Ухвала

від 13.03.2024 по справі 5/5/10

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД МИКОЛАЇВСЬКОЇ ОБЛАСТІ

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД МИКОЛАЇВСЬКОЇ ОБЛАСТІ

======================================================================

УХВАЛА

13 березня 2024 року Справа № 5/5/10

м. Миколаїв

Господарський суд Миколаївської області у складі судді Ржепецького В.О., за участі секретаря судового засідання Матвєєвої А.В., розглянувши матеріали справи

про банкрутство Державного підприємства житлово-експлуатаційна дільниця Будівельник (54034, м. Миколаїв, пр. Миру, 22, ідентифікаційний код 05387848)

кредитори:

1)Акціонерне товариство Миколаївобленерго (54001, м.Миколаїв, вул.Громадянська, 40),

2)Головне управління ДФС у Миколаївській області (м. Миколаїв, вул. Лягіна, 6),

3)Головне управління ПФУ в Миколаївській області (м. Миколаїв, вул. Морехідна, 1),

4) Миколаївський міський центр зайнятості (54001, м. Миколаїв, вул. Нікольська, 68),

5)Приватне акціонерне товариство Миколаївська теплоелектроцентраль (54002, м. Миколаїв, Каботажний узвіз, 18),

6)Міське комунальне підприємство Миколаївводоканал (54055, м. Миколаїв, вул. Погранична, 161)

ліквідатор: арбітражний керуючий Костін Сергій Олексійович ( АДРЕСА_1 ),

учасники у справі про банкрутство:

Прокуратура Миколаївської області (54030, м. Миколаїв, вул. Спаська, 28),

Південне міжрегіональне управління Міністерства юстиції (м. Одеса) (49027, Україна, 49027, Дніпропетровська обл., місто Дніпро, пр.Яворницького Дмитра, будинок 21А; 65007, м. Одеса, вул. Богдана Хмельницького, 34),

Фонд державного майна України (вул. Генерала Алмазова, 18/9, м. Київ, 01133),

за участі представників:

від Прокуратури Миколаївської області, Кадєєва А.В.

від Південного міжрегіонального управління Міністерства юстиції (м. Одеса), Кремізіон Н.М.

встановив:

У провадженні Господарського суду Миколаївської області перебуває справа №5/5/10 про банкрутство Державного підприємства житлово-експлуатаційна дільниця Будівельник.

02.02.2024 судом постановлено протокольну ухвалу про відкладення судового засідання у справі на 29 березня 2024 року об 11:00 год.

26.02.2024 на адресу суду надійшло клопотання Фонду державного майна України за вих. №10-79-4411 від 15.02.2024 про відсторонення арбітражного керуючого Костіна Сергія Олексійовича від виконання повноважень ліквідатора Державного підприємства житлово-експлуатаційна дільниця Будівельник та призначення іншого арбітражного керуючого для виконання повноважень ліквідатора банкрута за допомогою автоматизованої системи з відбору кандидатів на призначення арбітражного керуючого (розпорядника майна, керуючого санацією, ліквідатора) у справах про банкрутство.

Клопотання обгрунтовано посиланням на ч. 4 ст. 28 Кодексу України з процедур банкрутства та мотивовано тим, що 15.10.2023 закінчився строк складання іспиту за програмою підготовки арбітражних керуючих у справах про банкрутство державних підприємств та господарських товариств, у статутному капіталі яких більше 50 відсотків акцій (часток) належать державі. За інформацією з Єдиного реєстру арбітражних керуючих, наданою Міністерством юстиції України листом від 15.01.2024 №7483/346-12-24/21.1, у арбітражного керуючого Костіна С.О. відсутнє свідоцтво про проходження підготовки арбітражних керуючих у справах про банкрутство державних підприємств та господарських товариств, у статутному капіталі яких більше 50 відсотків акцій (часток) належать державі.

Відповідно до абз. 5 ч. 4 ст. 28 Кодексу України з процедур банкрутства, за наявності підстав для відсторонення арбітражного керуючого від виконання повноважень або за клопотанням комітету кредиторів господарський суд протягом 14 днів постановляє ухвалу про відсторонення арбітражного керуючого від виконання повноважень.

Ухвалою суду від 04.03.2024 судове засідання у справі для розгляду клопотання Фонду державного майна України за вих. №10-79-4411 від 15.02.2024 призначено на 13 березня 2024 року об 11:00 год.

06.03.2024 АТ Миколаївобленерго подано до суду пояснення у справі.

Кредитор не заперечує щодо призначення іншого арбітражного керуючого для виконання повноважень ліквідатора Державного підприємства житлово-експлуатаційна дільниця Будівельник у справі 5/5/10 за допомогою автоматизованої системи з відбору кандидатів на призначення арбітражного керуючого (розпорядника майна, керуючого санацією, ліквідатора) у справах про банкрутство.

Учасники справи належним чином повідомлені про дату, час та місце проведення судового засідання.

Присутні у судовому засіданні представники прокуратури Миколаївської області та Південного міжрегіонального управління Міністерства юстиції (м. Одеса) не заперечують проти задоволення клопотання Фонду державного майна України.

Решта учасників справи правом участі у судовому засіданні не скористались.

На підставі ст. 233 ГПК України судом оголошено про підписання вступної та резолютивної частин ухвали.

Дослідивши матеріали справи, суд дійшов наступних висновків.

Постановою суду від 23.12.2014 Державне підприємство житлово-експлуатаційна дільниця Будівельник визнано банкрутом, відносно нього відкрито ліквідаційну процедуру, ліквідатором призначено арбітражного керуючого Костіна С.О.

28.01.2020 ліквідатором подано до господарського суду звіт про ліквідаційну процедуру та ліквідаційний баланс банкрута.

Розгляд звіту ліквідатора та ліквідаційного балансу банкрута неодноразово відкладався у зв`язку з необхідністю вжиття заходів до завершення ліквідаційної процедури.

24.02.2022 розпочалася військова агресія Російської Федерації проти України.

Указом Президента України від 24.02.2022 №64/2022, затвердженого Законом України від 24.02.2022 №2102-ІХ, з 05 години 30 хвилин 24 лютого 2022 року в Україні введено воєнний стан, строк дії якого щоразу подовжувався відповідними Указами Президента України та в останнє подовжено до 14.02.2024 включно.

Відповідно до положень частини 7 статті 147 Закону України Про судоустрій і статус суддів, враховуючи, зокрема, неможливість Господарським судом Миколаївської області здійснювати правосуддя під час воєнного стану, Голова Верховного Суду розпорядженням від 22.03.2022 №12/0/9-22 змінив територіальну підсудність судових справ на Господарський суд Одеської області.

Розпорядженням Голови Верховного Суду від 25.07.2022 №41 з 26 липня 2022 року відновлено територіальну підсудність судових справ Господарського суду Миколаївської області. Судом вживаються заходи до пошуку та відновлення судових справ.

Ухвалою суду від 13.11.2023 судом призначено розгляд справи на 22 грудня 2023 року о 10:30 год.

Клопотанням від 18.12.2023 ліквідатор просить суд відкласти судове засідання у справі на іншу дату у зв`язку з перебуванням на лікарняному та неможливістю взяти участь у судовому засіданні.

Ухвалою суду від 22.12.2023 продовжено строк ліквідаційної процедури у справі до 02.02.2024 та судове засідання у справі відкладено на 02 лютого 2024 року о 12:00 год.

02.02.2024 судом постановлено протокольну ухвалу про відкладення судового засідання у справі на 29 березня 2024 року об 11:00 год.

Ліквідатором звіту про ліквідаційну процедуру та ліквідаційного балансу банкрута станом на поточну дату суду не надано.

Клопотанням за вих. №10-79-4411 від 15.02.2024 Фонд державного майна України просить суд відсторонити арбітражного керуючого Костіна Сергія Олексійовича від виконання повноважень ліквідатора Державного підприємства житлово-експлуатаційна дільниця Будівельник та призначити іншого арбітражного керуючого для виконання повноважень ліквідатора банкрута за допомогою автоматизованої системи з відбору кандидатів на призначення арбітражного керуючого (розпорядника майна, керуючого санацією, ліквідатора) у справах про банкрутство.

Відповідно до частини 9 статті 96 Кодексу України з процедур банкрутства (далі - Кодекс) припинення, продовження повноважень та відсторонення від виконання обов`язків керуючих санацією, ліквідаторів державних підприємств та господарських товариств, у статутному капіталі яких більше 50 відсотків акцій (часток) належать державі, здійснюються господарським судом за наявності підстав та в порядку, встановленому цим Кодексом.

Арбітражний керуючий у справі про банкрутство державних підприємств та господарських товариств, у статутному капіталі яких більше 50 відсотків акцій (часток) належать державі, повинен скласти іспит за програмою підготовки арбітражних керуючих у справах про банкрутство державних підприємств та господарських товариств, у статутному капіталі яких більше 50 відсотків акцій (часток) належать державі.

15.04.2024 набрав законної сили Закон України «Про внесення змін до деяких законодавчих актів України» від 20.03.2023 № 2971-IX (далі Закон № 2971-IX).

Відповідно до пункту 2 Прикінцевих та перехідних положень Закону № 2971-IX, протягом шести місяців з дня набрання чинності цим Законом призначення арбітражних керуючих у справах про банкрутство державних підприємств або господарських товариств, у статутному капіталі яких більше 50 відсотків акцій (часток) належать державі, здійснюється господарськими судами без наявності свідоцтва про проходження підготовки у справах про банкрутство державних підприємств та господарських товариств, у статутному капіталі яких більше 50 відсотків акцій (часток) належать державі.

Арбітражні керуючі, призначені у справах про банкрутство державних підприємств або господарських товариств, у статутному капіталі яких більше 50 відсотків акцій (часток) належать державі, до дня набрання чинності цим Законом та протягом шести місяців з дня набрання чинності цим Законом здійснюють свої повноваження до складання іспиту за програмою підготовки арбітражних керуючих у справах про банкрутство державних підприємств та господарських товариств, у статутному капіталі яких більше 50 відсотків акцій (часток) належать державі.

Враховуючи вищевикладене, 15.10.2023 - кінцевий строк складання іспиту за програмою підготовки арбітражних керуючих у справах про банкрутство державних підприємств та господарських товариств, у статутному капіталі яких більше 50 відсотків акцій (часток) належать державі.

Станом на сьогодні за інформацією з Єдиного реєстру арбітражних керуючих, наданою Міністерством юстиції України листом від 15.01.2024 № 7483/346-12-24/21.1, у арбітражного керуючого Костіна С.О. відсутнє Свідоцтво про проходження підготовки у справах про банкрутство державних підприємств та господарських товариств, у статутному капіталі яких більше 50 відсотків акцій (часток) належать державі.

Відповідно до пункту першого розділу шостого наказу Міністерства юстиції України від 13.08.2019 № 2536/5 «Про затвердження Положення про систему підготовки і перепідготовки осіб, які мають намір здійснювати діяльність арбітражного керуючого, підвищення кваліфікації та перепідготовки арбітражних керуючих, їх підготовки у справах про банкрутство страхових організацій та у справах про банкрутство державних підприємств та господарських товариств, у статутному капіталі яких більше 50 відсотків акцій (часток) належать державі» для призначення і здійснення повноважень у справах про банкрутство державних підприємств та господарських товариств, у статутному капіталі яких більше 50 відсотків акцій (часток) належать державі, арбітражний керуючий повинен скласти іспит за програмою з підготовки арбітражних керуючих у справах про банкрутство державних підприємств та господарських товариств, у статутному капіталі яких більше 50 відсотків акцій (часток) належать державі, в порядку, встановленому цим розділом, та отримати свідоцтво про проходження підготовки у справах про банкрутство державних підприємств та господарських товариств, у статутному капіталі яких більше 50 відсотків акцій (часток) належать державі.

Відповідно до пункту першого частини 2 статті 12 Кодексу України з процедур банкрутства, арбітражний керуючий зобов`язаний неухильно дотримуватися вимог законодавства.

Згідно з частиною 3 статті 12 Кодексу України з процедур банкрутства під час реалізації своїх прав та обов`язків арбітражний керуючий зобов`язаний діяти добросовісно, розсудливо та з метою, з якою ці права та обов`язки надано (покладено).

Відповідно до частини 4 статті 28 Кодексу України з процедур банкрутства, відсторонення арбітражного керуючого від виконання повноважень здійснюється господарським судом за клопотанням учасника провадження у справі або за власною ініціативою у разі невиконання або неналежного виконання обов`язків, покладених на арбітражного керуючого.

Фонд державного майна України відповідно до ухвали Господарського суду Миколаївської області від 11 жовтня 2023 року є учасником у справі №5/5/10.

Частиною 4 статті 28 Кодексу визначено, що за наявності підстав для відсторонення арбітражного керуючого від виконання повноважень або за клопотанням комітету кредиторів господарський суд протягом 14 днів постановляє ухвалу про відсторонення арбітражного керуючого від виконання повноважень.

Арбітражний керуючий Костін С.О. обставини, викладені у клопотанні Фонду державного майна України не заперечив та не спростував.

Згідно приписів ч. 1 ст. 28 Кодексу України з процедур банкрутства, арбітражний керуючий для виконання повноважень розпорядника майна або керуючого реструктуризацією, у разі відсторонення розпорядника майна або керуючого реструктуризацією від виконання повноважень, керуючий санацією, керуючий реалізацією та ліквідатор призначаються господарським судом за клопотанням комітету кредиторів (у справі про банкрутство юридичної особи) чи зборів кредиторів (у справі про неплатоспроможність фізичної особи).

Відповідно до п.4 ч.7 ст.48 Кодексу України з процедур банкрутства до компетенції комітету кредиторів належить прийняття рішення про звернення до господарського суду з клопотанням про призначення арбітражного керуючого, припинення повноважень арбітражного керуючого та про призначення іншого арбітражного керуючого.

Комітетом кредиторів не подано суду відповідного клопотання щодо кандидатури нового арбітражного керуючого для призначення ліквідатором банкрута.

Враховуючи зазначене, суд дійшов висновку про необхідність визначення кандидатури для призначення ліквідатора у даній справі шляхом автоматизованого відбору із застосуванням Єдиної судової інформаційно-телекомунікаційної системи з числа арбітражних керуючих, внесених до Єдиного реєстру арбітражних керуючих України, за принципом випадкового вибору.

Зважаючи на те, що на момент винесення цієї ухвали у суду відсутня кандидатура арбітражного керуючого для призначення ліквідатором Державного підприємства житлово-експлуатаційна дільниця Будівельник, суд дійшов висновку про необхідність зобов`язання арбітражного керуючого Костіна С.О. виконувати повноваження ліквідатора Державного підприємства житлово-експлуатаційна дільниця Будівельник у справі №5/5/10 до призначення судом нового ліквідатора у визначеному чинним законодавством порядку.

При цьому суд враховує, що усуваючи ліквідатора боржника, суд повинен призначити іншу особу ліквідатором, оскільки в протилежному випадку боржник залишається без органу управління та особи, яка несе відповідальність за збереження ліквідаційної маси.

Відповідної правової позиції дотримується Верховний Суд у своїй постанові від 16.04.2019 у справі №16/89.

Враховуючи зазначене, на підставі абз 1 ч. 1 ст. 28 Кодексу, суд вважає необхідним здійснити запит на автоматизований відбір кандидатури арбітражного керуючого для призначення ліквідатором у справі з числа осіб, внесених до Єдиного реєстру арбітражних керуючих (розпорядників майна, керуючих санацією, ліквідаторів) України.

Ліквідація боржника - це припинення існування суб`єкта підприємницької діяльності, визнаного господарським судом банкрутом. Ліквідаційна процедура, як стадія провадження у справі про банкрутство, є однією з найбільш ймовірних та прогнозованих процедур, які застосовуються до неплатоспроможного боржника та є механізмом виведення з ринку нерентабельних та неперспективних підприємств.

Правильне завершення ліквідаційної процедури є основним завданням ліквідатора, який, з урахуванням покладених на нього законом повноважень повинен наполегливо та добросовісно працювати упродовж всієї процедури ліквідації.

Звіт ліквідатора та ліквідаційний баланс є підсумковими документами, які підтверджують належне проведення ліквідатором всіх необхідних заходів ліквідаційної процедури, вчинення адекватних дій щодо виявлення кредиторів та активів боржника, за результатами розгляду яких суд приймає ухвалу про ліквідацію боржника та закриття провадження у справі.

Отже Кодексом України з процедур банкрутства передбачена певна сукупність дій, яку необхідно вчинити ліквідатору в ході ліквідаційної процедури та перелік додатків, які додаються до звіту ліквідатора і є предметом дослідження в судовому засіданні за підсумками ліквідаційної процедури, що проводиться за участю кредиторів (комітету кредиторів); подання звіту та ліквідаційного балансу здійснюється ліквідатором за наслідком всіх проведених ним дій в ході ліквідаційної процедури. Обов`язком ліквідатора є здійснення всієї повноти заходів спрямованих на виявлення активів боржника, при цьому ні у кого не повинен виникати обґрунтований сумнів, щодо їх належного здійснення (принцип безсумнівної повноти дій ліквідатора у ліквідаційній процедурі).

Аналогічний принцип передбачався Законом України "Про відновлення платоспроможності боржник або визнання його банкрутом" в редакції чинній на момент введення ліквідаційної процедури щодо боржника у цій справі.

На необхідності дотримання зазначеного принципу неодноразово зверталася увага Касаційним господарським судом у складі Верховного Суду під час касаційного перегляду судових рішень (зокрема, постанови Касаційного господарського суду у складі Верховного Суду від 14.02.2018 у справі № 927/1191/14, від 08.05.2018 у справі № 904/5948/16, від 02.07.2019 у справі № 5011-46/1733-2012, від 12.09.2019 у справі № 914/3812/15, від 28.11.2019 у справі № 18/1971/12, від 27.02.2020 у справі № 910/21227/16, від 25.06.2020 у справі № 44/484-б, від 27.10.2020 у справі № 28/29-б-43/212-2012, від 09.07.2019 у справі № 15/55/2011/5003).

Суд вважає за необхідне також звернути увагу на те, що межі судового розсуду при вирішенні питання оцінки дій ліквідатора лежать у балансуванні публічних інтересів (недопущення доведення до банкрутства та фіктивного банкрутства) та приватних щодо максимального задоволення вимог кредиторів і недопущення необґрунтованого покладення фінансового тягаря на кредиторів стосовно оплати послуг ліквідатора у випадку продовження ліквідаційної процедури.

Враховуючи зазначене, господарський суд встановлює, що ліквідаційну процедуру не завершено, ліквідатором не здійснено всієї повноти дій, з якими Закон пов`язує можливість закриття провадження у справі.

Відповідно до п. 1-6 Прикінцевих та перехідних положень Кодексу України з процедур банкрутства, Установити, що тимчасово, під час дії воєнного стану, введеного Указом Президента України від 24 лютого 2022 року № 64/2022 "Про введення воєнного стану в Україні", затвердженим Законом України від 24 лютого 2022 року № 2102-IX, а також протягом шести місяців після його припинення чи скасування господарський суд за клопотанням комітету кредиторів, кредитора, арбітражного керуючого чи з власної ініціативи може продовжити строки проведення попереднього засідання суду у справі про банкрутство (неплатоспроможність) звернення у межах провадження у справі про банкрутство (неплатоспроможність) про визнання недійсними правочинів, вчинених боржником, дії мораторію на задоволення вимог кредиторів, оголошення про проведення першого, повторного та/або другого повторного аукціону, виконання плану санації (у тому числі якщо провадження у справі про банкрутство продовжується відповідно до Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом") чи реструктуризації боргів боржника, процедури розпорядження майном, ліквідації, реструктуризації боргів боржника та погашення боргів боржника.

На підставі наведеного, господарський суд, керуючись засадами господарського судочинства та реалізуючи функцію судового контролю за перебігом провадження у даній справі, вважає необхідним продовжити строк ліквідаційної процедури у даній справі.

Керуючись ст. 28, 96 Кодексу України з процедур банкрутства, ст. 232, 234, 235 ГПК України, господарський суд

ПОСТАНОВИВ:

1. Клопотання Фонду державного майна України за вих. №10-79-4411 від 15.02.2024 задовольнити.

2. Відсторонити арбітражного керуючого Костіна Сергія Олексійовича від виконання повноважень ліквідатора Державного підприємства житлово-експлуатаційна дільниця Будівельник.

3. Кандидатуру нового арбітражного керуючого для виконання повноважень ліквідатора у справі визначити шляхом автоматизованого відбору із застосуванням Єдиної судової інформаційно-телекомунікаційної системи з числа арбітражних керуючих, внесених до Єдиного реєстру арбітражних керуючих України, за принципом випадкового вибору.

4. Зобов`язати арбітражного керуючого Костіна Сергія Олексійовича (свідоцтво про право на здійснення діяльності арбітражного керуючого (розпорядника майна, керуючого санацією, ліквідатора) №54 від 08.02.2013) виконувати повноваження ліквідатора Державного підприємства житлово-експлуатаційна дільниця Будівельник до призначення нового арбітражного керуючого у справі.

5. Продовжити строк ліквідаційної процедури у справі до 26 квітня 2024 року.

6. Судове засідання у справі призначити на 26 квітня 2024 року о 10:30 год.

Засідання відбудеться за адресою: м. Миколаїв, вул. Фалєєвська, 14.

7. Повідомити учасників справи про дату, час та місце проведення судового засідання.

8. Ухвалу направити учасникам справи про банкрутство.

9. Апеляційна скарга на ухвалу суду подається в порядку та у строки, передбачені ст. ст. 256, 257 ГПК України, п.п. 17.5 п. 17 Перехідних положень ГПК України.

Повний текст ухвали складено і підписано 18.03.2024.

Суддя В.О.Ржепецький