Ухвала

від 22.02.2024 по справі 480/5026/23

ДРУГИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД

УХВАЛА

22 лютого 2024 р.Справа № 480/5026/23

Другий апеляційний адміністративний суд у складі колегії:

Головуючого судді: Чалого І.С.,

Суддів: Катунова В.В. , Ральченка І.М. ,

розглянувши питання витребування доказів у справі за апеляційними скаргами НОМЕР_1 прикордонного загону Державної прикордонної служби України (Військова частина НОМЕР_2 ), ОСОБА_1 на рішення Сумського окружного адміністративного суду від 16.08.2023 по справі №480/5026/23 за позовом ОСОБА_1 до НОМЕР_1 прикордонного загону Державної прикордонної служби України (Військова частина НОМЕР_2 ), Військової частини НОМЕР_3 ( НОМЕР_4 прикордонного загону імені князя Володимира Великого ДПС України) про визнання дій протиправними та зобов`язання вчинити певні дії

ВСТАНОВИВ:

В провадженні Другого апеляційного адміністративного суду перебуває справа № 480/5026/23 за апеляційними скаргами НОМЕР_1 прикордонного загону Державної прикордонної служби України (Військова частина НОМЕР_2 ), ОСОБА_1 на рішення Сумського окружного адміністративного суду від 16.08.2023 по справі №480/5026/23 за позовом ОСОБА_1 до НОМЕР_1 прикордонного загону Державної прикордонної служби України (Військова частина НОМЕР_2 ), Військової частини НОМЕР_3 ( НОМЕР_4 прикордонного загону імені князя Володимира Великого ДПС України).

Ухвалою Другого апеляційного адміністративного суду від 18.01.2024 витребувано у НОМЕР_1 прикордонного загону Державної прикордонної служби України (військова частина НОМЕР_2 ) докази щодо безпосередньої участі ОСОБА_1 у період з 01.05.2022 по 31.05.2022, з 01.07.2023 по 31.07.2023, з 01.08.2022 по 31.08.2022, з 01.09.2022 по 30.09.2022, з 01.11.2022 по 30.11.2022, 01.01.2023 по 31.01.2023, 01.02.2023 по 28.02.2023, 01.03.2023 по 31.03.2023у бойових діях, чи забезпеченні здійснення заходів з національної безпеки і оборони, відсічі і стримування збройної агресії, перебуваючи безпосередньо в районах у період здійснення зазначених заходів, а саме: копії бойового наказу начальника 105 ПРИКЗ від 09.04.2022 № 22-Т, бойового розпорядження начальника 105 ПРИКЗ від 18.04.2022 № 25-Т, бойового розпорядження начальника 105 ПРИКЗ від 16.05.2022 № 144/ОКП, 144/ОКП, 145/ОКП, бойового розпорядження начальника 105 ПРИКЗ від 18.05.2022 № 184/ОКП, 175/ОКП, бойового розпорядження начальника 105 ПРИКЗ від 25.05.2022 № 217/ОКП, бойового розпорядження начальника 105 ПРИКЗ від 25.05.2022 № 217/ОКП, бойового розпорядження начальника 105 ПРИКЗ від 28.05.2022 № 226/ОКП, бойового розпорядження начальника 105 ПРИКЗ від 31.05.2022 № 235/ОКП, бойового розпорядження начальника 105 ПРИКЗ від 20.06.2022 № 344/ДСК/ОКП, бойового розпорядження начальника 105 ПРИКЗ від 21.06.2022 № 362/ОКП, бойового розпорядження начальника 105 ПРИКЗ від 16.07.2022 № 550/ДСК/ОКП, бойового розпорядження начальника 105 ПРИКЗ від 18.07.2022 № 578/ДСК/ОКП, бойового розпорядження начальника 105 ПРИКЗ від 21.07.2022 № 620/ДСК/ОКП, бойового розпорядження начальника 105 ПРИКЗ від 27.07.2022 № 688/ДСК/ОКН, бойового розпорядження начальника 105 ПРИКЗ від 01.08.2022 № 736/ДСК/ОКП, бойового розпорядження начальника 105 ПРИКЗ від 03.08.2022 № 755/ДСК/ОКП, бойового розпорядження начальника 105 ПРИКЗ від 05.08.2022 № 783/ДСК/ОКП, бойового розпорядження начальника 105 ПРИКЗ від 11.08.2022 № 836/ДСК/ОКП, бойового розпорядження начальника 105 ПРИКЗ від 17.08.2022 № 893/ДСК/СЖП, бойового розпорядження начальника 105 ПРИКЗ від 18.08.2022 № 022 № 755/ДСК/ОКП, бойове розпорядження начальника 105 ПРИКЗ від 05.08.2022 № 783/ДСК/ОКП, бойове розпорядження начальника 105 ПРИКЗ від 11.08.2022 № 836/ДСК/ОКП, бойового розпорядження начальника 105 ПРИКЗ від 17.08.2022 № 893/ДСК/СЖП, бойове розпорядження начальника 105 ПРИКЗ від 18.08.2022 № 913/ДСК/ОКП, бойове розпорядження начальника 105 ПРИКЗ від 20.08.2022 № 928/ДСК/ОКП, бойове розпорядження начальника 105 ПРИКЗ від 25.08.2022 № 993/ДСК/ОКП, бойове розпорядження начальника 105 ПРИКЗ від 19.09.2022 № 2273/ДСК/ОКП, бойове розпорядження начальника 105 ПРИКЗ від 10.10.2022 № 1531 /ДСК/ОКП, бойове розпорядження начальника 105 ПРИКЗ віз 26.11.2022 № 2004/ДСК/ОКП, бойове розпорядження начальника 105 ПРИКЗ від 27.11.2022 № 2104/ДСК/ОКП, а також журнал бойових дій відділу прикордонної служби " ІНФОРМАЦІЯ_1 ", список особового складу, який залучався до виконання бойових (спеціальних) операцій, рапортів (донесення) командира підрозділу про участь військовослужбовця у бойових діях, у виконанні бойових (спеціальних завдань), за період з 01.08.2022 по 31.08.2022, з 01.09.2022 по 30.09.2022, з 01.11.2022 по 30.11.2022.

Зобов`язано НОМЕР_1 прикордонний загін Державної прикордонної служби України (військова частина НОМЕР_2 ) надати витребувані докази, які мають гриф обмеженого доступу "таємно", через режимно-секретний відділ Другого апеляційного адміністративного суду протягом 5 днів від дати отримання цієї ухвали з дотриманням Порядку організації та забезпечення режиму секретності в державних органах, органах місцевого самоврядування, на підприємствах, в установах і організаціях, затвердженого Постановою Кабінету Міністрів України від 18.12.2013 № 939.

Зобов`язано НОМЕР_1 прикордонний загін Державної прикордонної служби України (військова частина НОМЕР_2 ) у разі неможливості подання копій документів, які витребовує суд, або подання у встановлені строки, - повідомити про це суд із зазначенням причин протягом п`яти робочих днів з дня вручення ухвали.

Попереджено відповідача, що відповідно до ч.8 ст. 80 КАС України, у випадку неповідомлення суду про неможливість подати докази, витребувані судом, а також за неподання таких доказів без поважних причин, суд застосовує до відповідної особи заходи процесуального примусу, визначені цим Кодексом.

До суду апеляційної інстанції надійшли пояснення, в яких зазначив, що витребувані судом докази з об`єктивних причин не представляється за можливе, оскільки у журналі бойових дій відділу прикордонної служби " ІНФОРМАЦІЯ_1 " з відомостями у період з 01.05.2022 по 31.05.2022, з 01.07.2023 по 31.07.2023, з 01.08.2022 по 31.08.2022, з 01.09.2022 по 30.09.2022, з 01.11.2022 по 30.11.2022, 01.01.2023 по 31.01.2023, 01.02.2023 по 28.02.2023, 01.03.2023 по 31.03.2023 відсутня інформація про виконання ОСОБА_1 завдань на лінії бойового зіткнення в межах району виконання бойових (спеціальних) завдань органом Держприкордонслужби (підрозділом, у тому числі зведеним) першого ешелону оборони або наступу (контрнаступу, контратаки) під час перебування у складі штабу відповідного органу військового управління Збройних Сил України, угрупування військ (сил) або штабу тактичної групи, включеної до складу діючих угруповань військ (сил), та за умов вогневого ураження або безпосереднього зіткнення з противником, а також бойових (спеціальних) завдань із усебічного забезпечення органів Держприкордонслужби або їх підрозділів (у тому числі зведених), які згідно з бойовим розпорядженням виконують завдання у складі органів військового управління, військової частини (підрозділів), угрупувань військ, інших складових сил оборони, за умов вогневого ураження або безпосереднього зіткнення з противником.

З цього приводу колегія суддів зазначає таке.

Відповідно до ст. 77 Кодексу адміністративного судочинства України (далі - КАС України) кожна сторона повинна довести ті обставини, на яких ґрунтуються її вимоги та заперечення, крім випадків, встановлених статтею 78 цього Кодексу. В адміністративних справах про протиправність рішень, дій чи бездіяльності суб`єкта владних повноважень обов`язок щодо доказування правомірності свого рішення, дії чи бездіяльності покладається на відповідача. Суб`єкт владних повноважень повинен подати суду всі наявні у нього документи та матеріали, які можуть бути використані як докази у справі.

Згідно зі статтею 211 КАС України суд під час розгляду справи повинен безпосередньо дослідити докази у справі: ознайомитися з письмовими та електронними доказами, висновками експертів, поясненнями учасників справи, викладеними в заявах по суті справи, показаннями свідків, оглянути речові докази.

Докази, що не були предметом дослідження в судовому засіданні, не можуть бути покладені судом в основу ухваленого судового рішення.

Отже, з наведеного вбачається, що відповідач з метою пітвердження наявності або відсутності обставин, на які він посилається як на підставі вдмову в задоволенні вимог позову (в даному випадку про відсутність в журналі бойових дій інформації про виконання ОСОБА_1 завдань на лінії бойового зіткнення в межах району виконання бойових (спеціальних) завдань) має обов`язок підтвердити такі аргументи відповідними письмовими доказами, тобто журналом бойових дій.

В свою чергу у суду є обов`язок безпосередньо дослідити докази у справі, зокрема ознайомитися з журналом бойових дій та безпосередньо з`ясувати наявність або відсутність відомостей про участь ОСОБА_1 в бойових діях під час розгляду справи в судовому засіданні.

Відповідно до частини четвертої статті 9 КАС України суд вживає визначені законом заходи, необхідні для з`ясування всіх обставин у справі, у тому числі щодо виявлення та витребування доказів з власної ініціативи.

Згідно з частиною першою статті 72 КАС України доказами в адміністративному судочинстві є будь-які дані, на підставі яких суд встановлює наявність або відсутність обставин (фактів), що обґрунтовують вимоги і заперечення учасників справи, та інші обставини, що мають значення для правильного вирішення справи.

За змістом статті 80 КАС України суд може витребувати докази з власної ініціативи.

При цьому, суд звертає увагу сторін на те, що відповідно до частин 7 та 8 статті 80 КАС України особи, які не мають можливості подати доказ, який витребовує суд, або не мають можливості подати такий доказ у встановлені строки, зобов`язані повідомити про це суд із зазначенням причин протягом п`яти днів з дня вручення ухвали.

У випадку неповідомлення суду про неможливість подати докази, витребувані судом, а також за неподання таких доказів без поважних причин, суд застосовує до відповідної особи заходи процесуального примусу, визначені цим Кодексом.

Враховуючи те, що запитувана інформація може відноситися до відомостей, що становлять службову інформацію Державної прикордонної служби України (згідно п. 58 Переліку відомостей, що становлять службову інформацію у Державній прикордонній службі Україні, затвердженому наказом Адміністрації Державної прикордонної служби України від 07.07.2011 № 501), а також у випадку якщо запитуваний журнал бойових дій мають гриф обмеженого доступу "таємно" та можуть бути надані лише у випадку наявності спеціального дозволу на провадження діяльності, пов`язаною з державною таємницею, відповідної форми допуску та доступу до секретної інформації та відповідного режимного приміщення для роботи з секретними документами, колегія суддів зважає на необхідність дотримання відповідачем приписів Порядку організації та забезпечення режиму секретності в державних органах, органах місцевого самоврядування, на підприємствах, в установах і організаціях, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 18.12.2013 № 939, під час надання витребуваних документів, які мають гриф обмеженого доступу "таємно".

Керуючись ст.ст. 72,80 Кодексу адміністративного судочинства України , суд -

У Х В А Л И В:

Витребувати у НОМЕР_1 прикордонного загону Державної прикордонної служби України (військова частина НОМЕР_2 ) докази щодо безпосередньої участі ОСОБА_1 у період з 01.05.2022 по 31.05.2022, з 01.07.2023 по 31.07.2023, з 01.08.2022 по 31.08.2022, з 01.09.2022 по 30.09.2022, з 01.11.2022 по 30.11.2022, 01.01.2023 по 31.01.2023, 01.02.2023 по 28.02.2023, 01.03.2023 по 31.03.2023у бойових діях, чи забезпеченні здійснення заходів з національної безпеки і оборони, відсічі і стримування збройної агресії, перебуваючи безпосередньо в районах у період здійснення зазначених заходів, а саме: журнал бойових дій відділу прикордонної служби " ІНФОРМАЦІЯ_1 " за період з 01.05.2022 по 31.05.2022, з 01.07.2023 по 31.07.2023, з 01.08.2022 по 31.08.2022, з 01.09.2022 по 30.09.2022, з 01.11.2022 по 30.11.2022, 01.01.2023 по 31.01.2023, 01.02.2023 по 28.02.2023, 01.03.2023 по 31.03.2023.

Зобов`язати НОМЕР_1 прикордонний загін Державної прикордонної служби України (військова частина НОМЕР_2 ) надати витребувані докази, які мають гриф обмеженого доступу "таємно", через режимно-секретний відділ Другого апеляційного адміністративного суду протягом 5 днів від дати отримання цієї ухвали з дотриманням Порядку організації та забезпечення режиму секретності в державних органах, органах місцевого самоврядування, на підприємствах, в установах і організаціях, затвердженого Постановою Кабінету Міністрів України від 18.12.2013 № 939.

Зобов`язати НОМЕР_1 прикордонний загін Державної прикордонної служби України (військова частина НОМЕР_2 ) у разі неможливості подання копій документів, які витребовує суд, або подання у встановлені строки, - повідомити про це суд із зазначенням причин протягом п`яти робочих днів з дня вручення ухвали.

Попередити відповідача, що відповідно до ч.8 ст. 80 КАС України, у випадку неповідомлення суду про неможливість подати докази, витребувані судом, а також за неподання таких доказів без поважних причин, суд застосовує до відповідної особи заходи процесуального примусу, визначені цим Кодексом.

Ухвала набирає законної сили з дати її прийняття та оскарженню не підлягає.

Головуючий суддя Чалий І.С.Судді Катунов В.В. Ральченко І.М.