Ухвала

від 20.10.2010 по справі 32/107-10-3455

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ОДЕСЬКОЇ ОБЛАСТІ

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ОДЕСЬКО Ї ОБЛАСТІ

УХВАЛА

підготовчого засідання су ду

"20" жовтня 2010 р. Справа № 32/107-1 0-3455

За заявою кредитора: Держа вного підприємства „Іллічів ський морський торговельний порт” м. Іллічівськ Одеської області

до боржника: Товариства з об меженою відповідальністю „Р иалбудсервис” м. Одеса, вул. А. Головатого,53 код ЄДРПОУ 32394247

про визнання банкрутом

Суддя Гр абован Л.І.

Представники сторін:

від кредитора: Кушнірук О.С . за довіреністю №70 від 7.06.2010р.;

від боржника: Тарнакоп ВІ.І . за довіреністю від 20.01.2010р.

присутній: арбітражний кер уючий Кормільцев М.А.

Суть спору: про визнання б анкрутом

У засіданні суду оголошува лась перерва з 13.10.2010р. до 20.10.2010р. ві дповідно до правил ст.77 ГПК Ук раїни.

Державне підприємств о „Іллічівський морський тор говельний порт” (ДП „Іллічів ський морський торговельний порт” ) звернулось до суду із заявою (т.1 а.с.2-3) про порушення п ровадження у справі про банк рутство Товариства з обмежен ою відповідальністю „Риалбу дсервис” (ТОВ„Риалбудсервис ”), посилаючись на наявність заборгованості останнього в сумі 921 923 грн., стягнутої згідн о рішення господарського суд у від 20.05.2009р. №33/29-08-1361, зміненого та у точненого постановою Одеськ ого апеляційного господарсь кого суду від 6.08.2009р. На підтверд ження своїх доводів кредитор посилається на постанови ВД ВС про відкриття виконавчого провадження №В-8/451, про арешт к оштів від 2.11.2009р. В-8/426/1, неможливіс ть виконання рішення суду за відсутності активів боржник а, а також на те, що по позовам п ідприємств ДП „ІМТП” виступа є у якості солідарного відпо відача, у зв'язку з відсутні стю грошових коштів на рахун ках боржника, стягнення здій снюється з ДП ”ІМТП” (пояснен ня від 18.10.2010р.)(т.2 а.с.1-2)

Ухвалою суду від 09.08.2010р. (т.1 а.с .1) порушено провадження у спра ві №32/107-10-3455 про визнання банкру том ТОВ„Риалбудсервис” , вв едено мораторій на задоволен ня вимог кредиторів.

Боржник надав 07.09.2010р. запереч ення (т.1 а.с.52-55), в яких вказує на т е, що на сьогоднішній день вик онавче провадження №В-8/451 зали шається відкритим. Незакінче не виконавче провадження, на його думку, свідчить про неп овноту проведення виконавчо го провадження та недоведені сть неплатоспроможності бор жника, оскільки будь-які висн овки про неплатоспроможніст ь не можуть вважатись підтве рдженими та достовірними до моменту здійснення державно ю виконавчою службою в повно му обсязі передбачених закон ом дій по стягненню з боржник а грошових коштів та отриман ню від уповноважених органів достовірних відомостей про доходи та майно боржника, рах унки в банківських та фінанс ових установах. Крім цього, б оржник посилається на укладе ння між сторонами договору № 400-0 від 15.08.2006р. в редакції від 25.04.2007р . та такі обставини: незаконн а угода про розірвання цього договору була оформлена з ви користанням підробленої печ атки, за фактом чого порушено кримінальну справу та ведет ься слідство, угода від 29.08.2008р. р ішенням господарського суду від 8.04.2009р. по справі №14/107-08-3863 визна но недійсною, договір №400-0 визн ано дійсним, у зв'язку з чим, вважає боржник, що сторони по винні виконувати взяті на се бе зобов'язання за цим дого вором. На виконання умов дого вору боржником перераховано на рахунок спільної діяльно сті 5 617 985 грн., що підтверджуєть ся актом приймання-передачі майнового внеску ТОВ „Риалбу дсервис” від 16.01.2008р. Також згідн о акту звірки взаємних розра хунків між сторонами в періо д з вересня 2008 по січень 2009р. ста ном на 1.02.2009р. є заборгованість в сумі 494 295,67 грн. на користь ТОВ „Риалбудсервис”. В порушення умов договору №400-0 від 15.08.2006р. в ре дакції від 25.04.2007р. ДП „Іллічівсь кий морський торговельний по рт” не видає довіреність на п раво розпорядження розрахун ковим рахунком спільної діял ьності, навіть незважаючи на рішення господарського суду Одеської області від 26.07.2010р. по справі №19/13-10-80, яким суд зобов' язав порт видати довіреність на право ведення спільних сп рав та розпорядження спільни ми коштами на весь термін дії договору. Невиконання зобов 'язань, передбачених п.4.1,4.2,4.3,4.6 договору ДП „Іллічівський мо рський торговельний порт” пр изводить до порушення охорон юваних законом прав ТОВ „Риа лбудсервис” та третіх осіб, т а через порушення умов догов ору та невидачу довіреності, чим самим не дає змогу для под альшої нормальної роботи як підприємства так і спільної діяльності. Боржник вважає, щ о у суду відсутня інформація про фінансово-господарський стан боржника, а відтак відсу тні й правові підстави для ви знання ТОВ „Риалбудсервис” б анкрутом. Враховуючи викладе не, боржник просить суд відмо вити ДП „Іллічівський морсь кий торговельний порт” у виз нанні його вимог та припинит и провадження у справі.

7.09.2010р. до суду надійшла заява кредитора - ДП „Іллічівський морський торговельний порт” , в якій просить призначити ро зпорядником майна боржника а рбітражного керуючого Кормі льцева М.А .(т.1 а.с.63) з доданими д о неї ліцензією, свідоцтвом п ро державну реєстрацію та ди пломом спеціаліста. До суду н адійшла і заява арбітражного керуючого Кормільцева М.А. (т .1 а.с.69) про згоду на призначенн я його у справі про банкрутст во ТОВ „Риалбудсервис”.

Розглянувши заяву кредито ра, заперечення боржника і до дані до них документи у підго товчому засіданні, заслухавш и пояснення представників к редитора та боржника, суд вс тановив:

ТОВ „Риалбудсервіс” зареє стровано виконавчим комітет ом Одеської міської ради 17.02.2003р . (свідоцтво про державну реєс трацію юридичної особи №508584(т.1 а.с.100), державну реєстрацію змі н до установчих документів п роведено 7.09.2007р. №15561050009006693 (Статут, з атверджений загальними збор ами учасників 6.09.2007р.) (т.1 а.с.93-99)

Рішенням господарського с уду Одеської області від 20.05.2009р . №33/29-08-1361 (т.1 а.с. 10-13) з врахуванням з мін, внесених постановою Оде ського апеляційного господа рського суду від 06.07.2009р. (т.1 а.с.14-19) з ТОВ „Риалбудсервис” на кор исть ДП „Іллічівський морськ ий торговельний порт” стягну то 921 923 грн. боргу, 13 828,85 грн. держми та та 312,50 грн. витрат на інформа ційно-технічне забезпечення судового процесу. На виконан ня постанови суду 31.08.2009р. видано наказ на примусове виконанн я (т.1 а.с.20). Постановою Другого С уворовського відділу держа вної виконавчої служби Одесь кого міського управління юст иції від 30.09.2009р. (т.1 а.с.21) відкрито провадження про примусове в иконання цього наказу. Поста новою державного виконавця в ід 2.11.2009р. (т.1 а.с.23) накладено арешт на грошові кошти боржника в с умі 1 014 921 грн., які знаходяться н а рахунку 26008054400270 у філії Южного ГРУ Приватбанку м. Одеси МФО 328704 для забезпечення примусов ого виконання наказу №33/29-1361. По становою державного виконав ця від 2.11.2009р. (т.1 а.с.24) накладено а решт на грошові кошти в сумі 1 014 921 грн., які знаходяться на рах унках 260021509,260051508;260081565 в Другій Одесь кій філії ВАТ АБ „Укргазбанк ”м. Одеси МФО 328588 для забезпече ння примусового виконання н аказу №33/29-1361.

Листом №34793 від 13.09.2010р. відділ в иконавчої служби повідомив ( т.1 а.с.80), що наказ суду №33/29-08-1361 від 31.08.2009р. станом на 13.09.2010р. не виконан о, оскільки 2.11.2009р. до відділу на дійшла довідка з ДПІ у Суворо вському районі м. Одеси про на явність рахунків ТОВ „Риалбу дсервис”, які постановою дер жавного виконавця арештован і, відповідно до відповідей б анків коштів недостатньо для погашення боргу; згідно дові дки КП „ОМБТІ” нерухомого ма йна за боржником не зареєстр овано, виходом державного ви конавця за адресою боржника встановлено відсутність ост аннього за адресою та відсут ність майна (акт від 8.10.09р.) 19.08.2010р. д ержавним виконавцем зупинен о виконавче провадження за п .8 ст. 34 Закону України „Про вико навче провадження” відповід но до ухвали господарського суду від 9.08.2010р. про порушення сп рави про банкрутство. Наказ № 33/29-08-1361 від 31.08.2009р. виданий господа рським судом Одеської област і по стягнення з ТОВ „Риалбуд сервис” боргу у розмірі 921 923 гр н. на користь ДП „Іллічівськи й морський торговельний порт ” станом на 13.09.2010р. не виконаний . До листа додано лист КП „ОМБТ І та РОН” від 26.03.2010р. (т.1 а.с.82) про ві дсутність нерухомого майна , зареєстрованого за ТОВ „Риа лбудсервис”, лист другої Оде ської філії ПАТ „Укрогазбанк ” від 4.12.2009р. про залишки коштів на рахунках боржника (т.1 а.с.84), л ист ВАТ „МТБ” від 11.11.2009р. про від сутність коштів на рахунку б оржника та довідку ДПІ про пе релік рахунків боржника (т.1 а. с.86)

Виконуючи основне завданн я підготовчого засідання в п роцедурі банкрутства суд зд ійснює оцінку та перевірку н а предмет достовірності і об ґрунтованості усіх наданих і ніціюючим кредитором та борж ником документів з метою вст ановлення наявності або відс утності ознак неплатоспромо жності боржника, а також його статусу суб'єкта банкрутст ва.

Згідно з п.3 ст.6 Закону Украї ни “Про відновлення платоспр оможності боржника або визна ння його банкрутом” справа п ро банкрутство порушується г осподарським судом, якщо без спірні вимоги кредитора (кре диторів) до боржника сукупно складають не менше трьохсот мінімальних розмірів заробі тної плати, які не були задово лені протягом трьох місяців після встановленого для їх п огашення строку, якщо інше не передбачено цим Законом.

Відповідно до ст.1 Зак ону України “Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом ” безспірні грошові вимоги к редиторів - вимоги кредитор ів, визнані боржником, інші ви моги кредиторів, підтверджен і виконавчими документами чи розрахунковими документами , за якими відповідно до закон одавства здійснюється списа ння коштів з рахунків боржни ка.

За положеннями ст. 1 вказан ого Закону неплатоспроможні сть - неспроможність суб'є кта підприємницької діяльно сті виконати після настання встановленого строку їх спла ти грошові зобов'язання пер ед кредиторами, в тому числі п о заробітній платі, а також ви конати зобов'язання щодо сп лати податків і зборів (обов' язкових платежів) не інакше я к через відновлення платоспр оможності.

Відповідно до положень ст.1 Закону України “Про відновле ння платоспроможності боржн ика або визнання його банкру том” кредитор - юридична а бо фізична особа, яка має у встановленому порядку підт верджені документами вимоги щодо грошових зобов'язань до боржника, щодо виплати забор гованості із заробітної плат и працівникам боржника, а так ож органи державної податков ої служби та інші державні ор гани, які здійснюють контрол ь за правильністю та своєчас ністю справляння податків і зборів (обов'язкових платежі в).

Згідно Закону України „Про державний бюджет на 2010р.” №2154-У1 мінімальна заробітна плата з 1.07.2010р. встановлена 888 грн., відп овідно сума безспірних вимог , необхідна для порушення спр ави про банкрутство на день п одачі заяви кредитором (6.08.2010р. ) складала 266 400 грн., тоді як сума заявлених кредитором вимог складає 921 923 грн. без врахуванн я витрат на державне мито на І ТЗ судового процесу, що значн о перевищує необхідну суму.

Таким чином, судом встанов лено наявність основних крит еріїв неплатоспроможності з акріплених в ст.ст.1,6 Закону, а с аме: грошові вимоги кредитор а складають більш ніж 300 мінім альних розмірів заробітної п лати; вимоги є безспірними; та не задоволені боржником біл ьш ніж три місяці з дня початк у виконавчого провадження.

Заперечення боржника не мо жуть бути прийняті судом до у ваги, оскільки наявність заб оргованості перед кредиторо м, яка стягнута за рішенням су ду в сумі 921 923 грн. боржник не сп ростував; із документів, нада них кредитором та виконавчою службою щодо здійснення вик онавчого провадження вбача ється факт неможливості вико нання наказу суду, що також не спростовано боржником. Дока зів, підтверджуючих наявніст ь коштів, майнових активів, з а рахунок яких можливо стягн ення боргу, боржник не надав, я к і не надав доказів оскаржен ня дій державного виконавця у передбаченому законом поря дку. Наявність укладеного мі ж сторонами договору про сум існу діяльність, внесення вн еску на спільний рахунок та р ішень суду, пов'язаних із зо бов'язанням виконувати дог овір та наявність інших спра в в суді за позовами боржника до кредитора не впливають на оцінку факту наявності безс пірних вимог кредитора до бо ржника. Крім того, суд зауважу є, що згідно ч.26 Постанови Плен уму Верховного Суду України №15 від 18.12.2009р. „Про судову практи ку в справах про банкрутство ” відповідно до терміна „неп латоспроможність”ё що місти ться в абзаці другому статті 1 Закону, для порушення справи про банкрутство не вимагаєт ься встановлення даних про п еревищення сумарного розмір у його заборгованості над ва ртістю всіх майнових активів боржника за даними бухгалте рського обліку чи фінансової звітності. З наданих боржник ом балансів на 30.09.2008 та 31.03.2009р. (т.1 а. с.143,144) вбачається наявність на цей період необоротних акти вів у вигляді довгострокових фінансових інвестицій 5 606 000 гр н. Однак, доказів наявності ак тивів на сьогоднішній день т а доказів можливості погашен ня за їх рахунок боргу перед к редитором боржник не надав.

При цьому суд зауважує, що в ідносини з ДП „Іллічівський морський торговельний порт”

щодо заборгованості в сум і 494 295,67 грн. на користь ТОВ „Риал будсервис” згідно звірки вза ємних розрахунків, виконання портом інших зобов'язань п еред боржником, повернення т а розпорядження внеском у су місну діяльність та інше пов инні вирішуватись в установл еному законом порядку в інши х судових справах. Наявність кримінальних справ теж не вп ливає на факт наявності борг у перед кредитором.

Таким чином, суд не вбачає підстав для відмови ДП „Іллі чівський морський торговель ний порт” у визнанні його вим ог та припинення провадження у справі, як просить боржник.

З приводу призначення розп орядника майном боржника го сподарський суд зазначає нас тупне.

За змістом ч.ч.1,2 статті 3-1, ч.3 ст . 13 Закону України „Про віднов лення платоспроможності бор жника або визнання його банк рутом” арбітражним керуючи м (розпорядником майна, керую чим санацією, ліквідатором) м оже бути призначено фізичну особу - суб'єкта підприємни цької діяльності, яка має вищ у юридичну або економічну ос віту, володіє спеціальними з наннями та не є зацікавленою особою щодо боржника і креди торів, за наявності ліцензії арбітражного керуючого, вид аної уповноваженим органом у порядку, встановленому зако ном.

Відповідно до частин 1,2 стат ті 13 Закону України „Про відно влення платоспроможності бо ржника або визнання його бан крутом” з метою забезпеченн я майнових інтересів кредито рів в ухвалі господарського суду про порушення проваджен ня у справі про банкрутство а бо в ухвалі, прийнятій на підг отовчому засіданні, вказуєть ся про введення процедури ро зпорядження майном боржника і призначається розпорядник майна у порядку, встановлено му цим Законом. Розпорядник м айна призначається господар ським судом із числа осіб, зар еєстрованих державним орган ом з питань банкрутства як ар бітражні керуючі, відомості про яких надаються в установ леному законом порядку Вищом у господарському суду Україн и. Кредитори мають право запр опоновувати кандидатуру роз порядника майна, яка відпові дає вимогам, передбаченим ци м Законом.

Розглянувши заяви кредито ра арбітражного керуючого та додані до них копії ліцензії , свідоцтва про державну реєс трацію суб'єкта підприємни цької діяльності, диплому пр о вищу освіту, суд встановив, що ОСОБА_1 (ідентифікацій ний код НОМЕР_1) є підприєм цем з 24.11.2009 р. (свідоцтво про держ авну реєстрацію фізичної осо би-підприємця) (т.1 а.с.66), йому вид ана ліцензія Державного Депа ртаменту з питань банкрутств а серія від ліцензія серії АВ №470245 від 11.03.2010р. на право провадже ння діяльності арбітражних к еруючих (розпорядників майна , керуючих санацією, ліквідат орів) (т.1 а.с.64), місцезнаходженн ям арбітражного керуючого Од еська обл., м. Іллічівськ; має ю ридичну освіту (диплом т.1 а.с.65) ; не є заінтересованою особою стосовно боржника та кредит орів відповідно до ст.1 Закону України “Про відновлення пл атоспроможності боржника аб о визнання його банкрутом”; у правління боржником раніше н е здійснював; судимості за вч инення корисливих злочинів т а заборони суду займатись ді яльністю арбітражного керую чого не має.

Оцінивши докази за своїм вн утрішнім переконанням, що ґр унтується на всебічному, пов ному, і об'єктивному розгля ді всіх обставин у справі в їх сукупності, господарський с уд вважає, що всі вимоги Закон у України „Про відновлення п латоспроможності боржника а бо визнання його банкрутом” кредитором дотримані, доведе но факт наявності безспірних вимог до боржника та ознак йо го неплатоспроможності, підс тав для припинення проваджен ня у справі, передбачених ст. 4 0 цього Закону не має.

Кандидатура арбітражного керуючого відповідає вимог ам Закону України “Про відно влення платоспроможності бо ржника або визнання його бан крутом” в частині призначенн я розпорядником майна боржни ка та сприятиме забезпеченню інтересів кредиторів та бор жника та ефективному виконан ню обов'язків розпорядника майна .

Тому суд визнає грошові вим оги ДП „Іллічівський морськи й торговельний порт” до ТОВ „ Риалбудсервис” в сумі 921 923 грн. ; зобов'язує ДП „Іллічівськ ий морський торговельний пор т” подати в десятиденний ст рок оголошення про порушення провадження у справі про бан крутство ТОВ „Риалбудсервис ” у офіційний друкований орг ан (газети “Голос України” чи “Урядовий кур`єр”) з метою вия влення всіх кредторів та мож ливих санаторів; зобов'язує ДП „Іллічівський морський т орговельний порт” докази под ачі оголошення про порушення провадження у справі про бан крутство та публікацію надат и суду; вводить процедуру роз порядження майном ТОВ „Риалб удсервис”; розпорядником май на ТОВ „Риалбудсервис” призн ачає арбітражного керуючого Кормільцева Максима Анатолі йовича ліцензія серії АВ №470245 від 11.03.2010р., ідентифікаційний к од НОМЕР_1; визначає насту пні дати у даній справі.

Керуючись ст.ст. 1, 3, 6, 11, 13 Закону України “Про відновлення пл атоспроможності боржника аб о визнання його банкрутом”, 86 ГПК України, суддя, -

У Х В А Л И В:

1.Визнати грошові вимоги ДП „Іллічівський морський т орговельний порт” до ТОВ „Ри албудсервис” в сумі 921 923 грн.

2.Зобов'язати ДП „Іллічівс ький морський торговельний п орт” подати в десятиденний строк оголошення про порушен ня провадження у справі про б анкрутство Товариства з обме женою відповідальністю у офі ційний друкований орган (газ ети “Голос України” чи “Уряд овий кур`єр”) з метою виявленн я всіх кредторів та можливих санаторів. Оголошення повин но відповідати вимогам п.5 ст. 11 Закону “Про відновлення пла тоспроможності боржника або визнання його банкрутом”.

3.Зобов'язати ДП „Іллічівс ький морський торговельний п орт” докази подачі оголошенн я про порушення провадження у справі про банкрутство та п ублікацію надати суду.

4.Ввести процедуру розпоряд ження майном ТОВ „Риалбудсер вис”.

5.Розпорядником майна ТОВ „ Риалбудсервис” призначити а рбітражного керуючого Кормі льцева Максима Анатолійович а ліцензія серії АВ №470245 від 11.03. 2010р., ідентифікаційний код Н ОМЕР_1.

6.Визначити наступні дати у даній справі:

- дата складання та надання суду розпорядником м айна реєстру вимог кредиторі в не пізніше двох місяців з дн я проведення підготовчого за сідання суду.

- дата попереднього з асідання суду - не пізніше т рьох місяців після дати пров едення підготовчого засідан ня ;

- дата скликання перши х загальних зборів кредиторі в - за визначенням самих кре диторів, але не пізніше трьох місяців і десяти днів після д ати проведення підготовчого засідання суду;

- дата засідання суду н а якому буде винесено ухвалу про санацію боржника, чи про в изнання боржника банкрутом і відкриття ліквідаційної про цедури, чи припинення провад ження у справі про банкрутст во - не пізніше шести місяці в після дати проведення підг отовчого засідання суду.

Ухвала може бути оскарж ена у встановленому ст.ст.91,106 Г ПК порядку.

Копію ухвали надіслати кр едитору, боржнику, розпорядн ику майном боржника.

Суддя