Рішення

від 05.02.2024 по справі 904/1167/23

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ДНІПРОПЕТРОВСЬКОЇ ОБЛАСТІ

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

ДНІПРОПЕТРОВСЬКОЇ ОБЛАСТІ

вул. Володимира Винниченка 1, м. Дніпро, 49027

E-mail: inbox@dp.arbitr.gov.ua, тел. (056) 377-18-49, fax (056) 377-38-63

РІШЕННЯ

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

05.02.2024м. ДніпроСправа № 904/1167/23

за позовом Компанії Содеман Лімітед (SODEMAN LIMITED), м. Нікосія, Кіпр

до Відповідача-1: Акціонерного товариства "Оператор газорозподільної системи "Дніпрогаз", м. Дніпро

Відповідача-2: Державного реєстратора - Приватного нотаріуса Дніпровського міського нотаріального округу Старової Ольги Сергіївни, м. Дніпро

Третя особа-1: Національне агентство з питань виявлення, розшуку та управління активами, одержаними від корупційних та інших злочинів, м. Київ

Третя особа-2: Акціонерне товариство "Державна акціонерна компанія "Чорноморнафтогаз", м. Київ

про визнання недійсним рішення наглядової ради та скасування реєстраційних дій

Суддя Ніколенко М.О.

При секретарі судового засідання Макаренко Т.А.

Представники:

від позивача: Зіньковська Н.В. ордер ВС №1190778 від 03.03.2023, а.с. 76 т.1;

від відповідача-1: Медяний О.Ю. довіреність № 1Др-118-1223 від 26.12.2023

від відповідача-2: не з`явився;

від третьої особи-1: не з`явився

від третьої особи-2: Філіпенко О.В. самопредставництво

РУХ СПРАВИ.

Компанія Содеман Лімітед (SODEMAN LIMITED) звернулась до Господарського суду Дніпропетровської області з позовом до Відповідача-1: Акціонерного товариства "Оператор газорозподільної системи "Дніпрогаз", Відповідача-2: Державного реєстратора - Приватного нотаріуса Дніпровського міського нотаріального округу Старової Ольги Сергіївни про:

- визнання недійсним з моменту його прийняття рішення наглядової ради АТ "Оператор газорозподільної системи "Дніпрогаз", оформлене протоколом засідання наглядової ради АТ "Оператор газорозподільної системи "Дніпрогаз" № 1/23 від 11.01.2023;

- скасування реєстраційних дій/запису в Єдиному державному реєстрі юридичних осіб, фізичних осіб підприємців та громадських формувань № 1002241070060004130, вчиненого Державним реєстратором - Приватним нотаріусом Дніпровського міського нотаріального округу Старовою Ольгою Сергіївною 13.01.2023 щодо зміни керівника або відомостей про керівника юридичної особи.

Ухвалою суду від 13.03.2023 прийнято позовну заяву до розгляду та відкрито загальне провадження у справі. Призначено підготовче засідання на 29.03.2023.

Ухвалою суду від 29.03.2023 відкладено підготовче засідання на 11.05.2023.

Ухвалою суду від 20.04.2023 залучено Національне агентство з питань виявлення, розшуку та управління активами, одержаними від корупційних та інших злочинів та Акціонерне товариство "Державна акціонерна компанія "Чорноморнафтогаз" до участі у справі в якості третіх осіб, що не заявляють самостійних вимог щодо предмету спору, на стороні відповідача-1.

Ухвалою суду від 11.05.2023 позовну заяву Компанії Содеман Лімітед (SODEMAN LIMITED) залишено без руху. Ухвалено Компанії Содеман Лімітед (SODEMAN LIMITED) в строк протягом п`яти днів з дня отримання цієї ухвали суду усунути недоліки позовної заяви шляхом надання до суду документу, що є доказом її правосуб`єктності за відповідним іноземним законом (сертифікат реєстрації, витяг з торгового реєстру тощо).

Через канцелярію суду, 22.05.2023 від позивача надійшла заява, якою усунуто недоліки, встановлені вищевказаною ухвалою суду.

Ухвалою суду від 29.05.2023 призначено підготовче засідання на 12.06.2023.

Ухвалою суду від відкладено підготовче засідання на 14.06.2023.

Ухвалою від 14.06.2023 зупинено провадження у справі № 904/1167/23 до закінчення розгляду справи № 904/2242/22.

Ухвалою суду від 24.08.2023 провадження у справі № 904/1167/23 поновлено. Призначено підготовче засідання на 19.09.2023.

Протокольною ухвалою від 19.09.2023 суд відмовив у задоволенні клопотання позивача про зупинення провадження у справі.

Ухвалою суду від 19.09.2023 закрито підготовче провадження та призначено справу до судового розгляду по суті в судовому засіданні на 31.10.2023.

Ухвалою суду від 31.10.2023 постановлено повернутись до стадії підготовчого провадження у справі № 904/1167/23. Призначено підготовче засідання у справі на 28.11.2023.

Судове засідання, призначене на 28.11.2023, не відбулось внаслідок оголошення повітряної тривоги у м. Дніпро.

Ухвалою суду від 28.11.2023 відкладено підготовче засідання на 13.12.2023.

Протокольною ухвалою від 13.12.2023 судом відмовлено у задоволенні клопотання позивача про звернення до суду ЄС про винесення попереднього рішення.

Протокольною ухвалою від 13.12.2023 судом відмовлено у задоволенні клопотання відповідача-1 про застосування до позивача заходів внаслідок зловживання останнім процесуальними правами.

Ухвалою суду від 13.12.2023 відкладено підготовче засідання на 19.12.2023.

Ухвалою суду від 19.12.2023 закрито підготовче провадження та призначено справу до судового розгляду по суті в судовому засіданні на 16.01.2024.

Ухвалою суду від 16.01.2024 розгляд справи відкладений на 05.02.2024.

СТИСЛИЙ ВИКЛАД ПОЗИЦІЇ ПОЗИВАЧА.

Позивач вказав, що Компанія Содеман Лімітед (SODEMAN LIMITED) є власником 3828381 акцій, що складає 9,726399 % статутного капіталу Акціонерного товариства «Оператор газорозподільної системи «Дніпрогаз». Цей факт підтверджується інформаційною довідкою ПАТ «Національний депозитарій України» № 78900 від 28.07.2022 (том 1, а.с. 64).

Відповідно до пункту 8.1. Статуту Акціонерного товариства «Оператор газорозподільної системи «Дніпрогаз», затвердженого протоколом Загальних зборів акціонерів АТ «Дніпрогаз» № 1 від 21.04.2021 (надалі - Статут), управління та контроль за діяльністю Товариства здійснюють: Загальні збори Товариства (Загальні збори); Наглядова рада Товариства (Наглядова рада); Правління Товариства (Правління).

Пунктом 9.1.1. Статуту передбачено, що загальні збори є вищим органом Товариства.

Згідно з п. 9.2.1. Статуту, Загальні збори можуть вирішувати будь-які питання діяльності Товариства, крім тих, що віднесені до виключної компетенції Наглядової ради законом або Статутом Товариства. Наглядова рада має право включити до порядку денного Загальних зборів будь-яке питання, що віднесено до її виключної компетенції законом або Статутом Товариства, для його вирішення Загальними зборами.

Відповідно до п. 9.2.2.16., п. 9.2.2.17. Статуту, питання щодо обрання та припинення повноважень членів Наглядової ради віднесені до виключної компетенції Загальних зборів.

Пунктом 9.2.4. Статуту встановлено, що повноваження з вирішення питань, що належать до виключної компетенції Загальних зборів, не можуть бути передані (делеговані) іншим органам Товариства. Загальні збори можуть прийняти рішення про передачу окремих функцій та повноважень, які належать до їх компетенції, Наглядовій раді та/або до компетенції Правління.

Позивач зазначив, що рішенням Загальних зборів акціонерів АТ «Дніпрогаз», оформлених протоколом № 1 від 21.04.2021 обрано Наглядову раду Товариства у складі:

1. ОСОБА_1 - представник акціонера ЕРІСВЕЛЛ ТРЕЙДІНГ ЛІМІТЕД (ERISWELL TRADING LIMITED), код НЕ 173086;

2. Прокошин Ігор Сергійович - представник акціонера СОДЕМАН ЛІМІТЕД (SODEMAN LIMITED), код НЕ 173089;

3. ОСОБА_2 - представник акціонера ТАНТЕР ХОЛДІНГС ЛІМІТЕД (TANTER HOLDINGS LIMITED), код НЕ 173090.

Відповідно до п. 10.2.2. Статуту, до виключної компетенції Наглядової ради належить обрання та припинення (відкликання) повноважень Голови та членів Правління Товариства; прийняття рішення про відсторонення Голови Правління (виконуючого обов`язки Голови Правління) або члена Правління від здійснення повноважень та обрання особи, яка тимчасово здійснюватиме повноваження Голови Правління.

Так, як вказав позивач, рішенням Наглядової ради АТ «Дніпрогаз», оформленим Протоколом № 25/05-22 від 25.05.2022, обрано з 01.07.2022 Правління Товариства в такому складі:

- ОСОБА_3 - Голова правління;

- Маньковський Ігор Миколайович - Директор комерційний;

- Ткаченко Володимир Іванович - Директор з капітального будівництва;

- Бражник Наталія Сергіївна - Директор фінансовий;

- Савченко Ігор Васильович - Директор з безпеки.

Вирішено вважати повноваження обраних голови та членів правління Товариства такими, що набули чинності з 01.07.2022, строком на 3 роки, а саме по 30.06.2025 включно.

Як зазначив позивач, ухвалою Печерського районного суду м. Києва від 17.05.2022 у справі № 757/11188/22-к в рамках кримінального провадження №62021000000000160 від 22.02.2021, накладено арешт на корпоративні права, заборонено здійснювати облікові операції щодо внесення змін до системи депозитарного обліку щодо акцій та розпоряджатися ними, які належать, зокрема, ТАНТЕР ХОЛДІНГС ЛІМІТЕД (TANTER HOLDINGS LIMITED), НЕ 173090; ЕРІСВЕЛЛ ТРЕЙДІНГ ЛІМІТЕД (ERISWELL TRADING LIMITED), код НЕ 173086; СОДЕМАН ЛІМІТЕД (SODEMAN LIMITED), НЕ 173089, емітовані АТ «ДНІПРОГАЗ» (ідентифікаційний код 20262860) у кількості, відповідно, 6 518 088 штук (16,5599 %), 6 552 464 (16,6472 %), 3 828 381 (9,7264 %), номінальною вартістю 0,05 грн. кожна (депозитарна установа - Публічне акціонерне товариство «Банк «КЛІРИНГОВИЙ ДІМ», ідентифікаційний код 21665382).

За твердженням позивача, ухвалою Печерського районного суду м. Києва від 24.05.2022 у справі № 757/11783/22-к передано арештоване майно в управління Національному агентству України з питань виявлення, розшуку та управління активами, одержаними від корупційних та інших злочинів (надалі - АРМА). До переліку майна увійшли корпоративні права, що належать на праві власності КОМПАНІЇ СОДЕМАН ЛІМІТЕД (SODEMAN LIMITED), а саме: цінні папери - акції, вид цінного паперу 01110100 (акція проста бездокументарна іменна), міжнародний ідентифікаційний номер НОМЕР_1 , емітовані АТ "Оператор газорозподільної системи "Дніпрогаз" (ідентифікаційний код 20262860) у кількості 3 828 381 штук номінальною вартістю 0,05 грн. кожна (депозитарна установа Публічне акціонерне товариство "Банк "КЛІРИНГОВИЙ ДІМ", ідентифікаційний код 21665382), що належать КОМПАНІЇ СОДЕМАН ЛІМІТЕД (SODEMAN LIMITED) та становлять 9,7264% від загальної кількості.

Розпорядженням Кабінету Міністрів України від 28.05.2022 № 429-р Деякі питання управління активами, на які накладено арешт у кримінальному провадженні, у виняткових випадках вирішено з метою запобігання ризику виникнення надзвичайної ситуації в енергетичній сфері, відповідно до статті 21-1 Закону України "Про Національне агентство України з питань виявлення, розшуку та управління активами, одержаними від корупційних та інших злочинів", погодитися з пропозицією Національного агентства з питань виявлення, розшуку та управління активами, одержаними від корупційних та інших злочинів, і Міністерства енергетики щодо передачі в управління акціонерному товариству "Державне акціонерне товариство "Чорноморнафтогаз" (ідентифікаційний код 00153117) активів, на які накладено арешт у кримінальному провадженні, згідно з переліком, що додається до оригіналу.

Розпорядженням Кабінету Міністрів України від 01.07.2022 № 552-р «Деякі питання діяльності акціонерного товариства «Національна акціонерна компанія «Нафтогаз України», відповідно до частини першої статті 98 Цивільного кодексу України, статей 51 і 52 Закону України Про акціонерні товариства, підпункту 31 пункту 70, підпункту 5 пункту 92 Статуту акціонерного товариства Національна акціонерна компанія Нафтогаз України, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 14 грудня 2016 р. № 1044, попередньо погоджено рішення правління акціонерного товариства Національна акціонерна компанія Нафтогаз України щодо надання згоди на вчинення акціонерним товариством Державне акціонерне товариство Чорноморнафтогаз значного правочину, а саме - укладення з Національним агентством з питань виявлення, розшуку та управління активами, одержаними від корупційних та інших злочинів, договору управління активами (майном) шляхом погодження рішення акціонера акціонерного товариства Державне акціонерне товариство Чорноморнафтогаз, що додається до оригіналу.

Позивач вказав, що на виконання ухвали слідчого судді Печерського районного суду м. Києва від 24.05.2022 у справі № 757/11783/22-к (надалі - ухвала) та розпорядження Кабінету Міністрів України від 28.05.2022 № 429-р Деякі питання управління активами, на які накладено арешт у кримінальному провадженні, у виняткових випадках, між Акціонерним товариством "Державна акціонерна компанія "Чорноморнафтогаз" (надалі - управитель) та Національним агентством з питань виявлення, розшуку та управління активами, одержаними від корупційних та інших злочинів (надалі - установник управління) укладено договір № 11/2022 від 05.07.2022 управління активами (майном) (надалі - договір).

Пунктом 1.1 договору встановлено, що у порядку та на умовах, визначених договором, установник управління передає управителеві на строк, визначений у пункті 1, 2 розділу 1 Договору, майно (надалі - актив/активи) в управління, а управитель приймає активи та зобов`язується за плату здійснювати від свого імені управління такими активами.

Згідно з переліком активів, що передаються в управління, встановленим п. 1.1.1 договору, в управління АТ «ДАТ «Чорноморнафтогаз» були передані, зокрема, корпоративні права, що належать на праві власності КОМПАНІЇ СОДЕМАН ЛІМІТЕД (SODEMAN LIMITED), а саме: цінні папери - акції, вид цінного паперу 01110100 (акція проста бездокументарна іменна), міжнародний ідентифікаційний номер НОМЕР_1 , емітовані АТ "Оператор газорозподільної системи "Дніпрогаз" (ідентифікаційний код 20262860) у кількості 3 828 381 штук номінальною вартістю 0,05 грн. кожна (депозитарна установа Публічне акціонерне товариство "Банк "КЛІРИНГОВИЙ ДІМ", ідентифікаційний код 21665382), що належать КОМПАНІЇ СОДЕМАН ЛІМІТЕД (SODEMAN LIMITED) та становлять 9,7264% від загальної кількості (п.п. 23).

За твердженням позивача, 28.07.2022 до АТ «Дніпрогаз» надійшло повідомлення від 22.07.2022 про заміну членів Наглядової ради - представника акціонера - ЕРІСВЕЛЛ ТРЕЙДІНГ ЛІМІТЕД (ERISWELL TRADING LIMITED) ОСОБА_1 на нового члена Наглядової ради АТ «Дніпрогаз» Свіріна Вадими Володимировича, представника акціонера - СОДЕМАН ЛІМІТЕД (SODEMAN LIMITED) Прокошина Ігоря Сергійовича на нового члена наглядової ради АТ «Дніпрогаз» Резніченко Наталію Анатоліївну, представника акціонера - ТАНТЕР ХОЛДІНГС ЛІМІТЕД (TANTER HOLDINGS LIMITED) ОСОБА_2 на нового члена Наглядової ради АТ «Дніпрогаз» Нестера Леоніда Димитровича. Повідомлення було підписано Управителем активами Товариства Генеральним директором АТ «ДАТ «Чорноморнафтогаз» Нєжновою С.В., нотаріально посвідчене приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу Васьківською В.С. 22.07.2022, зареєстровано в реєстрі за № 193 (надалі - Повідомлення).

Позивач вважає, що прийнявши в управління арештовані активи за договором № 11/2022 управління активами (майном) від 05.07.2022, управитель (АТ «ДАТ «Чорноморнафтогаз») повідомив АТ «Дніпрогаз» про зміну діючих членів наглядової ради, навіть незважаючи на те, що управитель ще не набув прав за цінними паперами (оскільки станом на момент посвідчення повідомлення про зміну членів наглядових рад, ще не було внесено відповідних змін до системи депозитарного обліку).

На думку позивача, наглядову раду (у складі згідно Повідомлення) не можна вважати законною, легітимною з огляду на наступне:

Частиною. 6 ст. 53 Закону України «Про акціонерні товариства» (в редакції на момент отримання Повідомлення) встановлює, що повноваження члена Наглядової ради, обраного кумулятивним голосуванням, за рішенням Загальних зборів можуть бути припинені достроково лише за умови одночасного припинення повноважень усього складу Наглядової ради. У такому разі рішення про припинення повноважень членів Наглядової ради приймається Загальними зборами акціонерів простою більшістю голосів акціонерів, які зареєструвалися для участі у зборах та є власниками голосуючих з відповідного питання акцій. Положення цієї частини не застосовується до права акціонера (акціонерів), представник якого (яких) обраний до складу Наглядової ради, замінити такого представника - члена Наглядової ради.

Позивач звертає увагу на те, що діючий склад Наглядової ради Товариства обрано саме шляхом кумулятивного голосування Загальними зборами акціонерів Товариства 21.04.2021 (протокол № 1 від 21.04.2021) у складі:

1. Яковенко Надія Леонідівна - представник акціонера ЕРІСВЕЛЛ ТРЕЙДІНГ ЛІМІТЕД (ERISWELL TRADING LIMITED), код НЕ 173086;

2. Прокошин Ігор Сергійович - представник акціонера СОДЕМАН ЛІМІТЕД (SODEMAN LIMITED), код НЕ 173089;

3. Мартинюк Максим Володимирович - представник акціонера ТАНТЕР ХОЛДІНГС ЛІМІТЕД (TANTER HOLDINGS LIMITED), код НЕ 173090.

Згідно з ч. 6, 7 ст. 53 Закону України «Про акціонерні товариства», право на заміну члена Наглядової ради має лише акціонер, представника якого обрано до складу Наглядової ради.

Відповідно до п. 10.3.10 Статуту Товариства, повноваження члена Наглядової ради дійсні з моменту його обрання Загальними зборами, якщо інше не встановлено рішенням Загальних зборів. У разі заміни члена Наглядової ради - представника акціонера повноваження відкликаного члена Наглядової ради припиняються, а новий член Наглядової ради набуває повноважень з моменту отримання Товариством письмового повідомлення від акціонера (акціонерів), представником якого є відповідний член Наглядової ради, за умови відповідності такого письмового повідомлення вимогам цього Статуту та/або закону.

При цьому, за твердженням позивача, згідно п. 10.3.11. Статуту Товариства, письмове повідомлення про заміну члена Наглядової ради - представника акціонера повинно містити інформацію про нового члена Наглядової ради, який призначається на заміну відкликаного (прізвище, ім`я, по батькові (найменування) акціонера (акціонерів), розмір пакета акцій, що йому належить або їм сукупно належить), та повинно бути підписано уповноваженою особою, підпис якої нотаріально посвідчений (для нерезидентів письмове повідомлення, крім зазначеного вище повинно бути належним чином апостильовано або іншим чином легалізовано відповідно до законодавства країни нерезидента).

Позивач звертає увагу на те, що Наглядова рада Товариства є колегіальним органом, що здійснює захист прав акціонерів товариства і в межах компетенції, визначеної статутом та Законом, здійснює управління акціонерним товариством, а також контролює та регулює діяльність виконавчого органу (ч. 1 ст. 51 Закону України «Про акціонерні товариства»).

Позивач наполягає на тому, що Акціонерами Товариства, згідно ст. 4 Закону України «Про акціонерні товариства», визнаються фізичні і юридичні особи, а також держава в особі суб`єктів управління об`єктами державної власності, або територіальна громада в особі органу, уповноваженого управляти комунальним майном, які є власниками акцій Товариства.

Проте, за твердженням позивача, члени Наглядової ради Товариства обрані Загальними зборами від 21.04.2021 та за них як за фізичних осіб голосували саме акціонери на вищевказаних Загальних зборах. За вказаних у Повідомленні «нових» осіб акціонери Товариства не голосували та не обирали.

Крім того, як зауважив позивач, докази, що АТ «ДАТ «Чорноморнафтогаз» є акціонером Товариства відсутні, як і докази передачі АТ «ДАТ «Чорноморнафтогаз» таких прав від діючих акціонерів Товариства ТАНТЕР ХОЛДІНГС ЛІМІТЕД, ЕРІСВЕЛЛ ТРЕЙДІНҐ ЛІМІТЕД, СОДЕМАН ЛІМІТЕД.

Позивач вважає, що, відповідно п. 3.2 Договору управління активами (майном) № 11/2022 від 05.07.2022, прийняття Управителем (АТ «ДАТ «Чорноморнафтогаз») Активів в управління за цим Договором, наявність Активів на балансі Управителя не призводить до виникнення в Управителя права власності, а також права довірчої власності на Активи. Управління Активами Управителем не призводить до виникнення будь-яких не передбачених законодавством переважних прав перед третіми особами щодо Активів. Управитель не має права відчужувати Активи, прийняті ним в управління.

Позивач наполягає на тому, що акціонери Товариства ЕРІСВЕЛЛ ТРЕЙДІНГ ЛІМІТЕД, СОДЕМАН ЛІМІТЕД, ТАНТЕР ХОЛДІНГС ЛІМІТЕД, що зареєстровані у Республіці Кіпр, повідомлень (заяв) про заміну своїх представників не надавали, повноважень іншим особам, щодо вчинення таких дій не передавали.

Позивач зазначив, що власниками акцій станом на сьогодні є зазначені компанії та інші акціонери.

Враховуючи вищевикладене, на думку позивача, повідомлення про заміну всього складу Наглядової ради Товариства обраного шляхом кумулятивного голосування Загальними зборами акціонерів Товариства 21.04.2021 є незаконним. Наглядова рада (у складі згідно Повідомлення) є нелегітимною.

СТИСЛИЙ ВИКЛАД ЗАПЕРЕЧЕНЬ ВІДПОВІДАЧА-1.

Відповідач-1 надав до суду відзив, у якому заперечив проти задоволення позовних вимог з огляду на таке.

Відповідач-1 зауважив, що, дійсно, відповідно до ч. 6 ст. 53 ЗУ "Про акціонерні товариства", повноваження члена наглядової ради, обраного кумулятивним голосуванням, за рішенням загальних зборів можуть бути припинені достроково лише за умови одночасного припинення повноважень усього складу наглядової ради. У такому разі рішення про припинення повноважень членів наглядової ради приймається загальними зборами акціонерів простою більшістю голосів акціонерів, які зареєструвалися для участі у зборах та є власниками голосуючих з відповідного питання акцій.

Разом з цим, відповідач-1 звернув увагу та те, що положення цієї частини не застосовується до права акціонера (акціонерів), представник якого (яких) обраний до складу наглядової ради, замінити такого представника - члена наглядової ради.

Відповідач-1 наполягає на тому, що управитель при здійсненні повноважень з управління корпоративними правами АТ "Оператор газорозподільної системи "Дніпрогаз", належних на праві власності Компанії Тантер Холдінгс Лімітед, Компанії Ерісвелл Трейдінг Лімітед та Компанії Содеман Лімітед не повинен отримувати погодження від власників таких корпоративних прав та/або отримувати від них повноваження на вчинення дії з обрання нових членів наглядової ради АТ "Оператор газорозподільної системи "Дніпрогаз".

Відповідач-1 вказав, що чинне законодавство не вимагає від управителя для засвідчення справжності підпису на повідомленні попереднього надання нотаріусу чи будь - якому іншому реєстратору виписки з рахунка в цінних паперах депонента.

Крім того, відповідач-1 звернув увагу на те, що Адвокатським об`єднанням "Правовий альянс" прийняті доручення від бенефіціарних власників корпоративних прав АТ "Оператор газорозподільної системи "Дніпрогаз" та виконувалися доручення від АТ "Оператор газорозподільної системи "Дніпрогаз", як юридичної особи, з наявним конфліктом інтересів.

На думку відповідача-1, представник позивача - адвокат Зіньковська Н.В. здійснює таке представництво з порушенням вимог ч. 1 ст. 4, ч. 1 ст. 21 ЗУ "Про адвокатуру та адвокатську діяльність" та п. 9 Правил адвокатської етики.

У судове засідання представники позивача та відповідача-1 з`явились, надали пояснення у справі, відповіли на поставлені питання.

СТИСЛИЙ ВИКЛАД ЗАПЕРЕЧЕНЬ ВІДПОВІДАЧА-2.

Відповідач-2 надав до суду відзив, у якому заперечив проти задоволення позовних вимог з огляду на таке.

Відповідач-2 наполягає на тому, що документи, надані заявником державному реєстратору відповідали вимогам чинного законодавства, зокрема, положенням ст.ст. 15, 17 Закону № 755-ІV. А тому, у відповідача-2 були відсутні підстави для відмови в державній реєстрації змін до відомостей про юридичну особу.

СТИСЛИЙ ВИКЛАД ПОЗИЦІЇ ТРЕТЬОЇ ОСОБИ-1.

Третя особа-1 заперечила проти задоволення позовних вимог за таких обставин.

Третя особа-1 зауважила, що ухвала Печерського районного суду м. Києва від 24.05.2022 у справі № 757/11783/22-к не скасована, а договір № 11/2022 від 05.07.2022 управління активами (майном) є чинним. З урахуванням діючих обмежень, ТАНТЕР ХОЛДІНГС ЛІМІТЕД (TANTER HOLDINGS LIMITED), ЕРІСВЕЛЛ ТРЕЙДІНГ ЛІМІТЕД (ERISWELL TRADING LIMITED), СОДЕМАН ЛІМІТЕД (SODEMAN LIMITED), а також інші акціонери АТ «ДНІПРОГАЗ» не вправі самостійно реалізовувати свої права в якості акціонерів АТ «ДНІПРОГАЗ».

СТИСЛИЙ ВИКЛАД ПОЗИЦІЇ ТРЕТЬОЇ ОСОБИ-2.

Третя особа-2 заперечила проти задоволення позовних вимог за таких обставин.

Третя особа-2 зауважила, що ухвала Печерського районного суду м. Києва від 24.05.2022 у справі № 757/11783/22-к не скасована, а договір № 11/2022 від 05.07.2022 управління активами (майном) є чинним.

Третя особа-2 вважає, що АТ "Державна акціонерна компанія "Чорноморнафтогаз" дотримано вимог чинного законодавства та правомірно сформовано новий склад Наглядової ради АТ «ДНІПРОГАЗ».

ПЕРЕЛІК ОБСТАВИН, ЯКІ Є ПРЕДМЕТОМ ДОКАЗУВАННЯ У СПРАВІ.

Предметом судового розгляду є:

- визнання недійсним з моменту його прийняття рішення наглядової ради АТ "Оператор газорозподільної системи "Дніпрогаз", оформлене протоколом засідання наглядової ради АТ "Оператор газорозподільної системи "Дніпрогаз" № 1/23 від 11.01.2023;

- скасування реєстраційних дій/запису в Єдиному державному реєстрі юридичних осіб, фізичних осіб підприємців та громадських формувань № 1002241070060004130, вчиненого Державним реєстратором - Приватним нотаріусом Дніпровського міського нотаріального округу Старовою Ольгою Сергіївною 13.01.2023 щодо зміни керівника або відомостей про керівника юридичної особи.

Для правильного вирішення цього спору необхідно встановити:

- чи набуло АТ «ДАТ «Чорноморнафтогаз» повноваження з управління корпоративними правами Компанії Содеман Лімітед (SODEMAN LIMITED) в АТ "Оператор газорозподільної системи "Дніпрогаз"; момент набуття АТ «ДАТ «Чорноморнафтогаз» таких повноважень та їх обсяг.

- чи набуло АТ «ДАТ «Чорноморнафтогаз» дотримано порядку здійснення заміни членів Наглядової ради АТ "Оператор газорозподільної системи "Дніпрогаз"; момент здійснення заміни членів Наглядової ради.

ОЦІНКА АРГУМЕНТІВ УЧАСНИКІВ СПРАВИ.

НОРМИ ПРАВА, ЯКІ ЗАСТОСУВАВ СУД. ПОЗИЦІЯ СУДУ.

Компанія Содеман Лімітед (SODEMAN LIMITED) є власником 3828381 акцій, що складає 9,726399 % статутного капіталу Акціонерного товариства «Оператор газорозподільної системи «Дніпрогаз». Цей факт підтверджується інформаційною довідкою ПАТ «Національний депозитарій України» № 78900 від 28.07.2022 (том 1, а.с. 64).

Відповідно до пункту 8.1. Статуту Акціонерного товариства «Оператор газорозподільної системи «Дніпрогаз», затвердженого протоколом Загальних зборів акціонерів АТ «Дніпрогаз» № 1 від 21.04.2021 (надалі - Статут), управління та контроль за діяльністю Товариства здійснюють: Загальні збори Товариства (Загальні збори); Наглядова рада Товариства (Наглядова рада); Правління Товариства (Правління).

Пунктом 9.1.1. Статуту передбачено, що загальні збори є вищим органом Товариства.

Згідно з п. 9.2.1. Статуту, Загальні збори можуть вирішувати будь-які питання діяльності Товариства, крім тих, що віднесені до виключної компетенції Наглядової ради законом або Статутом Товариства. Наглядова рада має право включити до порядку денного Загальних зборів будь-яке питання, що віднесено до її виключної компетенції законом або Статутом Товариства, для його вирішення Загальними зборами.

Відповідно до п. 9.2.2.16., п. 9.2.2.17. Статуту, питання щодо обрання та припинення повноважень членів Наглядової ради віднесені до виключної компетенції Загальних зборів.

Пунктом 9.2.4. Статуту встановлено, що повноваження з вирішення питань, що належать до виключної компетенції Загальних зборів, не можуть бути передані (делеговані) іншим органам Товариства. Загальні збори можуть прийняти рішення про передачу окремих функцій та повноважень, які належать до їх компетенції, Наглядовій раді та/або до компетенції Правління.

Рішенням Загальних зборів акціонерів АТ «Дніпрогаз», оформлених протоколом № 1 від 21.04.2021 обрано Наглядову раду Товариства у складі:

1. ОСОБА_1 - представник акціонера ЕРІСВЕЛЛ ТРЕЙДІНГ ЛІМІТЕД (ERISWELL TRADING LIMITED), код НЕ 173086;

2. ОСОБА_4 - представник акціонера СОДЕМАН ЛІМІТЕД (SODEMAN LIMITED), код НЕ 173089;

3. ОСОБА_2 - представник акціонера ТАНТЕР ХОЛДІНГС ЛІМІТЕД (TANTER HOLDINGS LIMITED), код НЕ 173090.

Відповідно до п. 10.2.2. Статуту, до виключної компетенції Наглядової ради належить обрання та припинення (відкликання) повноважень Голови та членів Правління Товариства; прийняття рішення про відсторонення Голови Правління (виконуючого обов`язки Голови Правління) або члена Правління від здійснення повноважень та обрання особи, яка тимчасово здійснюватиме повноваження Голови Правління.

Так, рішенням Наглядової ради АТ «Дніпрогаз», оформленим Протоколом № 25/05-22 від 25.05.2022, обрано з 01.07.2022 Правління Товариства в такому складі:

- ОСОБА_3 - Голова правління;

- Маньковський Ігор Миколайович - Директор комерційний;

- Ткаченко Володимир Іванович - Директор з капітального будівництва;

- Бражник Наталія Сергіївна - Директор фінансовий;

- Савченко Ігор Васильович - Директор з безпеки.

Вирішено вважати повноваження обраних голови та членів правління Товариства такими, що набули чинності з 01.07.2022, строком на 3 роки, а саме по 30.06.2025 включно.

Ухвалою Печерського районного суду м. Києва від 17.05.2022 у справі № 757/11188/22-к в рамках кримінального провадження №62021000000000160 від 22.02.2021, накладено арешт на корпоративні права, заборонено здійснювати облікові операції щодо внесення змін до системи депозитарного обліку щодо акцій та розпоряджатися ними, які належать, зокрема, ТАНТЕР ХОЛДІНГС ЛІМІТЕД (TANTER HOLDINGS LIMITED), НЕ 173090; ЕРІСВЕЛЛ ТРЕЙДІНГ ЛІМІТЕД (ERISWELL TRADING LIMITED), код НЕ 173086; СОДЕМАН ЛІМІТЕД (SODEMAN LIMITED), НЕ 173089, емітовані АТ «ДНІПРОГАЗ» (ідентифікаційний код 20262860) у кількості, відповідно, 6 518 088 штук (16,5599 %), 6 552 464 (16,6472 %), 3 828 381 (9,7264 %), номінальною вартістю 0,05 грн. кожна (депозитарна установа - Публічне акціонерне товариство «Банк «КЛІРИНГОВИЙ ДІМ», ідентифікаційний код 21665382).

Ухвалою Печерського районного суду м. Києва від 24.05.2022 у справі № 757/11783/22-к передано арештоване майно в управління Національному агентству України з питань виявлення, розшуку та управління активами, одержаними від корупційних та інших злочинів (надалі - АРМА). До переліку майна увійшли корпоративні права, що належать на праві власності КОМПАНІЇ СОДЕМАН ЛІМІТЕД (SODEMAN LIMITED), а саме: цінні папери - акції, вид цінного паперу 01110100 (акція проста бездокументарна іменна), міжнародний ідентифікаційний номер НОМЕР_1 , емітовані АТ "Оператор газорозподільної системи "Дніпрогаз" (ідентифікаційний код 20262860) у кількості 3 828 381 штук номінальною вартістю 0,05 грн. кожна (депозитарна установа Публічне акціонерне товариство "Банк "КЛІРИНГОВИЙ ДІМ", ідентифікаційний код 21665382), що належать КОМПАНІЇ СОДЕМАН ЛІМІТЕД (SODEMAN LIMITED) та становлять 9,7264% від загальної кількості.

Розпорядженням Кабінету Міністрів України від 28.05.2022 № 429-р Деякі питання управління активами, на які накладено арешт у кримінальному провадженні, у виняткових випадках вирішено з метою запобігання ризику виникнення надзвичайної ситуації в енергетичній сфері, відповідно до статті 21-1 Закону України "Про Національне агентство України з питань виявлення, розшуку та управління активами, одержаними від корупційних та інших злочинів", погодитися з пропозицією Національного агентства з питань виявлення, розшуку та управління активами, одержаними від корупційних та інших злочинів, і Міністерства енергетики щодо передачі в управління акціонерному товариству "Державне акціонерне товариство "Чорноморнафтогаз" (ідентифікаційний код 00153117) активів, на які накладено арешт у кримінальному провадженні, згідно з переліком, що додається до оригіналу.

Розпорядженням Кабінету Міністрів України від 01.07.2022 № 552-р «Деякі питання діяльності акціонерного товариства «Національна акціонерна компанія «Нафтогаз України», відповідно до частини першої статті 98 Цивільного кодексу України, статей 51 і 52 Закону України Про акціонерні товариства, підпункту 31 пункту 70, підпункту 5 пункту 92 Статуту акціонерного товариства Національна акціонерна компанія Нафтогаз України, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 14 грудня 2016 р. № 1044, попередньо погоджено рішення правління акціонерного товариства Національна акціонерна компанія Нафтогаз України щодо надання згоди на вчинення акціонерним товариством Державне акціонерне товариство Чорноморнафтогаз значного правочину, а саме - укладення з Національним агентством з питань виявлення, розшуку та управління активами, одержаними від корупційних та інших злочинів, договору управління активами (майном) шляхом погодження рішення акціонера акціонерного товариства Державне акціонерне товариство Чорноморнафтогаз, що додається до оригіналу.

На виконання ухвали слідчого судді Печерського районного суду м. Києва від 24.05.2022 у справі № 757/11783/22-к (надалі - ухвала) та розпорядження Кабінету Міністрів України від 28.05.2022 № 429-р Деякі питання управління активами, на які накладено арешт у кримінальному провадженні, у виняткових випадках, між Акціонерним товариством "Державна акціонерна компанія "Чорноморнафтогаз" (надалі - управитель) та Національним агентством з питань виявлення, розшуку та управління активами, одержаними від корупційних та інших злочинів (надалі - установник управління) укладено договір № 11/2022 від 05.07.2022 управління активами (майном) (надалі - договір).

Згідно з п. 13.1 договору, цей договір є укладеним з моменту підписання сторонами.

Пунктом 1.1 договору встановлено, що у порядку та на умовах, визначених договором, установник управління передає управителеві на строк, визначений у пункті 1, 2 розділу 1 Договору, майно (надалі - актив/активи) в управління, а управитель приймає активи та зобов`язується за плату здійснювати від свого імені управління такими активами.

Згідно з переліком активів, що передаються в управління, встановленим п. 1.1.1 договору, в управління АТ «ДАТ «Чорноморнафтогаз» були передані, зокрема, корпоративні права, що належать на праві власності КОМПАНІЇ СОДЕМАН ЛІМІТЕД (SODEMAN LIMITED), а саме: цінні папери - акції, вид цінного паперу 01110100 (акція проста бездокументарна іменна), міжнародний ідентифікаційний номер НОМЕР_1 , емітовані АТ "Оператор газорозподільної системи "Дніпрогаз" (ідентифікаційний код 20262860) у кількості 3 828 381 штук номінальною вартістю 0,05 грн. кожна (депозитарна установа Публічне акціонерне товариство "Банк "КЛІРИНГОВИЙ ДІМ", ідентифікаційний код 21665382), що належать КОМПАНІЇ СОДЕМАН ЛІМІТЕД (SODEMAN LIMITED) та становлять 9,7264% від загальної кількості (п.п. 23).

Пунктом 1.2 договору визначено, що строк управління активами: з дати підписання цього договору і до 05.07.2027, або до усунення ризику збою та/або переривання функціонування активів, що може призвести до виникнення надзвичайних ситуацій, і до завершення здійснення процесуальних заходів, про що управитель отримує повідомлення від установника управління, та перебігу наступних п`яти місяців після отримання такого повідомлення; або до дня одержання управителем повідомлення про намір припинення (розірвання) дії договору у разі надходження винесеного у межах наданих законом повноважень рішення прокурора, а також судового рішення, що набрало законної сили, яким скасовано арешт прийнятих в управління активів, набрання законної сили судовим рішенням про конфіскацію, спеціальну конфіскацію, стягнення активів в дохід держави в кримінальному провадженні, які перебувають в управлінні АРМА, або до випадку, визначеного у розділі 6 Договору. Дані щодо припинення цього договору вносяться до системи депозитарного обліку цінних паперів.

На підставі цього договору сторони забезпечують внесення змін до системи депозитарного обліку цінних паперів щодо управителя, як керуючого рахунком в цінних паперах на умовах, визначених в пункті 8.3 цього договору.

Відповідно до п. 8.3 договору, передача установником управління активів в управління управителю здійснюється шляхом укладення цього договору, на підставі якого управитель набуває статусу керуючого рахунком в цінних паперах, на якому (рахунку в цінних паперах) вже обліковуються активи, зазначені у п. 1.1.1 пункту 1.1 розділу 1 договору, та на підставі якого управитель надає дипозитарній установі відповідні документи, визначені законодавством. Для виконання вимог цього пункту установник управління забезпечить наявність необхідних записів в системі депозитанрного обліку щодо передачі активів установнику управління.

Щодо моменту набуття АТ «ДАТ «Чорноморнафтогаз» повноважень з управління корпоративними правами Компанії Содеман Лімітед (SODEMAN LIMITED) в АТ "Оператор газорозподільної системи "Дніпрогаз".

Згідно з ч. 3 ст. 3 Закону України "Про цінні папери та фондовий ринок", цінні папери за формою існування поділяються на бездокументарні цінні папери та документарні цінні папери. Бездокументарним цінним папером є обліковий запис на рахунку в цінних паперах у системі депозитарного обліку цінних паперів.

Згідно із ст. 8 Закону України "Про депозитарну систему України", підтвердженням прав на цінні папери та прав за цінними паперами, що існують в бездокументарній формі, а також обмежень прав на цінні папери у певний момент часу є обліковий запис на рахунку в цінних паперах депонента в депозитарній установі, а якщо права на відповідні цінні папери обліковуються на рахунку в цінних паперах номінального утримувача - обліковий запис на рахунку в цінних паперах власника цінних паперів в обліковій системі номінального утримувача, клієнта номінального утримувача.

Документальним підтвердженням наявності на певний момент часу прав на цінні папери та прав за цінними паперами депонента (у разі зарахування цінних паперів на депозит нотаріуса - відповідного кредитора) є виписка з рахунка в цінних паперах депонента, яка видається депозитарною установою на вимогу депонента або в інших випадках, установлених законодавством та договором про обслуговування рахунка в цінних паперах.

Згідно ч. 5 ст. 35 Закону України «Про ринок капіталу та організовані товарні ринки», особливості переходу прав на цінні папери та прав за цінними паперами встановлюються Національною комісією з цінних паперів та фондового ринку та/або правочином щодо таких цінних паперів.

Відповідно до ч. 10, 11 глави 1 Розділу 5 Положення про провадження депозитарної діяльності, затвердженого рішенням Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку від 23.04.2013 № 735, у разі передачі цінних паперів депонента, на які накладено арешт у кримінальному провадженні, АРМА на підставі відповідної ухвали слідчого судді, суду або згоди власника цінних паперів на їх передачу в управління АРМА статусу керуючого рахунком щодо рахунку в цінних паперах такого депонента в депозитарній установі набуває АРМА або юридична/фізична особа - підприємець, якій АРМА за результатами конкурсу в порядку, встановленому законом, такі цінні папери передані в управління (далі - Управитель).

У разі передачі цінних паперів в управління АРМА реалізація прав на такі цінні папери та прав за ними здійснюється АРМА.

У разі передачі цінних паперів АРМА в управління Управителю Управитель здійснює повноваження власника таких цінних паперів на підставі договору про управління між АРМА та Управителем з урахуванням вимог та обмежень, встановлених законодавством.

Набуття Фондом, АРМА/Управителем статусу керуючого рахунком у цінних паперах не потребує відповідного розпорядження депонента та обов`язкового переоформлення анкети рахунку в цінних паперах депонента.

Слід звернути увагу на визначення термінів, що містяться у наведених нормах Закону.

Так, відповідно до ч. 1 ст. 1 ЗУ "Про депозитарну систему України", депонент - власник цінних паперів, співвласники цінних паперів, нотаріус, на депозит якого внесено цінні папери, яким рахунок у цінних паперах відкривається депозитарною установою на підставі відповідного договору про обслуговування рахунка в цінних паперах та/або договору депозитарного обліку цінних паперів на рахунку умовного зберігання в цінних паперах (рахунка ескроу в цінних паперах) (далі - договір рахунка ескроу в цінних паперах), а також депозитарна установа, яка відкриває собі рахунок у цінних паперах на підставі наказу керівника цієї депозитарної установи. Національний банк України може бути депонентом у випадках, передбачених цим Законом.

Згідно з пункту 2 розділу I Положення про провадження депозитарної діяльності, керуючий рахунком у цінних паперах - статус, якого в депозитарній установі набуває особа, якій депонентом, номінальним утримувачем надані повноваження щодо управління його рахунком у цінних паперах, або Фонд гарантування вкладів фізичних осіб (далі - Фонд) чи Національне агентство України з питань виявлення, розшуку та управління активами, одержаними від корупційних та інших злочинів (далі - АРМА)/визначена АРМА особа у випадках та порядку, встановлених законодавством, або суб`єкт управління об`єктами державної/комунальної власності, який відповідно до законодавства України виконує функції з управління цінними паперами, корпоративними правами за цінними паперами, які є об`єктами державної/комунальної власності, належать державі/територіальній (територіальним) громаді (громадам) та права на які обліковуються на такому рахунку в цінних паперах, або в Центральному депозитарії - юридична особа, якій емітентом, депозитарієм-кореспондентом надані повноваження щодо управління його рахунком у цінних паперах, обсяг повноважень керуючого рахунком встановлюється відповідним правочином або відповідно до актів цивільного законодавства.

Тобто, в силу наведених положень чинного законодавства, керуючий рахунком у цінних паперах (управитель) отримує певні повноваження щодо цінних паперів, переданих йому в управління, але не набуває статусу депонента.

А отже, вимоги ст. 8 Закону України "Про депозитарну систему України" щодо порядку підтвердженням наявності у депонента прав на цінні папери не розповсюджуються на порядок набуття керуючим рахунком у цінних паперах (управителем) повноважень щодо цінних паперів, переданих йому в управління.

Як було вказано вище, набуття АРМА/Управителем статусу керуючого рахунком у цінних паперах не потребує відповідного розпорядження депонента та обов`язкового переоформлення анкети рахунку в цінних паперах депонента.

За таких обставин, документальним підтвердженням фактичного прийняття пінних паперів Національним агентством в управління, а саме, наявності на певний момент часу у Національного агентства прав на цінні папери та прав за цінними паперами депонента є виписка з рахунка в цінних паперах депонента, яка видається депозитарною установою.

Відповідно до п. 12 глави 1 розділу V Положення про провадження депозитарної діяльності, АРМА набуває повноваження щодо управління такими цінними паперами з дня прийняття їх в управління на підставі ухвали слідчого судді, суду чи згоди власника цінних паперів, копії яких надійшли до АРМА з відповідним зверненням прокурора.

Управитель набуває повноваження щодо реалізації прав на цінні папери та прав за цінними паперами з дати, визначеної договором про управління між АРМА та Управителем.

Пунктом 1.3 договору встановлено, що управитель набуває повноваження щодо реалізації прав на цінні папери та прав за цінними паперами з дати укладення цього договору.

З урахуванням наведених положень чинного законодавства та договору № 11/2022 від 05.07.2022 управління активами, АТ «ДАТ «Чорноморнафтогаз» набуло повноважень з управління корпоративними правами Компанії Содеман Лімітед (SODEMAN LIMITED) в АТ "Оператор газорозподільної системи "Дніпрогаз" 05.07.2022.

Після цього, АТ «ДАТ «Чорноморнафтогаз» направив на адреси акціонерів, зокрема, позивача, повідомлення від 22.07.2022 про заміну членів Наглядової ради - представника акціонера - ЕРІСВЕЛЛ ТРЕЙДІНГ ЛІМІТЕД (ERISWELL TRADING LIMITED) ОСОБА_1 на нового члена Наглядової ради АТ «Дніпрогаз» Свіріна Вадими Володимировича, представника акціонера - СОДЕМАН ЛІМІТЕД (SODEMAN LIMITED) Прокошина Ігоря Сергійовича на нового члена наглядової ради АТ «Дніпрогаз» Резніченко Наталію Анатоліївну, представника акціонера - ТАНТЕР ХОЛДІНГС ЛІМІТЕД (TANTER HOLDINGS LIMITED) ОСОБА_2 на нового члена Наглядової ради АТ «Дніпрогаз» Нестера Леоніда Димитровича. Повідомлення було підписано Управителем активами Товариства Генеральним директором АТ «ДАТ «Чорноморнафтогаз» Нєжновою С.В., нотаріально посвідчене приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу Васьківською В.С. 22.07.2022, зареєстровано в реєстрі за № 193.

До цього повідомлення були додані екземпляр договору № 11/2022 від 05.07.2022 управління активами та заяви нових членів Наглядової ради про надання згоди на таке членство.

Щодо обсягу набутих АТ «ДАТ «Чорноморнафтогаз» повноважень з управління корпоративними правами Компанії Содеман Лімітед (SODEMAN LIMITED) в АТ "Оператор газорозподільної системи "Дніпрогаз".

Відповідно до ч. 1 ст. 170 КПК України, арештом майна є тимчасове, до скасування у встановленому цим Кодексом порядку, позбавлення за ухвалою слідчого судді або суду права на відчуження, розпорядження та/або користування майном, щодо якого існує сукупність підстав чи розумних підозр вважати, що воно є доказом злочину, підлягає спеціальній конфіскації у підозрюваного, обвинуваченого, засудженого, третіх осіб, конфіскації у юридичної особи, для забезпечення цивільного позову, стягнення з юридичної особи отриманої неправомірної вигоди, можливої конфіскації майна. Арешт майна скасовується у встановленому цим Кодексом порядку.

Згідно з ч. 1 ст. 19 ЗУ "Про Національне агентство України з питань виявлення, розшуку та управління активами, одержаними від корупційних та інших злочинів" № 772-VIII, Національне агентство здійснює управління активами, на які накладено арешт у кримінальному провадженні, у тому числі як захід забезпечення позову - лише щодо позову, пред`явленого в інтересах держави, із встановленням заборони розпоряджатися та/або користуватися такими активами, а також у позовному провадженні у справах про визнання необґрунтованими активів та їх стягнення в дохід держави із встановленням заборони користуватися такими активами, сума або вартість яких перевищує 200 розмірів прожиткового мінімуму, встановленого для працездатних осіб на 1 січня відповідного року.

Зазначені активи приймаються в управління на підставі ухвали слідчого судді, суду чи згоди власника активів, копії яких надсилаються Національному агентству не пізніше наступного робочого дня після їх винесення (надання) з відповідним зверненням прокурора.

Статтею 21 Закону України "Про Національне агентство України з питань виявлення, розшуку та управління активами, одержаними від корупційних та інших злочинів" передбачено загальне правило управління рухомим та нерухомим майном, цінними паперами, майновими та іншими правами на підставі договору, укладеного відповідно до глави 70 Цивільного кодексу України (далі - ЦК України) з урахуванням особливостей, визначених цим Законом.

Так, згідно з ч. 1 ст. 21 ЗУ "Про Національне агентство України з питань виявлення, розшуку та управління активами, одержаними від корупційних та інших злочинів", управління рухомим та нерухомим майном, цінними паперами, майновими та іншими правами здійснюється Національним агентством шляхом реалізації відповідних активів або передачі їх в управління.

Активи, зазначені у частині першій цієї статті, прийняті Національним агентством в управління, підлягають оцінці, яка здійснюється визначеними за результатами конкурсу суб`єктами оціночної діяльності, та передачі в управління визначеним за результатами конкурсу юридичним особам або фізичним особам - підприємцям у порядку, встановленому законодавством про державні (публічні) закупівлі (ч. 2 ст. 21 ЗУ "Про Національне агентство України з питань виявлення, розшуку та управління активами, одержаними від корупційних та інших злочинів").

Управління активами здійснюється на підставі договору, укладеного відповідно до глави 70 Цивільного кодексу України з урахуванням особливостей, визначених цим Законом.

Відповідно до ч. 3 ст. 21 ЗУ "Про Національне агентство України з питань виявлення, розшуку та управління активами, одержаними від корупційних та інших злочинів", управління активами, зазначеними у частині першій цієї статті, здійснюється на умовах ефективності, а також збереження (за можливості - збільшення) їх економічної вартості. Управитель має право на плату (винагороду), а також на відшкодування необхідних витрат, зроблених ним у зв`язку з управлінням активами, що відраховуються безпосередньо з доходів від використання прийнятих в управління активів. Управитель не має права відчужувати активи, прийняті ним в управління.

Дія договору про управління активами припиняється у разі скасування арешту прийнятих в управління активів або їх конфіскації, спеціальної конфіскації, іншого судового рішення про їх стягнення в дохід держави.

Ці та інші умови управління активами зазначаються в договорі між Національним агентством та управителем.

Частиною 7 ст. 21 ЗУ "Про Національне агентство України з питань виявлення, розшуку та управління активами, одержаними від корупційних та інших злочинів" передбачено, що у разі здійснення управління активами у вигляді частки у статутному (складеному) капіталі чи акцій, паїв управитель під час здійснення повноважень власника таких активів у вищих органах управління відповідної юридичної особи зобов`язаний погоджувати свої дії з власником таких активів.

Дія цієї частини не поширюється на управління активами у виняткових випадках з особливостями, передбаченими цим Законом.

Разом з цим, статтею 21-1 цього Закону передбачено особливості управління активами у виняткових випадках.

Частиною 1 ст. 21-1 ЗУ "Про Національне агентство України з питань виявлення, розшуку та управління активами, одержаними від корупційних та інших злочинів" визначено, що у виняткових випадках управління активами, зазначеними в частині першій статті 21 цього Закону, на які накладено арешт у кримінальному провадженні, може здійснюватися шляхом їх передачі в управління підприємству, установі, організації, що належить до сфери управління міністерства, іншого центрального органу виконавчої влади, або господарському товариству, 50 і більше відсотків акцій (часток) якого знаходиться у статутних капіталах господарських товариств, частка держави в яких становить 100 відсотків (далі - підприємство), на підставі рішення Кабінету Міністрів України без дотримання вимог, передбачених частиною другою статті 21 цього Закону.

Винятковими, у розумінні ст. 21-1 Закону № 772-VIII, вважаються випадки передачі в управління активів, визначених абз. 1 ч. 1 цієї статті, за наявності хоча б однієї з таких обставин:

1) існує ризик збою та/або переривання функціонування таких активів, що може призвести до виникнення надзвичайних ситуацій або збоїв у тепло-, енерго-, електро-, водопостачанні або водовідведенні або постачанні природного газу;

2) існує ризик переривання функціонування підприємств, установ та організацій оборонно-промислового комплексу та/або авіабудівельної галузі, у власності яких перебувають такі активи.

Після усунення обставин, визначених пунктами 1 або 2 цієї частини (далі - обставини негативного характеру), відповідні активи підлягають передачі в управління у порядку, встановленому ч. 2 ст. 21 цього Закону, з обов`язковим забезпеченням безперервності управління активами.

Національне агентство повідомляє Кабінет Міністрів України про необхідність застосування передбачених цією статтею особливостей передачі в управління активів:

1) протягом трьох робочих днів з дня надходження визначених абзацом другим частини першої ст. 19 цього Закону документів щодо прийняття в управління відповідних активів;

2) невідкладно, але не пізніше трьох робочих днів з дня завершення перевірки, проведеної відповідно до ст. 22 цього Закону, під час якої виявлено обставини негативного характеру, визначені пунктами 1 або 2 частини першої цієї статті (ч. 2 ст. 21-1 Закону № 772-VIII).

Кабінет Міністрів України не пізніше п`яти робочих днів з дня отримання від Національного агентства інформації, визначеної частиною другою цієї статті, доручає міністерству, іншому центральному органу виконавчої влади, до повноважень якого належить формування та/або реалізація державної політики у сфері, в якій існує ризик виникнення обставин негативного характеру та/або до якої належать відповідні активи, провести консультації щодо визначення управителем таких активів підприємства, визначеного абзацом першим частини першої цієї статті (ч. 3 ст. 21-1 Закону № 772-VIII).

За результатами консультацій, передбачених частиною третьою цієї статті, відповідне міністерство, інший центральний орган виконавчої влади за погодженням з Національним агентством вносить на розгляд Кабінету Міністрів України проект рішення про передачу в управління активів у зв`язку з винятковим випадком (ч. 4 ст. 21-1 Закону № 772-VIII).

Рішення Кабінету Міністрів України про передачу в управління активів у зв`язку з винятковим випадком має містити обґрунтування необхідності застосування передбачених цією статтею особливостей передачі в управління активів, назву підприємства, що визначається управителем таких активів, строк здійснення такого управління, перелік активів, що передаються в управління, а також (за необхідності) доручення іншим органам виконавчої влади, підприємствам, установам та організаціям щодо вжиття заходів, спрямованих на запобігання виникнення обставин негативного характеру та забезпечення управління відповідними активами (ч. 5 ст. 21-1 Закону № 772-VIII).

У разі надходження рішення прокурора або судового рішення, що набрало законної сили, яким скасовано арешт прийнятих в управління активів, управління такими активами припиняється, а активи підлягають поверненню законному власнику у встановленому Законом порядку (ч. 6 ст. 21-1 Закону № 772-VIII).

Як було вказано вище, розпорядженням Кабінету Міністрів України від 28.05.2022 № 429-р Деякі питання управління активами, на які накладено арешт у кримінальному провадженні, у виняткових випадках вирішено з метою запобігання ризику виникнення надзвичайної ситуації в енергетичній сфері, відповідно до статті 21-1 Закону України "Про Національне агентство України з питань виявлення, розшуку та управління активами, одержаними від корупційних та інших злочинів", погодитися з пропозицією Національного агентства з питань виявлення, розшуку та управління активами, одержаними від корупційних та інших злочинів, і Міністерства енергетики щодо передачі в управління акціонерному товариству "Державне акціонерне товариство "Чорноморнафтогаз" (ідентифікаційний код 00153117) активів, на які накладено арешт у кримінальному провадженні, згідно з переліком, що додається до оригіналу.

Отже, питання про існування "виняткових випадків" для застосування ст. 21-1 Закону № 772-VIII було вирішено саме КМУ у розпорядженні від 28.05.2022 № 429-р за поданням Нацагентства.

За таких обставин, управління активами позивача у даному випадку має здійснюватись з урахуванням приписів ст. 21-1 ЗУ "Про Національне агентство України з питань виявлення, розшуку та управління активами, одержаними від корупційних та інших злочинів".

В силу прямої норми ч. 7 ст. 21 Закону № 772-VIII, вимоги щодо погодження управителем своїх дій під час здійснення повноважень власника активів у вищих органах управління юридичної особи із власником таких активів не поширюється на спірні правовідносини.

Як було зазначено вище, відповідно до ч. 3 ст. 21 ЗУ "Про Національне агентство України з питань виявлення, розшуку та управління активами, одержаними від корупційних та інших злочинів", умови управління активами зазначаються в договорі між Національним агентством та управителем.

Абзацом першим пункту 12 глави 1 розділу V Положення про провадження депозитарної діяльності встановлено, що повноваження керуючого рахунком, крім уповноваженої особи Фонду, АРМА, (склад, зміст та час дії повноважень, порядок взаємодії керуючого рахунком та власника щодо управління рахунком у цінних паперах цього власника), визначаються у довіреності, договорі доручення, договорі комісії, договорі про управління цінними паперами, договорі про управління активами пенсійного фонду, договорі про управління пенсійними активами накопичувальної системи пенсійного страхування (далі - договір про управління пенсійними активами), договорі про управління активами корпоративного інвестиційного фонду, в інших цивільно-правових договорах.

В п. 4.3 Договору передбачено, що Управитель має право, зокрема, самостійно визначати зміст та спрямування заходів з управління активами; здійснювати повноваження та мати всі права власника активів та акціонера юридичних осіб, корпоративні права яких передаються в управління, реалізовувати права акціонера відповідно до ст. 25 Закону України "Про акціонерні товариства".

Відповідно до ч. 1 ст. 51 Закону України «Про акціонерні товариства» від 17.09.2008 № 514-VI (тут і надалі в редакції, що була чинною станом на момент заміни членів наглядової ради - 22.07.2022) (надалі - Закон), наглядова рада акціонерного товариства є колегіальним органом, що здійснює захист прав акціонерів товариства і в межах компетенції, визначеної статутом та цим Законом, здійснює управління акціонерним товариством, а також контролює та регулює діяльність виконавчого органу.

Згідно з п. 10.1.1 Статуту АТ «Дніпрогаз» (надалі - Статут), наглядова рада є колегіальним органом, що здійснює захист прав акціонерів товариства і в межах компетенції, визначеної статутом та Законом, здійснює управління товариством, а також контролює та регулює діяльність правління.

Частиною 1 ст. 53 Закону передбачено, що члени наглядової ради акціонерного товариства обираються акціонерами під час проведення загальних зборів товариства на строк не більший ніж три роки.

Статутом приватного акціонерного товариства може бути передбачено інший строк повноважень наглядової ради, але такий строк не може перевищувати три роки.

Якщо у встановлений цим Законом строк загальними зборами не прийняті рішення, передбачені пунктами 17 та 18 частини другої статті 33 цього Закону, повноваження членів наглядової ради припиняються, крім повноважень з підготовки, скликання і проведення загальних зборів.

Особи, обрані членами наглядової ради, можуть переобиратися необмежену кількість разів.

Частиною 3 ст. 53 Закону встановлено, що до складу наглядової ради обираються акціонери або особи, які представляють їхні інтереси (далі - представники акціонерів), та/або незалежні директори.

Пунктом 10.3.1 Статуту передбачено, що члени наглядової ради обираються акціонерами під час проведення загальних зборів із числа акціонерів або осіб, які представляють інтереси акціонерів (представники акціонерів). Члени Наглядової ради обираються на строк 3 роки. У випадку спливу цього строку повноваження членів наглядової ради, в т.ч. Голови, продовжують діяти до дня прийняття рішення Загальними зборами про обрання нового складу Наглядової ради.

Пунктом 10.3.2 Статуту встановлено, що кількісний склад Наглядової ради складає 3 особи.

Відповідно до п. 10.3.3. Статуту, обрання членів Наглядової ради здійснюється виключно шляхом кумулятивного голосування.

Згідно з ч. 6 ст. 53 Закону (яка кореспондується з п. 10.3.8, 10.3.9 Статуту), повноваження члена наглядової ради, обраного кумулятивним голосуванням, за рішенням загальних зборів можуть бути припинені достроково лише за умови одночасного припинення повноважень усього складу наглядової ради. У такому разі рішення про припинення повноважень членів наглядової ради приймається загальними зборами акціонерів простою більшістю голосів акціонерів, які зареєструвалися для участі у зборах та є власниками голосуючих з відповідного питання акцій. Положення цієї частини не застосовується до права акціонера (акціонерів), представник якого (яких) обраний до складу наглядової ради, замінити такого представника - члена наглядової ради.

Член наглядової ради, обраний як представник акціонера або групи акціонерів згідно з частиною п`ятою цієї статті, може бути замінений таким акціонером або групою акціонерів у будь-який час.

Частиною 7 ст. 53 Закону визначено, що повноваження члена наглядової ради дійсні з моменту його обрання загальними зборами. У разі заміни члена наглядової ради - представника акціонера повноваження відкликаного члена наглядової ради припиняються, а новий член наглядової ради набуває повноважень з моменту отримання акціонерним товариством письмового повідомлення від акціонера (акціонерів), представником якого є відповідний член наглядової ради.

Повідомлення про заміну члена наглядової ради - представника акціонера повинно містити інформацію про нового члена наглядової ради, який призначається на заміну відкликаного (прізвище, ім`я, по батькові (найменування) акціонера (акціонерів), розмір пакета акцій, що йому належить або їм сукупно належить).

Порядок здійснення повідомлення про заміну члена наглядової ради - представника акціонера може бути визначений наглядовою радою товариства. Таке письмове повідомлення розміщується публічним акціонерним товариством на власному веб-сайті протягом одного робочого дня після його отримання товариством.

Акціонер (акціонери), представник якого (яких) обраний членом наглядової ради, може обмежити повноваження свого представника як члена наглядової ради.

Відповідно до п. 10.3.10 Статуту, повноваження члена Наглядової ради дійсні з моменту його обрання Загальними зборами, якщо інше не встановлено рішенням Загальних зборів. У разі заміни члена Наглядової ради - представника акціонера повноваження відкликаного члена Наглядової ради припиняються, а новий член Наглядової ради набуває повноважень з моменту отримання Товариством письмового повідомлення від акціонера (акціонерів), представником якого є відповідний член Наглядової ради, за умови відповідності такого письмового повідомлення вимогам цього Статуту та/або закону.

Згідно п. 10.3.11. Статуту, письмове повідомлення про заміну члена Наглядової ради - представника акціонера повинно містити інформацію про нового члена Наглядової ради, який призначається на заміну відкликаного (прізвище, ім`я, по батькові (найменування) акціонера (акціонерів), розмір пакета акцій, що йому належить або їм сукупно належить), та повинно бути підписано уповноваженою особою, підпис якої нотаріально посвідчений (для нерезидентів письмове повідомлення, крім зазначеного вище повинно бути належним чином апостильовано або іншим чином легалізовано відповідно до законодавства країни нерезидента).

Частиною 1 ст. 57 Закону передбачено, що загальні збори акціонерного товариства можуть прийняти рішення про дострокове припинення повноважень членів наглядової ради та одночасне обрання нових членів.

Без рішення загальних зборів повноваження члена наглядової ради припиняються у разі отримання акціонерним товариством письмового повідомлення про заміну члена наглядової ради, який є представником акціонера.

Верховний Суд у складі суддів палати для розгляду справ щодо корпоративних спорів, корпоративних прав та цінних паперів Касаційного господарського суду в постанові від 22 грудня 2021 року у справі № 924/641/20 зазначив, що положення абзацу другого частини першої статті 57 Закону України "Про акціонерні товариства" у системному зв`язку з положеннями абзацу другого частини шостої та частини сьомої статті 53 цього Закону слід розуміти так, що підстава, визначена у пункті 5 (здійснення письмового повідомлення про заміну члена Наглядової ради, який є представником акціонера), є одночасно як самостійною підставою для припинення повноваження члена Наглядової ради (що реалізуються у будь-який час з власної волі акціонера), так і тим процесуальним та процедурним механізмом, за допомогою якого акціонер реалізує своє право на заміну члена Наглядової ради у разі припинення повноважень з об`єктивних причин, які знаходяться поза волею акціонера (пункти 1-4).

Аналогічні висновки викладені в постановах Верховного Суду у складі колегії суддів Касаційного господарського суду від 11.02.2021 у справі № 924/344/20 та від 16 вересня 2021 року у справі № 910/3917/20: припинення повноважень за бажанням члена наглядової ради та заміна члена наглядової ради - представника акціонера, є окремими самостійними та взаємовиключними підставами дострокового припинення повноважень члена наглядової ради акціонерного товариства.

Відповідно до п. 8 ч. 2 ст. 52 Закону, до виключної компетенції наглядової ради належить обрання та припинення повноважень голови і членів виконавчого органу.

Аналогічні умови містяться в п. 10.2.2.7 Статуту: до виключної компетенції наглядової ради належить обрання та припинення (відкликання) повноважень голови і членів правління Товариства; прийняття рішення про відсторонення Голови Правління (виконуючого обов`язки Голови Правління) або члена правління від здійснення повноважень та обрання особи, яка тимчасово здійснюватиме повноваження Голови Правління.

Як підтверджує сам позивач, 28.07.2022 до АТ «Дніпрогаз» надійшло повідомлення від 22.07.2022 про заміну членів Наглядової ради - представника акціонера - ЕРІСВЕЛЛ ТРЕЙДІНГ ЛІМІТЕД (ERISWELL TRADING LIMITED) ОСОБА_1 на нового члена Наглядової ради АТ «Дніпрогаз» ОСОБА_5 , представника акціонера - СОДЕМАН ЛІМІТЕД (SODEMAN LIMITED) ОСОБА_4 на нового члена наглядової ради АТ «Дніпрогаз» ОСОБА_6 , представника акціонера - ТАНТЕР ХОЛДІНГС ЛІМІТЕД (TANTER HOLDINGS LIMITED) ОСОБА_2 на нового члена Наглядової ради АТ «Дніпрогаз» ОСОБА_7 . Повідомлення було підписано Управителем активами Товариства Генеральним директором АТ «ДАТ «Чорноморнафтогаз» Нєжновою С.В., нотаріально посвідчене приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу Васьківською В.С. 22.07.2022, зареєстровано в реєстрі за № 193.

За таких обставин, з 28.07.2022 управителем було здійснено заміну членів Наглядової ради - представника акціонера - ЕРІСВЕЛЛ ТРЕЙДІНГ ЛІМІТЕД (ERISWELL TRADING LIMITED) ОСОБА_1 на нового члена Наглядової ради АТ «Дніпрогаз» ОСОБА_5 , представника акціонера - СОДЕМАН ЛІМІТЕД (SODEMAN LIMITED) ОСОБА_4 на нового члена наглядової ради АТ «Дніпрогаз» ОСОБА_6 , представника акціонера - ТАНТЕР ХОЛДІНГС ЛІМІТЕД (TANTER HOLDINGS LIMITED) ОСОБА_2 на нового члена Наглядової ради АТ «Дніпрогаз» ОСОБА_7 .

А отже, рішення наглядової ради АТ "Оператор газорозподільної системи "Дніпрогаз", оформлене протоколом засідання наглядової ради АТ "Оператор газорозподільної системи "Дніпрогаз" № 1/23 від 11.01.2023, було прийнято легітимним складом наглядової ради АТ "Оператор газорозподільної системи "Дніпрогаз" та у законний спосіб.

За таких обставин, позовні вимоги Компанії Содеман Лімітед (SODEMAN LIMITED) є необґрунтованими.

ПЕРЕЛІК ДОКАЗІВ, ЯКИМИ СТОРОНИ ПІДТВЕРДЖУЮТЬ АБО СПРОСТОВУЮТЬ НАЯВНІСТЬ КОЖНОЇ ОБСТАВИНИ, ЯКА Є ПРЕДМЕТОМ ДОКАЗУВАННЯ У СПРАВІ.

Обставини, на які посилається позивач, доводяться статутом АТ "Оператор газорозподільної системи "Дніпрогаз" (том 1, а.с. 8 - 29), протоколом загальних зборів № 1 від 21.04.2021 (том 1, а.с. 3 - 35), протоколом № 25/05-2022 від 25.05.2022 (том 1, а.с. 36), повідомленням № 193 від 22.07.2022 (том 1, а.с. 37 - 38), договором № 11/2022 від 05.07.2022 (том 1, а.с. 39 - 54), заявами кандидатів у члени наглядової ради (том 1, а.с. 55 - 57), листом від 01.08.2022 № 4911-Лв-8007-0822 (том 1, а.с. 58 - 59), вимогою № 508/22 від 20.10.2022 (том 1, а.с. 60 - 62), протоколом № 01/11-2022 від 01.11.2022 (том 1, а.с. 63), інформаційною довідкою (том 1, а.с. 64), протоколом № 1/23 від 11.01.2023 (том 1, а.с. 65 - 66), інформаційною довідкою від 13.01.2023 (том 1, а.с. 67), витягом з ЄДР (том 1, а.с. 68 - 74), листом № 4911-Сл-10993-1122 від 01.11.2022 з додатками та доказами направлення (том 1, а.с. 189 - 193), витягом з ЄДР щодо Дніпровської філії ТОВ "Газорозподільні мережі України" (том 1, а.с. 194), витягом з веб-сайту smida.gov.ua (том 1, а.с. 195 - 197).

ВИСНОВКИ СУДУ ЗА РЕЗУЛЬТАТАМИ РОЗГЛЯДУ СПРАВИ.

За результатами розгляду справи суд дійшов висновку, що у задоволенні позовних вимог слід відмовити у повному обсязі.

РОЗПОДІЛ СУДОВИХ ВИТРАТ.

Відповідно статті 129 Господарського процесуального кодексу України, витрати зі сплати судового збору слід покласти на позивача.

Керуючись положеннями Господарського Кодексу України, Цивільного кодексу України, ст. 73, 74, 123, 129, 232, 233, 236-241, 326 Господарського процесуального кодексу України, суд

В И Р І Ш И В:

Відмовити у задоволенні позовних вимог Компанії Содеман Лімітед (SODEMAN LIMITED) (місце реєстрації: Іраклеус, 9А, Паллуріотісса, м. Нікосія. 1046, Кіпр; реєстраційний номер: НЕ 173089) до Відповідача-1: Акціонерного товариства "Оператор газорозподільної системи "Дніпрогаз" (місце реєстрації: вул. Кониського, 5, м. Дніпро, 49101; ідентифікаційний код 20262860); Відповідача-2: Державного реєстратора - Приватного нотаріуса Дніпровського міського нотаріального округу Старової Ольги Сергіївни (місце реєстрації: 49000, м. Дніпро, вул. А. Фарба, буд. 15, оф. 26) про визнання недійсним рішення наглядової ради та скасування реєстраційних дій.

Витрати зі сплати судового збору за подання позову покласти на позивача.

Рішення господарського суду набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги, якщо апеляційну скаргу не було подано. У разі подання апеляційної скарги рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили після повернення апеляційної скарги, відмови у відкритті чи закриття апеляційного провадження або прийняття постанови суду апеляційної інстанції за наслідками апеляційного перегляду. Рішення може бути оскаржено в порядку, передбаченому Господарським процесуальним кодексом України, протягом 20 днів з дня складення повного судового рішення.

Повний текст рішення складений та підписаний 15.02.2024.

Суддя М.О. Ніколенко