Окрема думка

від 19.03.2024 по справі 460/9966/23

ВОСЬМИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД

ВОСЬМИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД

ОКРЕМА ДУМКА

19 березня 2024 рокуЛьвівСправа № 460/9966/23 пров. № А/857/20866/23

Судді Восьмого апеляційного адміністративного суду Судової-Хомюк Наталії Михайлівни щодо постанови Восьмого апеляційного адміністративного суду від 19 березня 2024 року, винесеної за результатами розгляду апеляційної скарги Головного управління ДПС у Рівненській області, Державної податкової служби України на рішення Рівненського окружного адміністративного суду від 21 серпня 2023 року у справі за позовом ОСОБА_1 до Головного управління ДПС у Рівненській області, Державної податкової служби України про визнання протиправними і скасування наказів, зобов`язання вчинити дії, стягнення середнього заробітку за час відсторонення,-

В С Т А Н О В И В:

У квітні 2023 року ОСОБА_1 звернувся до суду із адміністративним позовом, у якому просив:

визнати протиправним і скасувати наказ Державної податкової служби України (далі ДПС) №152 від 07 березня 2023 року «Про порушення дисциплінарного провадження»;

визнати протиправним і скасувати наказ ДПС «Про накладення дисциплінарного стягнення» №8-дс від 14 квітня 2023 року, яким до позивача застосовано дисциплінарне стягнення у вигляді звільнення з займаної посади державної служби за вчинення дисциплінарного проступку, передбаченого пунктом 1 частини 2 статті 65 Закону України «Про державну службу» (далі Закон № 889-VIII);

поновити позивача на посаді заступника начальника Головного управління ДПС у Рівненській області (далі ГУ ДПС у Рівненській області);

виплатити позивачу середньомісячну заробітну плату за період відсторонення від виконання обов`язків .

Рішенням Рівненського окружного адміністративного суду від 21 серпня 2023 року у справі № 460/9966/23 позов було задоволено частково.

Визнано протиправним та скасовано наказ ДПС №8-дс від 14 квітня 2023 року «Про накладення дисциплінарного стягнення». Поновлено ОСОБА_1 на посаді заступника начальника ГУ ДПС у Рівненській області з 21 серпня 2023 року. Стягнуто з ГУ ДПС у Рівненській області на користь ОСОБА_1 середньомісячну заробітну плату за період відсторонення від виконання посадових обов`язків з 07 березня 2023 року по 14 квітня 2023 року в розмірі 30201,47 грн.. У задоволенні решти позовних вимог відмовлено.

Висновки суду першої інстанції обґрунтовані тим, що оспорюваний наказ ДПС №8-дс від 14 квітня 2023 року не містить висновків про порушення ОСОБА_1 норм чинного законодавства України, що визначають порядок його дій при здійсненні посадових обов`язків. У наказі не зазначено суті вчиненого позивачем порушення його посадової інструкції, Положення про ГУ ДПС у Рівненській області, наказу про розподіл обов`язків між керівним складом ГУ ДПС у Рівненській області чи Порядку зупинення реєстрації податкової накладної/розрахунку коригування в Єдиному реєстрі податкових накладних, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 11 грудня 2019 р. № 1165 (далі Порядок № 1165). Водночас судом першої інстанції не встановлено неналежного виконання ОСОБА_1 його посадових обов`язків, а доказів протилежного ДПС суду не надано.

Тому застосування до позивача дисциплінарного стягнення у вигляді звільнення із посади державної служби за порушення Присяги державного службовця оскаржуваним наказом ДПС №8-дс від 14 квітня 2023 року є безпідставним.

На думку суду першої інстанції, наказ ДПС «Про припинення державної служби та звільнення ОСОБА_1 » від 21 серпня 2023 року №1011-0, яким позивача фактично звільнено 21 серпня 2023 року, прийнятий на підставі оспорюваного наказу ДПС від 14 квітня 2023 року №8-дс «Про накладення дисциплінарного стягнення». Тому вимога позивача про поновлення його на посаді не є передчасною та підлягає задоволенню.

При цьому наказ ДПС №1011-0 від 21 серпня 2023 року по суті є «вторинним», оскільки прийнятий для реалізації і на підставі основного (первинного) наказу ДПС №8-дс від 14 квітня 2023 року про накладення на позивача дисциплінарного стягнення у вигляді звільнення. Оскільки наказ ДПС №8-дс від 14 квітня 2023 року визнано судом протиправним, то такий не породжує жодних правових наслідків від моменту його прийняття і не може слугувати законною підставою для прийняття інших наказів, зокрема на його виконання.

З висновками суду першої інстанції не погодились відповідачі - Головне управління ДПС у Рівненській області, Державна податкова служба України, у поданих апеляційних скаргах зазначається про порушення судом першої інстанції норм матеріального та процесуального права, що є, на думку апелянтів, підставою для скасування судового рішення суду першої інстанції та винесення рішення про відмову у задоволенні позовних вимог.

Апелянти вказали, що застосування до позивача дисциплінарного стягнення у вигляді звільнення з займаної посади було наслідком дій позивача, який очолював ГУ ДПС у Рівненській області, та за результатами своєї службової діяльності дискредитував себе як особа, що перебувала на керівній посаді.

Апелянти зазначили про те, що суд першої інстанції фактично здійснив вихід за межі позовних вимог, оскільки у жодному поданому процесуальному документі позивач не заявляв вимогу про поновлення його на посаді заступника начальника ГУ ДПС у Рівненській області з 21 серпня 2023 року

Вважають, що поновлення позивача на посаді та стягнення середньомісячної заробітної плати за період відсторонення у межах суми за один місяць може мати місце у випадку визнання судом протиправним та скасування наказу про звільнення державного службовця.

Натомість, наказ ДПС від 21 серпня 2023 року №1011-0 «Про припинення державної служби та звільнення ОСОБА_1 » є чинним, предметом судового оскарження у справі №460/9966/23 не був.

Стосовно правомірності відсторонення позивача від виконання посадових обов`язків на час проведення дисциплінарного провадження зазначають, що наказом ДПС від 07 березня 2023 року №153 «Про порушення дисциплінарного провадження» порушено дисциплінарне провадження стосовно заступника начальника ГУ ДПС у Рівненській області ОСОБА_1 та відсторонено від виконання посадових обов`язків на час проведення дисциплінарного провадження.

Постановою Восьмого апеляційного адміністративного суду від 19 березня 2024 року апеляційні скарги Головного управління ДПС у Рівненській області, Державної податкової служби України задоволено частково.

Змінено рішення Рівненського окружного адміністративного суду від 21 серпня 2023 року у справі № 460/9966/23 яким зазначено, що ОСОБА_1 слід вважати поновленим на посаді заступника начальника Головного управління ДПС у Рівненській області з 22 серпня 2023 року.

У задоволенні решти вимог апеляційних скарг відмовлено.

Серед аргументів суду апеляційної інстанції визначено наступні:

-суд першої інстанції фактично вийшов за межі позовних вимог, вказавши про необхідність поновлення позивача на роботі з 21 серпня 2023 року;

-водночас апеляційний суд вказав, що у оскаржуваному судовому рішенні суд першої інстанції фактично надав правову оцінку наказу ДПС №1011-0 від 21 серпня 2023 року, однак формально не вказав про необхідність виходу за межі позовних вимог ОСОБА_1 задля ефективного захисту його прав та інтересів при поновленні на займаній посаді з 21 серпня 2023 року, як це передбачено у частині 2 статті 9 Кодексу адміністративного судочинства України;

-формальне не зазначення судом першої інстанції у своєму рішенні про необхідність виходу за межі заявлених ОСОБА_1 позовних вимог з метою повного та ефективного захисту його порушеного права не може служити достатньою підставою для скасування судового рішення;

-наказ про притягнення до дисциплінарної відповідальності повинен містити чітке формулювання суті, характеру та обставин допущеного службовцем проступку, підстави прийняття рішення про притягнення до відповідальності, час вчинення і час виявлення проступку та обґрунтування обрання певного виду стягнення, з урахуванням передбачених законодавством обставин, що є недоведеним. В ході дисциплінарного провадження не було встановлено обставин, які б давали підстави для висновку про встановлення у діях чи бездіяльності ОСОБА_1 ознак порушення Присяги державного службовця.

Вважаю, що у даній справі Восьмий апеляційний адміністративний суд дійшов помилкових висновків щодо фактичного залишення рішення суду першої інстанції про визнання протиправним та скасування наказу ДПС №8-дс від 14 квітня 2023 року «Про накладення дисциплінарного стягнення», поновлення ОСОБА_1 на посаді заступника начальника ГУ ДПС у Рівненській області з 21 серпня 2023 року без змін, змінивши фактично лишень дату поновлення - з 22 серпня 2023 року.

26 серпня 2021 року наказом ДПС України від 25 серпня 2021 року №1795- о «Про призначення ОСОБА_1 » призначений на посаду заступника начальника Головного управління ДПС у Рівненській області згідно ( Т.1 а.с. 159).

З 13 січня 2022 року по 07 березня 2023 року на ОСОБА_1 , заступника начальника Головного управління ДПС у Рівненській області, покладено виконання обов`язків начальника Головного управління ДПС у Рівненській області ( накази ДПС України від 13 січня 2022 року №36-0 «Про покладення виконання обов`язків на ОСОБА_1 » та від 08 березня 2023 року №254-о «Про втрату чинності наказу ДПС».

Наказом ДПС від 28 березня 2022 року №173 «Про забезпечення безперебійної роботи територіальних органів ДПС» (зі змінами) повноваження Головного управління ДПС у Харківській області закріплено за ГУ ДПС у Рівненській області. На виконання вказаного наказу була створено Комісія з питань зупинення реєстрації податкової накладеної/розрахунку коригування в ЄРПН ГУ ДПС у Рівненській області, головою якої з 10 червня 2022 року по 25 січня 2023 року був ОСОБА_1

07 березня 2023 року дорученням в.о. Голови ОСОБА_2 №36-д(2) до доповідної записки від 07 березня 2023 року №218/99-0002-03-01-13 доручено порушити дисциплінарні провадження стосовно заступника начальника ГУ ДПС у Рівненській області ОСОБА_1 за період керівництва ГУ ДПС у Рівненській області задля визначення ступеня вини, характеру і тяжкості вчинення дисциплінарних проступків, що полягають у неналежному виконанні посадових обов`язків з координації та контролю за роботою підпорядкованих структурних підрозділів.

Наказом ДПС від 07 березня 2023 року №152 «Про порушення дисциплінарного провадження» було порушено дисциплінарне провадження стосовно заступника начальника Головного управління ДПС у Рівненській області ОСОБА_1 та відсторонено його від виконання посадових обов`язків на час проведення дисциплінарного провадження.

За наслідками дисциплінарного провадження наказом ДПС від 14 квітня 2023 року №8-дс «Про накладення дисциплінарного стягнення» до заступника начальника ГУ ДПС у Рівненській області ОСОБА_1 застосовано дисциплінарне стягнення у вигляді звільнення з посади державної служби за вчинення ним дисциплінарного проступку, передбаченого пунктом 1 частини 2 статті 65 Закону №889-VIII, у перший робочий день після виходу на роботу .

Вважаю, що вказані обставини повністю заперечують позовні вимоги позивача, висновки суду першої та апеляційної інстанції.

Наказом ДПС від 07 березня 2023 року №152 «Про порушення дисциплінарного провадження» ( т.ІІІ а.с. 207) п.1, 2, 5 визначено : « Порушити дисциплінарне провадження для визначення ступеня вини, характеру і тяжкості вчинення дисциплінарних проступків стосовно заступника начальника Головного управління ДПС у Рівненській області ОСОБА_3 за період керівництва роботою Головного управління ДПС у Рівненській області. Відсторонити заступника начальника Головного управління ДПС у Рівненській області ОСОБА_1 від виконання посадових обов`язків на час проведення дисциплінарного провадження. Дисциплінарній комісії з розгляду дисциплінарних справ Державної податкової служби України здійснити дисциплінарне провадження стосовно заступника начальника Головного управління ДПС у Рівненській області ОСОБА_1 за період керівництва роботою Головного управління ДПС у Рівненській області та за результатами розгляду дисциплінарної справи надати в.о. Голови ДПС подання відповідно до чинного законодавства…».

Зважаючи на вказане, вважаю, що позивачем підмінено, а судом першої та апеляційної інстанції залишено поза увагою та обставина, що саме за виконання покладених на позивача обов`язків начальника ГУ ДПС у Рівненській області, встановлено недоліки і порушення у роботі ГУ ДПС у Рівненській області при відпрацюванні наявних матеріалів та узагальненої інформації, а також певні розбіжності у роботі Комісії з питань зупинення реєстрації податкової накладної/розрахунку коригування в Єдиному реєстрі податкових накладних.

Разом з тим, Наказ ДПС від 07 березня 2023 року №152 «Про порушення дисциплінарного провадження» містить вимогу про відсторонення заступника начальника Головного управління ДПС у Рівненській області. Оскільки судом першої інстанції відмовлено у задоволенні позовних вимог позивача в частині оскарження вказаного наказу, вважаю що у суді апеляційної інстанції слід було дослідити вказану обставину, оскільки вона суперечить резолютивній частині наказу ДПС від 14 квітня 2023 року №8-дс «Про накладення дисциплінарного стягнення» яким до заступника начальника ГУ ДПС у Рівненській області ОСОБА_1 застосовано дисциплінарне стягнення у вигляді звільнення з посади державної служби за вчинення ним дисциплінарного проступку, передбаченого пунктом 1 частини 2 статті 65 Закону №889-VIII, у перший робочий день після виходу на роботу.

Ще раз звертаю увагу на те, що з 13.01.2022 року ОСОБА_1 виконував обов`язки начальника ГУ ДПС у Рівненській області.

На виконання наказу ГУ ДПС у Рівненській області №184 від 02.08.2022 «Про розподіл обов`язків між керівним складом Головного управління ДПС у Рівненській області», було встановлено розподіл обов`язків між виконуючим обов`язки начальника Головного управління ДПС у Рівненській області та його заступником ОСОБА_4 , в подальшому такий розподіл стосувався встановлення іншої взаємозаміни : Грабовий Владислав- в.о начальника Головного управління ДПС у Рівненській області, ОСОБА_5 та ОСОБА_6 заступники начальника.

Не досліджено вказана обставина в контексті порушеного дисциплінарного провадження. Не досліджено підстави відсторонення заступника начальника Головного управління ДПС у Рівненській області ОСОБА_1 від виконання посадових обов`язків на виконання наказу ДПС від 07 березня 2023 року №152, оскільки це суперечить змісту іншого наказу. З 13 січня 2022 року по 07 березня 2023 року на ОСОБА_1 , заступника начальника Головного управління ДПС у Рівненській області, покладено виконання обов`язків начальника Головного управління ДПС у Рівненській області ( накази ДПС України від 13 січня 2022 року №36-0 «Про покладення виконання обов`язків на ОСОБА_1 » та від 08 березня 2023 року №254-о «Про втрату чинності наказу ДПС».

Стосовно інших обставин.

Вважаю, що суд першої інстанції повинен був здійснити оцінку наказу ДПС №8-дс від 14 квітня 2023 року «Про накладення дисциплінарного стягнення» в контексті відповідності проведеного відносно ОСОБА_1 службового розслідування, та підстав накладення дисциплінарного стягнення, а також тієї обставини, що дата звільнення з моменту винесення спірного наказу не була визначена взагалі. Правовий статус позивача після 14 квітня 2023 року судом першої інстанції не був підтверджений.

Матеріали справи підтверджують про те, Наказом ДПС України від 13.01.2022 №36-О, з 13.01.2022 на позивача покладено виконанняобов`язків начальника ГУ ДПС у Рівненській області.

Відповідно до наказу ДПС України №173 від 28.03.2022 «Про забезпечення безперебійної роботи територіальних органів ДПС» (зі змінами) повноваження Головного управління ДПС у Харківській області закріплено за ГУ ДПС у Рівненській області.

На виконання вказаного наказу, з метою виконання завдань і функцій обслуговування платників, зареєстрованих у Харківській області, створена Комісія з питань зупинення реєстрації податкової накладеної/розрахунку коригування в ЄРПН ГУ ДПС у Рівненській області, головою якої з 10.06.2022 по 25.01.2023 був ОСОБА_1 .

Водночас, в ГУ ДПС у Рівненській області діяла Комісія з питань зупинення реєстрації податкової накладеної/розрахунку коригування в ЄРПН, по обслуговуванню платників податку, зареєстрованих в Рівненській області, головою якої було призначено ОСОБА_7 . Позивач не входив до складу зазначеної Комісії.

Як встановлено судом першої інстанції, вказані обставини підтверджені усіма учасниками справи.

Наказом в.о. Голови ДПС України №152 від 07.03.2023, відповідно до статей 17, 64-69,72, 73 Закону України «Про державну службу», підпункту 1.1 пункту 1 доручення в.о.Голови ДПС України від 07.03.2023 №36-д(02) до доповідної записки Департаменту забезпечення відомчого контролю від 07.03.2023 №218/99-00-02-03-01-13, порушено дисциплінарне провадження стосовно заступника начальника ГУ ДПС у Рівненській області ОСОБА_1 за період керівництва роботою ГУ ДПС у Рівненській області, з метою визначення ступеня вини, характеру і тяжкості вчинення дисциплінарних проступків, та відсторонено ОСОБА_1 від виконання посадових обов`язків на час проведення дисциплінарного провадження. Позивач ознайомлений із вказаним наказом 08.03.2023 (т.1 а.с.152).

Наказом ДПС України №254-о від 08.03.2023 у зв`язку із службовою необхідністю визнано таким, що втратив чинність наказ ДПС від 13.01.2022 №36-о «Про покладення виконання обов`язків на ОСОБА_1 » з 08.03.2023. Матеріали справи містять копію вказаного документу та його отримання в судовому засіданні лише 21.08.2023 року день винесення судового рішення судом першої інстанції. Вказаний наказ як і наказ про звільнення був представлений позивачем, не дивлячись на його відсутність на робочому місці з огляду на лікування у Комунальному некомерційному підприємстві «Вінницький обласний клінічний медичний реабілітаційний центр ветеранів війни та радіаційного захисту населення Вінницької обласної ради» в період з 01.08.2023 по 18.08.2023 року. Крім того звертаю увагу, що протокол судового засідання від 11.08.2023 року підтверджує відсутність позивача у судовому засіданні, разом з тим, згідно довідки про вручення ухвали суду від 11.08.2023 ОСОБА_8 особисто отримав примірник вказаної ухвали у період перебування на листку непрацездатності у вказаному комунальному закладі (т.V а.с. 245).

Вважаю, що суд першої інстанції не встановив які обов`язки було покладено на позивача після 08.03.2023 року, якщо брати до уваги зміст вищевказаного наказу ДПС України №254-о від 08.03.2023 року.

Також, залишилось невстановленим період завершення відсторонення ОСОБА_1 від виконання посадових обов`язків на час проведення дисциплінарного провадження, виконання яких функціональних обов`язків покладалось на позивача в проміжках між оформленням листків непрацездатності, перебуванням тривалий час у санаторії на лікуванні, оскільки наявні в матеріалах справи листки непрацездатності, довідка про проходження санаторно-курортного лікування в санаторії «Сузір`я», котрі містяться в матеріалах справи ( т.IV а.с. 54-63) дозволяють зробити наступні висновки.

Наявний період з 14 квітня, день коли був винесений оспорюваний наказ Державної податкової служби Українивід 14.04.2023 №8-дс «Про накладення дисциплінарного стягнення», на підставі наказу ДПС від 07.03.2023 № 152 «Про порушення дисциплінарного провадження», доручення в.о. Голови ДПС від 07.03.2023 № 36-д(02) до доповідної записки Департаменту забезпечення відомчого контролю від 07.03.2023 №218/99-00-02-03-01-13 Дисциплінарною комісією з розгляду дисциплінарних справ Державної податкової служби України проведено дисциплінарне провадження стосовно заступника начальника Головного управління ДПС у Рівненській області ОСОБА_1 , яким вирішено застосувати до заступника начальника ГУ ДПС у Рівненській області Грабового Владислава дисциплінарне стягнення у вигляді звільнення з займаної посади державної служби за вчинення ним дисциплінарного проступку, передбаченого пунктом 1 частини 2 ст. 65Закону № 889, в перший робочий день, після виходу на роботу, не досліджувався судом першої інстанції на предмет того, в якому періоді позивач перебував на робочому місці, чи проводилось інформування про повернення на роботу .

Відсутність дослідження вказаної інформації не дає підстав суду першої інстанції стверджувати про те, що предметом позовних вимог був наказ про звільнення ОСОБА_3 з займаної посади.

Як засвідчує протокол останнього судового засідання у вказаній справі від 21.08.2023 року, в судовому засіданні 21.08.2023 о 16:20 учасниками справи повідомлено, що згідно з наказом ДПС України від 21.08.2023№1011-0 припинено державну службу та звільнено ОСОБА_1 , заступника начальника Головного управління ДПС у Рівненській області, 21.08.2023 у зв`язку із вчиненням дисциплінарного проступку, який передбачає звільнення, згідно з пунктом 1 частини другоїст. 65 Закону України «Про державну службу». Підстава: наказ ДПС від 14.04.2023 №8-дс «Про накладення дисциплінарного стягнення», лист-погодження Міністерства фінансів України від 15.05.2023 №17030-17-62/13190, лист Головного управління ДПС у Рівненській області від 21.08.2023 №4188/8/17-00-11-12 (а.с.247 т.5).

Наведені обставини повністю заперечують твердження суду першої інстанції про те, що предметом позовних вимог був наказ про звільнення позивача з займаної посади.

Те, що вказану обставину суд першої інстанції обґрунтував, як : «… наказ ДПС України №1011-0 від 21.08.2023 по суті є «вторинним» наказом, оскільки прийнятий для реалізації і на підставі основного (первинного) наказу №8-дс від 14.04.2023 про накладення на позивача дисциплінарного стягнення у вигляді звільнення за порушення Присяги…», повністю нівелює засади предмету і підстав позову в адміністративному судочинстві, порушує рівновагу усіх учасників судового процесу в частині дотримання принципу рівності перед законом і судом, змагальності сторін, принцип диспозитивних засад та офіційного з`ясування обставин справи.

Відповідно до ч. 3 ст. 34 КАС України суддя, не згодний із судовим рішенням за наслідками розгляду адміністративної справи, може письмово викласти свою окрему думку. Про наявність окремої думки повідомляються особи, які беруть участь у справі, без оголошення її змісту в судовому засіданні. Окрема думка приєднується до справи і є відкритою для ознайомлення.

Користуючись таким правом, не погоджуюся з постановою Восьмого апеляційного адміністративного суду від 19 березня 2024 року, якою підтримано рішення суду першої інстанції щодо визнання протиправним та скасування наказу ДПС №8-дс від 14 квітня 2023 року «Про накладення дисциплінарного стягнення» та поновлення ОСОБА_1 на посаді заступника начальника ГУ ДПС у Рівненській області з 21 серпня 2023 року, оскільки зміст резолютивної частини судового рішення не відповідає змісту заявлених позивачем позовних вимог.

Суддя Н. М. Судова-Хомюк

У зв`язку із перебуванням судді Судової-Хомюк Н.М. з 25.03.2024 по 29.03.2024 включно у відпустці окрема думка виготовлена та підписана 01 квітня 2024 року.