., №070421 від 24.07.2019 на суму 600 000,00 грн., №070452 від 29.07.2019 на суму 2 000 000,00 грн., №070458 від 30.07.2019 на суму 2 500 000,00 грн., №070459 від 30.07.2019 на суму 2 500 000,00 грн., №080120 від 02.08.2019 на суму 1 400 000,00 грн., №080121 від 02.08.2019 на суму 1 500 000,00 грн., №080177 від 05.08.2019 на суму 3 000 000,00 грн., №080178 від 05.08.2019 на суму 2 900 000,00 грн., №080190 від 1 900 000,00 грн., №080191 від 06.08.202019 на суму 1 500 000,00 грн., №080224 від 07.08.2019 на суму 2 500 000,00 грн., №080225 від 07.08.2019 на суму 2 600 000,00 грн. підтверджується, що Приватним акціонерним товариством "ЕРЛАН" сплачено ТОВ "ОВЕРЛУК" кошти за товар, а не перераховано грошові кошти боржнику, як передбачено умовами договору позики №0807/19ЕО від 08.07.2019.

На підставі вищевикладеного, господарський суд Дніпропетровської області прийшов до висновку про необхідність визнання грошових вимог кредитора до боржника на суму 2 900 000,00 грн. з віднесенням до 4-ї черги задоволення.

Згідно зі ст. 64 Кодексу України з процедур банкрутства витрати ініціюючого кредитора по справі в загальній сумі 26 840, 00 грн. слід віднести до 1-ої черги задоволення (сплачений судовий збір за подання заяви про відкриття провадження у справі про банкрутство).

Оскільки боржником не подано доказів оплати боргу, господарський суд прийшов до висновку про наявність ознак неплатоспроможності боржника та підстав для відкриття провадження у справі про банкрутство, введення мораторію на задоволення вимог кредиторів.

Відповідно до ч. 8 ст. 39 Кодексу України з процедур банкрутства в ухвалі про відкриття провадження у справі про банкрутство зазначається про:

- відкриття провадження у справі про банкрутство;

- визнання вимог кредитора та їх розмір;

- введення мораторію на задоволення вимог кредиторів;

- введення процедури розпорядження майном;

- призначення розпорядника майна, встановлення розміру його винагороди та джерела її сплати;

- вжиття заходів щодо забезпечення вимог кредиторів шляхом заборони боржнику та власнику майна (органу, уповноваженому управляти майном) боржника приймати рішення щодо ліквідації, реорганізації боржника, а також відчужувати основні засоби та предмети застави;

- строк подання розпорядником майна до господарського суду відомостей про результати розгляду вимог кредиторів, який не може перевищувати одного місяця та 20 днів після дати проведення підготовчого засідання суду;

- дату попереднього засідання суду, яке має відбутися не пізніше 70 календарних днів, а в разі великої кількості кредиторів - не пізніше трьох місяців після дати проведення підготовчого засідання суду;

- строк проведення розпорядником майна інвентаризації майна боржника, який не може перевищувати двох місяців, а в разі значного обсягу майна - трьох місяців після дати проведення підготовчого засідання суду.

З метою виявлення кредиторів та осіб, які виявлять бажання взяти участь у санації боржника, у відповідності до ч. 9 ст. 39 Кодексу, слід оприлюднити повідомлення про відкриття провадження у справі боржника на офіційному веб - порталі судової влади України.

Таке повідомлення має містити ім`я або найменування боржника, його місцезнаходження або місце проживання, ідентифікаційний код юридичної особи, найменування та адресу господарського суду, номер справи, дату офіційного оприлюднення повідомлення, відомості про розпорядника майна (ім`я, місцезнаходження), строк подання заяв кредиторів з вимогами до боржника.

Зважаючи на вищеозначені положення Кодексу, у справі необхідно ввести процедуру розпорядження майном на 170 календарних днів, до 13.07.2024, призначити розпорядника майна та встановити розмір грошової винагороди та джерела її сплати, вжити заходів щодо забезпечення вимог кредиторів, встановити строки подальших процесуальних дій по справі.

Що стосується призначення розпорядника майна по даній справі, то господарським судом встановлено наступне.

Господарський суд, відкриваючи провадження у справі про банкрутство (неплатоспроможність), призначає арбітражного керуючого, зазначеного в абзаці другому цього пункту, розпорядником майна або керуючим реструктуризацією.

Ініціюючим кредитором запропоновано призначити розпорядником майна боржника арбітражного керуючого Зибіна Антона Олександровича.

До заяви ПрАТ "ЕРЛАН" про відкриття провадження у справі про банкрутство додано заяву арбітражного керуючого Зибіна А.О. на участь у справі про банкрутство ТОВ "ОВЕРЛУК".

До вказаної вище заяви додано:

- копію свідоцтва арбітражного керуючого №71 від 08.02.2013;

- копію договору добровільного страхування цивільно - правової відповідальності арбітражного керуючого від 28.02.2023 з доказами сплати страхового платежу;

- копію рішення Міністерства юстиції України про присвоєння арбітражному керуючому V рівня кваліфікації.

Згідно з п. 1-6 Прикінцевих та перехідних положень Кодексу України з процедур банкрутства, стосовно боржника справу про банкрутство (неплатоспроможність) може бути відкрито без здійснення авансування передбаченої цим Кодексом винагороди арбітражному керуючому на депозитний рахунок суду. У такому разі до заяви про відкриття справи про банкрутство (неплатоспроможність) додається копія укладеної заявником угоди з обраним ним арбітражним керуючим про виконання арбітражним керуючим повноважень у справі про банкрутство (неплатоспроможність) до її закриття з виплатою на умовах, визначених цією угодою, винагороди в розмірі, що не має перевищувати розмір, встановлений цим Кодексом. Господарський суд, відкриваючи провадження у справі про банкрутство (неплатоспроможність) відповідно до цього пункту, призначає розпорядником майна або керуючим реструктуризацією арбітражного керуючого, з яким заявником укладено угоду.

До заяви про відкриття провадження у справі про банкрутство кредитором додано договір №11/02/4 від 18.12.2023 про виконання арбітражним керуючим повноважень у справі про банкрутство, яким передбачені умови виплати Приватним акціонерним товариством "ЕРЛАН" грошової винагороди арбітражному керуючому Зибіну А.О. за виконання повноважень розпорядника майна у справі про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю "ОВЕРЛУК", 49000, м. Дніпро, пр. Поля Олександра, буд.28 А, код ЄДРПОУ 42300580.

Враховуючи наявність в матеріалах справи пропозиції ініціюючого кредитора щодо кандидатури арбітражного керуючого для виконання обов`язків розпорядника майна по даній справі та заяви арбітражного керуючого Зибіна А.О. про згоду на участь у даній справі, Господарський суд Дніпропетровської області прийшов до висновку про необхідність призначення розпорядником майна Товариства з обмеженою відповідальністю "ОВЕРЛУК", 49000, м. Дніпро, пр. Поля Олександра, буд.28 А, код ЄДРПОУ 42300580 арбітражного керуючого Зибіна Антона Олександровича, свідоцтво №71 від 08.02.2013 (49041, м.Дніпро, а/с 2547, ідентифікаційний номер НОМЕР_1 ).

Розпоряднику майна слід встановити розмір грошової винагороди та зобов`язати його виконати дії, передбачені Кодексом України з процедур банкрутства, в процедурі розпорядження майном.

Керуючись ст.ст.234, 235 Господарського процесуального кодексу України, ст.ст. 28, 30, 39, 41, 44 Кодексу України з процедур банкрутства, господарський суд, -

УХВАЛИВ:

Відкрити провадження у справі №904/6655/23 про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю "ОВЕРЛУК", 49000, м. Дніпро, пр. Поля Олександра, буд.28 А, код ЄДРПОУ 42300580.

Визнати грошові вимоги Приватного акціонерного товариства "ЕРЛАН", м.Підгородне, Дніпропетровська область до Товариства з обмеженою відповідальністю "ОВЕРЛУК", 49000, м. Дніпро, пр. Поля Олександра, буд.28 А, код ЄДРПОУ 42300580 на суму 2 900 000,00 грн. - 4 черга задоволення вимог кредиторів, на суму 26 840,00 грн. (витрати у справі про банкрутство) - 1 черга задоволення вимог кредиторів, решту вимог - відхилити.

Ввести мораторій на задоволення вимог кредиторів з 25.01.2024.

Ввести процедуру розпорядження майном боржника строком на 170 календарних днів, до 13.07.2024.

Розпорядником майна Товариства з обмеженою відповідальністю "ОВЕРЛУК", 49000, м. Дніпро, пр. Поля Олександра, буд.28 А, код ЄДРПОУ 42300580 призначити арбітражного керуючого Зибіна Антона Олександровича, свідоцтво №71 від 08.02.2013 (49041, м.Дніпро, а/с 2547, ідентифікаційний номер НОМЕР_1 ).

Встановити розмір грошової винагороди розпоряднику майна Зибіну А.О. у розмірі трьох мінімальних заробітних плат за кожен місяць виконання ним повноважень за рахунок Приватного акціонерного товариства "ЕРЛАН" та у строки, що передбачені договором №11/02/4 від 18.12.2023, який укладено між ПрАТ "ЕРЛАН" та арбітражним керуючим Зибіним А.О.

Вжити заходи щодо забезпечення вимог кредиторів шляхом заборони ТОВ "ОВЕРЛУК" та власнику майна (органу, уповноваженому управляти майном) ТОВ "ОВЕРЛУК" приймати рішення щодо ліквідації, реорганізації боржника, а також відчужувати основні засоби та предмети застави Товариства з обмеженою відповідальністю "ОВЕРЛУК", 49000, м. Дніпро, пр. Поля Олександра, буд.28 А, код ЄДРПОУ 42300580.

З метою виявлення кредиторів боржника оприлюднити повідомлення про відкриття провадження у справі банкрутство ТОВ "ОВЕРЛУК" на офіційному веб - порталі судової влади України.

Зобов`язати розпорядника майна Зибіна А.О. надати господарському суду відомості про результати розгляду вимог кредиторів, письмовий звіт про надіслання всім кредиторам боржника повідомлення про результати розгляду грошових вимог та їх отримання кредиторами в порядку ч. 5 ст. 45 Кодексу України з процедур банкрутства, скласти реєстр вимог кредиторів та подати у строк до 01.03.2024 господарського суду Дніпропетровської області.

Призначити попереднє засідання суду на 14.03.2024 на 10:00 год., зал судового засідання № 3-201.

Зобов`язати арбітражного керуючого не рідше одного разу на місяць надавати господарському суду (комітету кредиторів) звіт про свою діяльність з моменту призначення господарським судом.

Зобов`язати розпорядника майна підготувати та надати в межах строку процедури розпорядження майном господарському суду аналіз фінансово господарської діяльності, інвестиційного становища боржника та його становища на ринках разом з документами, що підтверджують відповідну інформацію.

Зобов`язати боржника надати розпоряднику майна необхідні документи на його вимогу для підготовки аналізу фінансово господарської діяльності, інвестиційного становища боржника та його становища на ринках.

Зобов`язати боржника надати розпоряднику майна всі необхідні документи та представити майно для проведення інвентаризації на вимогу розпорядника майна.

Зобов`язати розпорядника майна провести в строк до 14.03.2024 інвентаризацію майна боржника та надати інвентаризаційні відомості господарському суду в 10-ти денний строк після закінчення інвентаризації.

Згідно ст. 78 Податкового кодексу України копію ухвали про відкриття провадження у справі про банкрутство направити до органу державної податкової служби за місцезнаходження боржника для розгляду питання щодо проведення позапланової перевірки своєчасності, достовірності, повноти нарахування та сплати податків та зборів (обов`язкових платежів) та вжиття заходів, передбачених чинним законодавством. Матеріали за результатами перевірки направити суду для долучення до справи про банкрутство.

Копію ухвали надіслати: кредитору, боржнику, розпоряднику майна Зибіну А.О.., Першому Правобережному відділу державної виконавчої служби у Шевченківському та Центральному районах міста Дніпра Південного міжрегіонального управління Міністерства юстиції (м.Одеса), Відділу державної реєстрації юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців - реєстраційній службі Департаменту адміністративних послуг та дозвільних процедур Дніпровської міської ради, Головному управлінню ДПС у Дніпропетровській області, Кіровському районному суду м.Дніпропетровська, адміністративному суду, Південному міжрегіональному управлінню Міністерства юстиції (м. Одеса).

Ухвала набирає законної сили з 25.01.2024 та може бути оскаржена до Центрального апеляційного господарського суду у строк, визначений ст. 256 Господарського процесуального кодексу України.

Повний текст ухвали складено - 26.01.2024.

Суддя Н.М. Камша