Постанова

від 10.04.2024 по справі 908/1493/23

ЦЕНТРАЛЬНИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

ЦЕНТРАЛЬНИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

10.04.2024 року м.Дніпро Справа № 908/1493/23

Центральний апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого судді: Іванова О.Г. (доповідач),

суддів: Верхогляд Т.А., Паруснікова Ю.Б.,

при секретарі судового засідання: Логвіненко І.Г.

представники сторін:

від позивача: Пругло М.С. (поза межами суду);

від відповідача: Грамчук М.О. (поза межами суду);

від третьої особи-1: не з`явився;

від третьої особи-2: не з`явився;

розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю "АЗОВ ІНТРЕЙД" на рішення господарського суду Запорізької області від 27.09.2023 (суддя Н.Г. Зінченко, рішення оформлено і підписано 20.10.2023) у справі № 908/1493/23

за позовом Товариства з обмеженою відповідальністю "АЗОВ ІНТРЕЙД", (71101, Запорізька область, м. Бердянськ, вул. Приазовська, буд. 114-В, електронна пошта: azov.intraid@gmail.com), представник заявника адвокат Пругло Михайло Сергійович, АДРЕСА_1 )

до відповідача Акціонерного товариства "Оператор газорозподільної системи "ЗАПОРІЖГАЗ", (69035, м. Запоріжжя, вул. Заводська, буд. 7)

треті особи, які не заявляють самостійних вимог щодо предмету спору, на стороні відповідача:

1. Товариство з обмеженою відповідальністю "ТЕПЛА ЕНЕРГЕТИЧНА КОМПАНІЯ", (01044, м. Київ, вул. Чикаленка Євгена, буд. 27, електронна пошта: office@tepla.com.ua)

2. Товариство з обмеженою відповідальністю "ЙЕ ЕНЕРГІЯ", (01010, м. Київ, вул. Острозьких Князів, буд. 32/2, 18 поверх, приміщення 33, електронна пошта: office@je.com.ua)

про зобов`язання вчинити дії

ВСТАНОВИВ:

До Господарського суду Запорізької області звернулося Товариство з обмеженою відповідальністю "АЗОВ ІНТРЕЙД" з позовною заявою до Акціонерного товариства "Оператор газорозподільної системи "ЗАПОРІЖГАЗ" про зобов`язання здійснити перерахунок спожитого у серпні - вересні 2021 року обсягу природного газу Товариства з обмеженою відповідальністю "АЗОВ ІНТРЕЙД" та внести відповідні зміни до акту приймання-передачі природного газу № ЗП 00040968 від 31.08.2021 та акту приймання-передачі природного газу № ЗП00042554 від 30.09.2021 в частині обсягу всього спожитого газу за період серпень 2021 року та за період вересень 2021 року.

Позовні вимоги обґрунтовані наступними обставинами: протягом 2020-2021 років постачальниками природного газу позивачу були ТОВ "ЙЕ ЕНЕРГІЯ" на підставі договору постачання природного газу № 41АР167-314-20 від 13.02.2020 та ТОВ "ТЕПЛА ЕНЕРГЕТИЧНА КОМПАНІЯ" на підставі договору постачання природного газу № ГО 01/09/21-1 від 01.09.2021. Відповідно до зазначених договорів на постачання природного газу обсяг переданого газу за розрахунковий період, що підлягає оплаті Споживачем (позивачем) визначається на межі балансової належності між Оператором ГРМ та Споживачем на підставі даних вузлів комерційного обліку, визначених в заяві-приєднанні до договору розподілу природного газу, укладеного між Оператором ГРМ та Споживачем, а також з урахуванням процедур, передбачених Кодексом ГРМ. При цьому, визначення обсягу поставленого природного газу здійснюється в наступному порядку: за підсумками розрахункового періоду Споживач до 05 числа місяця, наступного за розрахунковим, зобов`язаний надати Постачальнику копію відповідного акту про фактичний об`єм (обсяг) розподіленого (протранспортованого) природного газу Споживачу за розрахунковий період, що складений між Оператором ГРМ та Споживачем, відповідно до вимог Кодексу ГРМ. 01.04.2018 позивач підписав заяву-приєднання № 42ВРZp6887-18 до умов договору розподілу природного газу, який є типовим та розміщений на офіційному сайті НКРЕКП та офіційному сайті відповідача, який є єдиним Оператором газорозподільної системи на території Запорізької області. Згідно п. 3.2 договору розподілу природного газу Споживач забезпечує належну експлуатацію власних газових мереж після межі балансової належності згідно з чинним законодавством, зокрема, відповідно до вимог Правил безпеки систем газопостачання, або укладає відповідний договір з будь-якою організацією, яка має право на виконання таких робіт, з урахуванням вимог Кодексу ГРМ. Між позивачем та відповідачем укладено договір на технічне обслуговування систем газопостачання № 32В690-5771-21 від 31.03.2021, умовами якого передбачено, що АТ "ЗАПОРІЖГАЗ" кожного місяця виконує роботи по технічному обслуговуванню вузла обліку та елементів систем передачі даних. Як зазначає позивач, протягом 2021 року обсяг спожитого ТОВ "АЗОВ ІНТРЕЙД" природного газу обліковувався його власним лічильником газу "Курс-01" G160 А2 зав. № 9792. 27.08.2021 на об`єкті позивача в процесі технічного обслуговування лічильника газу відбувся демонтаж належного позивачу лічильника "Курс-01" G160 А2 (з подальшою його відправкою на держповірку) та заміна його на лічильник газу іншого виду (як підмінний) - "Курс-01" G100 А3 зав. № 14041, який належить відповідачу, про що свідчить Акт обстеження від 27.08.2021. Саме під час обліку споживання природного газу на об`єкті позивача за адресою: Запорізька область, м. Бердянськ, вул. Приазовська, 114-В вищевказаним лічильником АТ "ЗАПОРІЖГАЗ" позивачу нараховані в рази вищі обсяги споживання через програмні збої приладу при обчисленні обсягів (виникнення позаштатних ситуацій). Після демонтажу належного АТ "ЗАПОРІЖГАЗ" лічильника газу 17.09.2021 та встановлення належного позивачеві лічильника "Курс-01" G160 А2 зав. № 9792 виникнення позаштатних ситуацій припинилося та облік газу почав здійснюватися в реальному форматі. Як стверджує позивач, внаслідок некоректної роботи підмінного лічильника газу "Курс-01" G100 А3 зав. № 14041 позивачу помилково нарахований фактично неспожитий ним обсяг газу в серпні 2021 року в обсязі 11240,36 м.куб. та в вересні 2021 року в обсязі 13474,45 м.куб. В подальшому це зумовило виставлення актів АТ "ЗАПОРІЖГАЗ" на значно більший обсяг газу ніж було реально спожито позивачем і тепер у судовому порядку такі акти оскаржуються позивачем, а Постачальники (треті особи у цій справі) намагаються необґрунтовано стягнути з позивача понад 500000,00 грн. в судовому порядку. Позивач звертався до відповідача щодо вирішення питання про корегування (перерахунок) розподіленого (спожитого) об`єму природного газу за серпень і вересень 2021 року. Проте відповідачем такі звернення залишені без належного реагування. У зв`язку із викладеним, позивач вважає, що у спірних правовідносинах відповідач відповідно до пункту 3 глави 2 розділу ХІ Кодексу ГРМ зобов`язаний здійснити перерахунок спожитого у серпні - вересні 2021 року обсягу природного газу ТОВ "АЗОВ ІНТРЕЙД" та внести відповідні зміни до акту приймання-передачі природного газу № ЗП 00040968 від 31.08.2021 та акту приймання-передачі природного газу № ЗП00042554 від 30.09.2021 в частині обсягу всього спожитого газу за період серпень - вересень 2021 року.

Рішенням Господарського суду Запорізької області від 27.09.2023 у справі № 908/1493/23 в задоволені позову відмовлено.

Не погодившись із зазначеним рішенням до Центрального апеляційного господарського суду з апеляційною скаргою звернулося Товариство з обмеженою відповідальністю "АЗОВ ІНТРЕЙД", в якій просить скасувати рішення та прийняти нове, яким позов задовольнити.

Апеляційна скарга обґрунтована тим, що:

- Господарським судом Запорізької області при ухваленні Рішення щодо оспорюваності показників приладу обліку газу порушено принцип рівності сторін в питанні витребування доказу - лічильника «Курс-01» G100 АЗ зав. № 14041, належного Відповідачу, завдяки якому відбувався періодичний програмний збій, що призвело за результатами двох місяців 2021 року до нарахування Позивачу неспожитих й помилково облікованих обсягів природного газу більш як на 500 000, 00 грн.;

- суд проігнорував клопотання про призначення судової експертизи від 24.07.2023;

- суд, порушуючи законодавчо встановлений строк більш ніж у 12 разів, розглянув клопотання Позивача та відмовив у задоволенні клопотання про витребування доказу;

- судом першої інстанції проігноровано межу балансової належності, що надана у матеріали справи, згідно з якою вузол обліку газу знаходиться у межах відповідальності AT «Запоріжгаз».

Учасники процесу правом подання відзиву на апеляційну скаргу та пояснень на неї не скористалися, що не перешкоджає перегляду рішення суду в апеляційному порядку.

Відповідно до протоколу автоматизованого розподілу судової справи між суддями від 14.11.2023 для розгляду справи визначена колегія суддів у складі: головуючого судді - Іванова О.Г. (доповідач), судді - Парусніков Ю.Б., Верхогляд Т.А.

З огляду на відсутність в суді апеляційної інстанції матеріалів справи на час надходження скарги, ухвалою суду від 16.11.2023 здійснено запит матеріалів справи №908/1493/23 із Господарського суду Запорізької області та відкладено вирішення питання про рух апеляційної скарги до надходження матеріалів справи до суду апеляційної інстанції.

01.12.2023 матеріали справи №908/1493/23 надійшли до суду апеляційної інстанції.

Ухвалою Центрального апеляційного господарського суду від 04.12.2023 відкрито апеляційне провадження за апеляційною скаргою Товариства з обмеженою відповідальністю "АЗОВ ІНТРЕЙД" на рішення господарського суду Запорізької області від 27.09.2023 у справі № 908/1493/23; розгляд апеляційної скарги призначений у судове засідання на 21.02.2024.

Розгляд справи, призначений у судовому засіданні на 21.02.2024 не відбувся у зв`язку з перебуванням судді-доповідача Іванова О.Г. у відпустці.

Ухвалою Центрального апеляційного господарського суду від 26.02.2024 судове засідання призначено на 10.04.2024.

10.04.2024 у судовому засіданні оголошено вступну та резолютивну частину постанови Центрального апеляційного господарського суду.

Заслухавши доповідь судді-доповідача, пояснення представників позивача та відповідача, дослідивши матеріали справи, обговоривши доводи апеляційної скарги та заперечень проти неї, перевіривши повноту встановлених місцевим господарським судом обставин справи та правильність їх юридичної оцінки, колегія суддів Центрального апеляційного господарського суду дійшла висновку про те, що апеляційна скарга не підлягає задоволенню, виходячи з наступного.

Відповідно до вимог частин 1, 2, 5 статті 269 Господарського процесуального кодексу України, суд апеляційної інстанції переглядає справу за наявними у ній і додатково поданими доказами та перевіряє законність і обґрунтованість рішення суду першої інстанції в межах доводів та вимог апеляційної скарги. Суд апеляційної інстанції досліджує докази, що стосуються фактів, на які учасники справи посилаються в апеляційній скарзі та (або) відзиві на неї.

Суд апеляційної інстанції не обмежений доводами та вимогами апеляційної скарги, якщо під час розгляду справи буде встановлено порушення норм процесуального права, які є обов`язковою підставою для скасування рішення, або неправильне застосування норм матеріального права.

Відповідно до положень ч. 1 ст. 74 Господарського процесуального кодексу України кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог та заперечень.

Судом першої інстанції та судом апеляційної інстанції встановлені наступні неоспорені обставини справи.

Протягом 2020-2021 років постачальниками природного газу Товариству з обмеженою відповідальністю "АЗОВ ІНТРЕЙД" були Товариство з обмеженою відповідальністю "ЙЕ ЕНЕРГІЯ" на підставі договору постачання природного газу № 41АР167-314-20 від 13.02.2020 та Товариство з обмеженою відповідальністю "ТЕПЛА ЕНЕРГЕТИЧНА КОМПАНІЯ" на підставі договору постачання природного газу № ГО 01/09/21-1 від 01.09.2021.

Відповідно до зазначених договорів на постачання природного газу обсяг переданого газу за розрахунковий період, що підлягає оплаті Споживачем (позивачем) визначається на межі балансової належності між Оператором ГРМ та Споживачем на підставі даних вузлів комерційного обліку, визначених в заяві-приєднанні до договору розподілу природного газу, укладеного між Оператором ГРМ та Споживачем, а також з урахуванням процедур, передбачених Кодексом ГРМ.

При цьому, як узгоджено в договорах на постачання природного газу, визначення обсягу поставленого природного газу здійснюється в наступному порядку: за підсумками розрахункового періоду Споживач до 5 числа місяця, наступного за розрахунковим, зобов`язаний надати Постачальнику копію відповідного акту про фактичний об`єм (обсяг) розподіленого (протранспортованого) природного газу Споживачу за розрахунковий період, що складений між Оператором ГРМ та Споживачем, відповідно до вимог Кодексу ГРМ.

Правовідносини між Споживачами та Газорозподільною організацією унормовані Законом України "Про ринок природного газу" від 09.04.2015 № VIII, Кодексом газорозподільних систем (далі - Кодекс ГРС, затвердженим постановою НКРЕП № 2494 від 30.09.2015, зареєстрованою в Міністерстві юстиції України за № 1379/27824 від 06.11.205, постановою НКРЕП № 2498 від 30.09.2015 "Про затвердження Типового договору розподілу природного газу".

Згідно з п. 35 ч. 1 ст. 1 Закону України "Про ринок природного газу" розподіл природного газу - це господарська діяльність, що підлягає ліцензуванню і пов`язана з переміщенням природного газу газорозподільною системою з метою його фізичної доставки споживачам, але що не включає постачання природного газу.

Так, Акціонерне товариство "Оператор газорозподільної системи "ЗАПОРІЖГАЗ" є Оператором газорозподільних мереж, який здійснює господарську діяльність з розподілу природного газу на території Запорізької області відповідно до Ліцензійних умов провадження господарської діяльності з розподілу природного газу, затверджених постановою НКРЕКП від 16.02.2017 № 201.

Згідно п. 4 глави 1 розділу 1 Кодексу ГРС споживач природного газу (споживач) - фізична особа, фізична особа-підприємець або юридична особа, об`єкти якої в установленому порядку підключені до/через ГРМ оператора ГРМ, яка отримує природний газ на підставі договору постачання природного газу з метою використання для власних потреб, зокрема в якості сировини, а не для перепродажу.

Умовами п. 1 розділу 3 глави VI Кодексу ГРС споживачі, у т.ч. побутові споживачі, для здійснення ними санкціонованого відбору природного газу з ГРМ та можливості забезпечення постачання їм природного газу їх постачальниками зобов`язані укласти договір розподілу природного газу з оператором ГРМ, до газорозподільної системи якого в установленому законодавством порядку підключений їх об`єкт.

Відповідно до частини 1 статті 40 Закону України "Про ринок природного газу" розподіл природного газу здійснюється на підставі та умовах договору розподілу природного газу в порядку, передбаченому кодексом газорозподільних систем та іншими нормативно-правовими актами. За договором розподілу природного газу оператор газорозподільної системи зобов`язується забезпечити замовнику послуги розподілу природного газу на період та умовах, визначених договором розподілу природного газу, а замовник зобов`язується сплатити оператору газорозподільної системи вартість послуг розподілу природного газу.

Договір розподілу природного газу є публічним та укладається з урахуванням статей 633, 634, 641, 642 ЦК України за формою Типового договору розподілу природного газу. (п. 3 глави 3 розділу VI Кодексу ГРС)

Типовий договір розподілу природного газу затверджено постановою НКРЕКП № 2498 від 30.09.2015 "Про затвердження Типового договору розподілу природного газу". Умови Типового договору є однаковими для всіх споживачів України.

Типовий договір є договором приєднання, що укладається з урахуванням вимог статей 633, 634, 641 та 642 ЦК України на невизначений строк. Фактом приєднання Споживача до умов цього Договору (акцептування договору) є вчинення Споживачем будь-яких дій, які засвідчують його бажання укласти Договір, зокрема надання підписаної Споживачем заяви-приєднання до цього Договору, яку в установленому порядку Оператор ГРМ направляє Споживачу, та/або сплата рахунка Оператора ГРМ, та/або документально підтверджене споживання природного газу.

Як з`ясовано судом в ході судового вирішення спору, 01.04.2018 Товариство з обмеженою відповідальністю "АЗОВ ІНТРЕЙД" (Споживач) приєдналося до умов Типового договору розподілу природного газу, текст якого затверджений Постановою НКРЕКП № 2498 від 30.09.2015 та є загальнодоступним, шляхом підписання заяви-приєднання № 42ВРZp6887-18.

Відповідно до заяви-приєднання від 01.04.2018 № 42ВРZp6887-18 до системи газопостачання підключено газоспоживче обладнання згідно з додатками.

Отже, між АТ "Оператор газорозподільної системи "ЗАПОРІЖГАЗ" - Оператор ГРМ та ТОВ "АЗОВ ІНТРЕЙД", як непобутовим Споживачем, укладено Договір розподілу природного газу шляхом підписання позивачем заяви-приєднання від 01.04.2018 за № 42ВРZp6887-18 до умов Типового договору розподілу природного газу (далі - Договір розподілу).

Згідно п. 3.2 Договору розподілу природного газу Споживач забезпечує належну експлуатацію власних газових мереж після межі балансової належності згідно з чинним законодавством, зокрема, відповідно до вимог Правил безпеки систем газопостачання, або укладає відповідний договір з будь-якою організацією, яка має право на виконання таких робіт, з урахуванням вимог Кодексу ГРМ.

Між позивачем та відповідачем укладено Договір на технічне обслуговування систем газопостачання № 32В690-5771-21 від 31.03.2021, умовами якого передбачено, що АТ "ЗАПОРІЖГАЗ" кожного місяця виконує роботи по технічному обслуговуванню вузла обліку та елементів систем передачі даних.

Мотивуючи заявлені вимоги, позивач зазначив, що протягом 2021 року обсяг спожитого ТОВ "АЗОВ ІНТРЕЙД" природного газу обліковувався його власним лічильником газу "Курс-01" G160 А2 зав. № 9792.

27.08.2021 на об`єкті позивача в процесі технічного обслуговування лічильника газу відбувся демонтаж належного позивачу лічильника "Курс-01" G160 А2 (з подальшою його відправкою на держповірку) та заміна його на лічильник газу іншого виду (як підмінний) - "Курс-01" G100 А3 зав. № 14041, який належить відповідачу, про що свідчить Акт обстеження від 27.08.2021.

Саме під час обліку споживання природного газу на об`єкті позивача за адресою: Запорізька область, м. Бердянськ, вул. Приазовська, 114-В вищевказаним лічильником АТ "ЗАПОРІЖГАЗ" "Курс-01" G100 А3 зав. № 14041 позивачу нараховані в рази вищі обсяги споживання через програмні збої приладу при обчисленні обсягів (виникнення позаштатних ситуацій).

Після демонтажу належного АТ "ЗАПОРІЖГАЗ" лічильника газу 17.09.2021 та встановлення належного позивачеві лічильника "Курс-01" G160 А2 зав. № 9792 виникнення позаштатних ситуацій припинилося та облік газу почав здійснюватися в реальному форматі.

Як стверджує позивач, внаслідок некоректної роботи підмінного лічильника газу "Курс-01" G100 А3 зав. № 14041 позивачу помилково нарахований фактично неспожитий ним обсяг газу в серпні 2021 року в обсязі 11240,36 м.куб. та в вересні 2021 року в обсязі 13474,45 м.куб. В подальшому це зумовило виставлення актів АТ "ЗАПОРІЖГАЗ" на значно більший обсяг газу ніж було реально спожито позивачем.

Позивач звертався до відповідача щодо вирішення питання про корегування (перерахунок) розподіленого (спожитого) об`єму природного газу за серпень і вересень 2021 року. Проте відповідачем такі звернення залишені без належного реагування.

У зв`язку із викладеним, позивач вважає, що у спірних правовідносинах відповідач відповідно до пункту 3 глави 2 розділу ХІ Кодексу ГРМ зобов`язаний здійснити перерахунок спожитого у серпні - вересні 2021 року обсягу природного газу ТОВ "АЗОВ ІНТРЕЙД" та внести відповідні зміни до акту приймання-передачі природного газу № ЗП 00040968 від 31.08.2021 та акту приймання-передачі природного газу № ЗП00042554 від 30.09.2021 в частині обсягу всього спожитого газу за період серпень - вересень 2021 року.

Відмовляючи в позові, суд першої інстанції зазначив, що позивачем не доведено належними і допустимими доказами, в розумінні ст., ст. 76, 77 ГПК України, існування тих ситуацій, які дають підстави для здійснення споживачу перерахунку розподіленого (спожитого) об`єму природного газу на підставі пункт 3 глави 2 розділу ХІ Кодексу ГРМ.

Колегія суддів погоджується з таким висновком суду першої інстанції з наступних підстав.

Суд апеляційної інстанції зазначає, що розгляд даної справи здійснюється в порядку, передбаченому нормами Господарського процесуального кодексу України, відповідно, і оцінка доказів у ній здійснюватиметься через призму такого стандарту доказування, як "баланс вірогідностей".

Як правильно встановлено судом першої інстанції та перевірено судом апеляційної інстанції, правовідносини сторін у справі № 908/1493/23 виникли з договору розподілу природного газу, що підтверджено підписаною заявою-приєднання від 01.04.2018 за № 42ВРZp6887-18 до умов Типового договору розподілу природного газу та регулюються положеннями Кодексу газорозподільних систем, затвердженого постановою НКРЕП від 30.09.2015 № 2494 (далі - Кодекс ГРС), який визначає взаємовідносини оператора газорозподільних систем із суб`єктами ринку природного газу, а також правові, технічні, організаційні та економічні засади функціонування газорозподільних систем.

Відповідно до абзацу 1 пункту 2 глави 1 розділу ІХ Кодексу ГРС, порядок комерційного обліку природного газу (визначення його об`ємів і обсягів) по об`єктах споживачів, у тому числі побутових споживачів, здійснюється згідно з договором розподілу природного газу, укладеним між споживачем та Оператором ГРМ, та з урахуванням вимог цього Кодексу. Порядок укладання договору розподілу природного газу визначений розділом VІ цього Кодексу.

Згідно з абзацом першим пункту 3 глави 1 розділу ІХ Кодексу ГРС, фактичний об`єм надходження природного газу до/з ГРМ (у тому числі по об`єктах споживачів) за певний період визначається в точках комерційного обліку (на межі балансової належності) на підставі даних комерційних вузлів обліку, встановлених в точках вимірювання, та інших регламентованих процедур у передбачених цим Кодексом випадках.

Визначення об`єму споживання (розподілу) природного газу по об`єкту споживача, що не є побутовим, здійснюється на межі балансової належності між Оператором ГРМ і споживачем на підставі даних комерційних ВОГ, визначених договором розподілу природного газу між Оператором ГРМ і споживачем, та з урахуванням вимог цього Кодексу та договору, що передбачено абзацом 1 пункту 1 глави 3 розділу ІХ Кодексу ГРС.

Вузол обліку природного газу/вузол обліку/ВОГ, за положеннями пункту 4 глави 1 розділу І Кодексу ГРС, визначається як сукупність засобів вимірювальної техніки, зокрема лічильник газу або звужуючий пристрій, та допоміжних засобів, призначених для вимірювання, реєстрації результатів вимірювання та розрахунків об`єму природного газу, зведених до стандартних умов, визначених законодавством.

Абзацами 1, 3 пункту 2 глави 6 розділу Х Кодексу ГРС передбачено, що протягом експлуатації комерційного ВОГ та його складових Оператор ГРМ та споживач (суміжний суб`єкт ринку природного газу) проводять контрольне зняття показань ЗВТ (лічильника газу); перевірку комерційного ВОГ та його складових відповідно до вимог цього Кодексу, зокрема контрольний огляд вузла обліку; монтаж/демонтаж ЗВТ на повірку (періодичну, позачергову, експертну), експертизу та/або ремонт. Контрольний огляд вузла обліку здійснюється Оператором ГРМ за необхідності, але не рідше ніж один раз на шість місяців.

Згідно з положеннями глави 6 розділу Х Кодексу "Особливості приладового обліку природного газу" (порядок експлуатації комерційного вузла обліку) власник комерційного ВОГ або суб`єкт господарювання, що здійснює його експлуатацію на підставі відповідного договору з власником, забезпечує належний технічний стан комерційного ВОГ та його складових (зокрема ЗВТ), а також проведення періодичної повірки ЗВТ (крім населення) в порядку, визначеному главою 7 цього розділу, та відповідає за дотримання правил експлуатації комерційного вузла обліку та його складових (ЗВТ).

В матеріалах справи наявний Акт № 56ХО00010QRDХ00N від 19.04.2018 розмежування балансової належності та експлуатаційної відповідальності сторін між Оператором ГРМ та Споживачем, який підписаний представниками позивача і відповідача та скріплений печатками підприємств, з якого вбачається, що на газоприймальному обладнанні позивача передбачено встановлення ВОГ Курс 01А G100.

Тобто, відповідно до проектної документації до Договору розподілу природного газу на газообладнанні позивача дозволено використовувати вузол обліку газу (лічильник з коректором) марки і типорозміру: "Курс-01" А G100.

Господарським судом встановлено та позивачем не заперечувалось, що протягом 2021 року обсяг спожитого ТОВ "АЗОВ ІНТРЕЙД" природного газу обліковувався його власним лічильником газу "Курс-01" G160 А2 зав. № 9792.

Засоби вимірювальної техніки, які є складовими комерційного ВОГ, підлягають періодичній повірці відповідно до вимог чинного законодавства та з урахуванням вимог глав 7 та 8 розділу Х Кодексу ГРС "Особливості приладового обліку природного газу".

27.08.2021 на об`єкті позивача в процесі технічного обслуговування лічильника газу відбувся демонтаж належного позивачу лічильника "Курс-01" G160 А2 (з подальшою його відправкою на держповірку) та заміна його на лічильник газу іншого виду (як підмінний) - "Курс-01" G100 А3 зав. № 14041, який належить відповідачу, про що свідчить Акт обстеження від 27.08.2021.

17.09.2021 здійснено демонтаж належного АТ "ЗАПОРІЖГАЗ" лічильника газу та встановлено належний позивачеві лічильник "Курс-01" G160 А2 зав. № 9792, що підтверджується Актом обстеження від 17.09.2021.

Позивач посилається на те, що саме під час обліку споживання природного газу на об`єкті позивача за адресою: Запорізька область, м. Бердянськ, вул. Приазовська, 114-В вищевказаним лічильником АТ "ЗАПОРІЖГАЗ" "Курс-01" G100 А3 зав. № 14041 позивачу помилково нарахований фактично неспожитий ним обсяг газу в серпні 2021 року в обсязі 11240,36 м.куб. та в вересні 2021 року в обсязі 13474,45 м.куб., що сталося внаслідок програмних збоїв приладу при обчисленні обсягів (виникнення позаштатних ситуацій).

З цього приводу апеляційний суд зазначає наступне.

27.08.2021 відповідачем позивачу на заміну встановлено справний лічильник газу, що підтверджується свідоцтвом про повірку лічильника газу «Курс-01» G-100 А3 №14041 та портом на цей лічильник.

На момент виникнення спірних правовідносин, між АТ «Запоріжгаз», як Оператором ГРМ та ТОВ «Азов Інтрейд», як споживачем діяв договір розподілу природного газу за формою Типового договору, затвердженого постановою Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг від 30.09.2015 №2498 (надалі - Договір).

Згідно з п. 2.1 Договору Оператор ГРМ зобов`язується надати Споживачу послугу з розподілу природного газу, а Споживач зобов`язується прийняти зазначену послугу та сплатити її вартість у розмірі, строки та порядку, визначені цим Договором.

У відповідності до п. 2.3. Договору при вирішенні всіх питань, що не обумовлені цим договором, Сторони зобов`язуються керуватися Законом України «Про ринок природного газу» та Кодексом газорозподільних систем. Оператор ГРМ зобов`язується вносити зміни та оновлювати інформацію, що розміщена на його сайті, зокрема, чинну редакцію тексту цього Договору та Кодексу газорозподільних систем.

Згідно з п.3.1. Договору санкціонований відбір природного газу з газорозподільної системи здійснюється Споживачем за умови наявності у нього укладеного із постачальником договору постачання природного газу та підтвердженого обсягу, виділеного для потреб Споживача його постачальником на відповідний календарний період, а також відсутності простроченої заборгованості за цим Договором.

Наявність підтвердженого обсягу природного газу Споживача (його постачальника) вводиться до відома Оператора ГРМ у встановленому законодавством порядку Оператором ГТС, а до відома Споживача - його постачальником.

Відповідно до п. 5.1. Договору облік (у тому числі приладовий) природного газу, що передається Оператором ГРМ та споживається Споживачем на межі балансової належності об`єкта Споживача, здійснюється відповідно до вимог Кодексу газорозподільних систем.

Згідно до п. 5.4. Договору порядок визначення об`єму розподіленого Споживачу і спожитого ним природного газу та надання звітності щодо спожитих об`ємів газу за розрахунковий період визначається відповідно до вимог Кодексу газорозподільних систем та з урахуванням вимог цього Договору.

У відповідності до пункту 4 глави 3 розділу IX Кодексу газорозподільних систем Споживач, який є власником комерційного ВОГ, зобов`язаний протягом трьох календарних днів після закінчення розрахункового газового місяця надати Оператору ГРМ у спосіб та за формою, визначеними договором розподілу природного газу, звіт про дані комерційного вузла обліку за розрахунковий період. При цьому якщо комерційний ВОГ обладнаний обчислювачем чи коректором об`єму природного газу, до звіту додаються роздруковані звіти з обчислювача чи коректора об`єму природного газу про добові та/або погодинні дані споживання природного газу, протокол про втручання в роботу комерційного ВОГ та протокол аварійних/діагностичних повідомлень.

Позивачем долучено до позову звіти за серпень та вересень 2021 року, які не містять повідомлення про аварійну роботу лічильника газу «Курс-01» G-100 А3 №14041, відтак первісні вихідні дані зазначені у цих звітах є доведеними.

Припущення Позивача про некоректну роботу лічильника газу не підтверджені належними доказами.

Також, необхідно зазначити, що відповідно до п. 6.8. Договору розподілу природного газу надання Оператором ГРМ послуги з розподілу природного газу Споживачу, що не є побутовим, має підтверджуватися підписаним між Сторонами актом наданих послуг, що оформлюється відповідно до вимог Кодексу газорозподільних систем.

Згідно з главою 6 розділу VI пункту 10 Кодексу ГРС надання Оператором ГРМ послуги споживачу, що не є побутовим, за договором розподілу природного газу підтверджується підписаним між ними актом наданих послуг.

Оператор ГРМ до п`ятого числа місяця, наступного за звітним, надсилає споживачу два примірники оригіналу акта наданих послуг за звітний період, підписані уповноваженим представником Оператором ГРМ.

Споживач протягом двох днів з дня одержання акта наданих послуг зобов`язаний повернути Оператору ГРМ один примірник оригіналу акта, підписаний уповноваженим представником споживача, або надати в письмовій формі мотивовану відмову від підписання акта наданих послуг. У випадку відмови від підписання акта наданих послуг розбіжності підлягають урегулюванню в порядку, встановленому законодавством.

До вирішення спірних питань сума до сплати за надані послуги з розподілу природного газу ГРМ установлюється відповідна до даних Оператора ГРМ.

ТОВ «Азов Інтрейд» підписав акт наданих послуг, тому до вирішення спірних питань застосовуються дані Оператора ГРМ.

Щодо посилань Позивача на те, що судом першої інстанції проігноровано межу балансової належності, що надана у матеріали справи, згідно з якою вузол обліку газу знаходиться у межах відповідальності AT «Запоріжгаз».

Згідно з пунктом 1.3. Акту межа балансової належності встановлена на місці врізання точка (точка розмежування).

Відповідно до пункту 2.1. цього ж Акту, межа експлуатаційної відповідальності сторін співпадає з межею балансової належності.

Викладене спростовує доводи позивача, що вся відповідальність за встановлення, функціонування (правильну експлуатацію, налаштування тощо) та зберігання ВОГ та лічильника у «Курс-01» G-100 А3 лежить на відповідачеві, оскільки експлуатаційна відповідальність за ВОГ після місця врізання покладена відповідно, до Акту, саме на позивача.

Крім того, згідно пункту 3 Акту схема повинна містити точку розмежування, точку вимірювання (місце встановлення вузла обліку) та напрямок руху газу.

В силу зазначеного в пункті 3 на схемі зображено точку розмежування між краном вводу, вузлом обліку та газопроводом споживача, місце встановлення вузла обліку та напрямок руху газу.

В примітках Акту зазначено, що сторони зобов`язуються утримувати кожний свою частину системи газопостачання у технічно справному стані та експлуатувати її відповідно до вимог Правил безпеки системи газопостачання».

Оскільки акт підписано позивачем без застережень та зауважень, тому доведеним є факт обізнаності ТОВ «Азов Інтрейд» про персональну відповідальність за збереження та належну експлуатацію ВОГ, який розташовано на балансовій належності позивача.

Щодо порушення господарським судом принципу рівності сторін в питанні витребування доказу - лічильника «Курс-01» G100 А3 зав. № 14041, належного Відповідачу та непризначені його експертизи, то колегія суддів підтримує посилання Господарського суду на те, що з наявних в матеріалах справи доказів неможливо визначити чи перебуває спірний лічильник газу ультразвукового Курс-01 А3 G100 1/100, заводський номер 14041, виробництва ПКФ «Курс» з коректором об`ємної витрати газу ВЕГА-1.01NМ, заводський номер 21076, який є предметом забезпечення, у відповідача, оскільки надані відповідачем письмові докази свідчать, що вказаний лічильник імовірно перебуває в Бердянській філії АТ «ЗАПОРІЖГАЗ», що фактично унеможливлює здійснювати заходи щодо його зберігання.

Крім того, необхідно зазначити, що згідно п.1 гл.11 розділу Х Кодексу ГРС, якщо під час перевірки (обстеження) комерційного ВОГ або при контрольному огляді вузла обліку за домовленістю сторін або ініціативою Оператора ГРМ чи споживача (суміжного суб`єкта ринку природного газу) ініційована позачергова чи експертна повірка комерційного ВОГ чи його складових, сторони мають виходити з вимог цієї глави.

Отже, позачергова повірка, в тому числі, ініціюється стороною, тобто Позивачем. Саме Позивач мав ініціювати повірку та перевірку лічильника.

З урахуванням викладеного, суд вважає, що апеляційна скарга не підлягає задоволенню, а викладені у ній доводи не спростовують правильних висновків суду першої інстанції.

Відповідно до пункту 1 частини першої статті 275 та статті 276 Господарського процесуального кодексу України суд апеляційної інстанції залишає апеляційну скаргу без задоволення, а судове рішення без змін, якщо визнає, що суд першої інстанції ухвалив судове рішення з додержанням норм матеріального і процесуального права.

З огляду на вищенаведене, суд першої інстанції при вирішенні даної справи правильно застосував норми матеріального та процесуального права, що регулюють спірні правовідносини сторін, прийняв законне та обґрунтоване рішення, тому у відповідності до ст. 276 ГПК України в задоволенні скарги слід відмовити, а оскаржуване судове рішення слід залишити без змін.

Відповідно до ст. 129 Господарського процесуального кодексу України витрати зі сплати судового збору за подання апеляційної скарги покладаються на позивача.

Керуючись ст. ст. 269, 275, 276, 282-284 ГПК України, суд, -

ПОСТАНОВИВ:

Апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю "АЗОВ ІНТРЕЙД" на рішення Господарського суду Запорізької області від 27.09.2023 у справі № 908/1493/23 - залишити без задоволення.

Рішення Господарського суду Запорізької області від 27.09.2023 у справі № 908/1493/23 - залишити без змін.

Судові витрати Товариства з обмеженою відповідальністю "АЗОВ ІНТРЕЙД" за подання апеляційної скарги на рішення суду покласти на заявника апеляційної скарги.

Постанова набирає законної сили з дня її прийняття і може бути оскаржена до Верховного Суду протягом двадцяти днів з дня складення повного судового рішення.

Повний текст постанови виготовлено та підписано 22.04.2024.

Головуючий суддя О.Г. Іванов

Суддя Т.А. Верхогляд

Суддя Ю.Б. Парусніков