Рішення

від 30.04.2024 по справі 380/9342/23

ЛЬВІВСЬКИЙ ОКРУЖНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД

ЛЬВІВСЬКИЙ ОКРУЖНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД

Р І Ш Е Н Н Я

І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

30 квітня 2024 рокусправа № 380/9342/23м. Львів

Львівський окружний адміністративний суд у складі головуючої судді Грень Н.М. розглянув у порядку спрощеного позовного провадження без повідомлення учасників справи (у письмовому провадженні) адміністративну справу за позовом Товариства з обмеженою відповідальністю Дунапак Таврія до Західного міжрегіонального управління ДПС по роботі з великими платниками податків про визнання протиправною бездіяльності, зобов`язання вчинити дії -

установив:

до Львівського окружного адміністративного суду надійшла позовна заява Товариства з обмеженою відповідальністю Дунапак Таврія до Західного міжрегіонального управління ДПС по роботі з великими платниками податків з вимогами:

-визнати протиправним та скасувати рішення Західного міжрегіонального управління ДПС по роботі з великими платниками податків № 2662/6/33-00-52 від 28.10.2022 р. про відмову у застосуванні положень підпункту 69.28 пункту 69 підрозділу 10 розділу XX Перехідні положення Податкового кодексу України від 2 грудня 2010 року № 2755-VI, із внесеними змінами;

-зобов`язати Західне міжрегіональне управління ДПС по роботі з великими платниками податків (ідентифікаційний код 44045187) повторно розглянути повідомлення Товариства з обмеженою відповідальністю Дунапак Таврія вих. № 78 від 08.09.2022 р. та прийняти рішення з урахуванням висновків суду, викладених у судовому рішенні.

В обґрунтування позовних вимог зазначено, що Товариство з обмеженою відповідальністю «Дунапак Таврія» зареєстровано 21.12.2021 р. за адресою: Херсонська область, м. Олешки (колишня назва - м. Цюрупинськ), вул. Гвардійська, буд. 103. Починаючи із цього часу і до 24.02.2022 р. ТОВ «Дунапак Таврія» здійснювало господарську діяльність за адресою: Херсонська область, м. Олешки, вул. Гвардійська, буд. 103. У зв`язку з військовою агресією російською федерацією проти України усі виробничі потужності заводу за адресою Херсонська обл., м. Олешки, вул. Гвардійська, 103 були повністю зупинено ще 24 лютого 2022 року. Після цього ТОВ «Дунапак Таврія» не здійснює жодної господарської діяльності за адресою: Херсонська обл., м. Олешки, вул. Гвардійська, 103.

У Товариства з обмеженою відповідальністю «Дунапак Таврія» відсутня можливість вивезення первинних документів із м. Олешки, вул. Гвардійська, 103 (тобто із території, на якій ведуться (велися) бойові дії/території, тимчасово окупованої збройними формуваннями російської федерації).

Товариство з обмеженою відповідальністю «Дунапак Таврія» подало до контролюючого органу (Західне міжрегіональне управління ДПС по роботі з великими платниками податків) повідомлення про неможливість вивезення первинних документів за вих. № 78 від 08.09.2022 із додаванням фотопідтвердження факту влучання ракет в будівлю: за адресою Херсонська обл., м. Олешки, вул. Гвардійська, 103.

28.10.2022 Західне міжрегіональне управління ДПС по роботі з великими платниками податків, розглянувши повідомлення ТОВ «Дунапак Таврія» за вих.№ 78 від 08.09.2022 про неможливість вивезення первинних документів, прийняло рішення №2662/6/33-00-52 від 28.10.2022 про відмову у застосуванні положень підпункту 69.28 пункту 69 підрозділу 10 розділу XX «Перехідні положення» Податкового кодексу України від 2 грудня 2010 р, із внесеними змінами. Зазначене рішення вмотивовано тим, що товариством не надано документів, що підтверджують втрату документів, зокрема актів прийому-передачі документі до архіву, довідок, актів знищення, тощо, крім того, у повідомленні про втрату документів невірно вказано підставу подання такого повідомлення, а саме підпункт 69.1 пункту 69 підрозділу 10 розділу ХХ «Перехідних положень» Податкового кодексу України. Позивач зазначив, що обов`язок доведення відсутності підстав для застосування положень п.п. 69.28 п. 69 підрозділу 10 розділу XX Перехідних положень ПК України покладається на контролюючий орган (п.п. 69.28 п. 69 підрозділу 10 розділу XX Перехідних положень ПК України). Рішення №2662/6/33-00-52 від 28.10.2022 р. не відповідає встановленим вимогам, оскільки в тому числі не містять доказів відмови та чіткого переліку документів, які мав подати позивач для прийняття рішення. Крім того, із назви документу ТОВ «Дунапак Таврія» за вих. № 78 від 08.09.2022 р. та його змісту чітко вказано і прослідковується, що це повідомлення про неможливість вивезення первинних документів. Це стосувалось всіх первинних документів за період 2012-24.02.2022. Слід також відмітити, що відповідач у прийнятому ним рішенні №2662/6/33-00-52 від 28.10.2022 р. вказав, що розглядав повідомлення про неможливість вивезення первинних документів. Позивач вважаючи протиправним таке рішення, звернувся із цим позовом до суду.

Відповідач позов не визнав, просив в його задоволенні відмовити. Свою позицію аргументував тим, що на адресу Західного міжрегіонального управління ДПС по роботі з великими платниками податків ТзОВ «ДУНАПАК ТАВРІЯ» (код ЄДРПОУ 38045226) подано Повідомлення про неможливість вивезення первинних документів №78 від 08.09.2022р. (вх. №1426/6 від 30.09.2022). У повідомленні, зазначено, що в результаті військового вторгнення російської федерації на територію України та окупацією Херсонської області, м. Олешки з 24.02.2022 року і на даний момент на підприємстві ТзОВ «Дунапак Таврія» відсутні будь-які можливості вивезення первинних/установчих документів за період з 2012-24.02.2022 років у зв`язку з їх знаходженням на територіях, на яких ведуться (велися) бойові дії, та на територіях, тимчасово окупованих збройними формуваннями російської федерації. До Повідомлення додано копії фотографій на 23 аркушах. Однак, у наданому повідомленні платником податків невірно вказано підставу подання повідомлення про неможливість вивезення первинних документів, а саме п.п.69.1 п.69 підрозділу 10 розділу XX «Перехідні Положення» ПК України, а не підпункт 69.28 пункту 69 підрозділу 10 розділу XX «Перехідні Положення» ПК України, як це передбачено нормами Кодексу, не зазначено який саме перелік первинних документів на підставі яких здійснюється облік доходів, витрат та інших показників, пов`язаних з визначенням об`єктів оподаткування та/або податкових зобов`язань, на підставі первинних документів, регістрів бухгалтерського обліку, фінансової звітності, інших документів, пов`язаних з обчисленням та сплатою податків і зборів, ведення яких передбачено законодавством, - неможливо вивезти з територій, на яких ведуться (велися) бойові дії, на територіях, тимчасово окупованих збройними формуваннями російської федерації. Також, не надано жодних підтверджуючих документів (акти прийому передачі документів до архіву, довідок, акти знищення документів, тощо), що саме первинні документи за період 2012-24.02.2022 років знаходилися за місцем знаходження підприємства, а саме: Херсонська область, м. Олешки, вул. Гвардійська, буд.103, тому, Західним міжрегіональним управлінням ДПС по роботі з великими платниками податків, було прийнято рішення від 28.10.2022 року №2662/6/33-00-52 «Про відмову у застосуванні положень підпункту 69.28 пункту 69 підрозділу 10 розділу XX «Перехідні Положення» ПК України. Додатково зазначаємо, що до повідомлення про неможливість вивезення первинних документів, не надано жодних підтверджуючих документів (в тому числі з фотокопій документів) згідно яких неможливо встановити (ідентифікувати), що це саме приміщення ТзОВ «Дунапак Таврія», яке постраждало, а також, що саме там зберігалися первинні документи за період 2012-24.02.2022. Не надано переліку документів із зазначенням реквізитів, які саме первинні документи неможливо вивести, а також, інших підтверджуючих документів, що саме за юридичною адресою підприємства, приміщення де зберігалися документи, було пошкоджено та/або знищено.

Позивач подав до суду відповідь на відзив у якій зазначив, що територія Олешківської міської територіальної громади, зокрема м. Олешки Херсонської обл., починаючи із 24 лютого 2022 р. і досі, тимчасово окупована російською федерацією та на ній ведуться бойові дії (Наказ Міністерства з питань реінтеграції тимчасово окупованих територій України «Про затвердження Переліку територій, на яких ведуться (велися) бойові дії або тимчасово окупованих Російською Федерацією» від 22.12,2022 № 309). У Товариства з обмеженою відповідальністю «Дунапак Таврія» відсутня можливість вивезення первинних документів із м. Олешки, вул. Гвардійська, 103 (тобто із території, на якій велися бойові дії ще 24 лютого 2022 року і ведуться бойові дії/території, тимчасово окупованої збройними формуваннями російської федерації). Обов`язок доведення відсутності підстав для застосування положень підпункту 69.28 покладається на контролюючий орган.

Відповідач подав до суду заперечення на відповідь на відзив у якій вказав, що до Повідомлення про неможливість вивезення первинних документів, не надано жодних підтверджуючих документів (в тому числі з фотокопій документів) згідно яких неможливо встановити (ідентифікувати), що це саме приміщення ТзОВ «Дунапак Таврія», яке постраждало, а також, що саме там зберігалися первинні документи за період 2012-24.02.2022. Не надано переліку документів із зазначенням реквізитів, які саме первинні документи неможливо вивести, а також, інших підтверджуючих документів, що саме за юридичною адресою підприємства, приміщення де зберігалися документи, було пошкоджено та/або їх знищено. Тому, підприємством не підтверджено які саме документи (відсутній їх опис та перелік) було втрачено, що в свою чергу не дає можливості визначити, що такі документи саме там зберігалися, та що їх неможливо вивезти. Також, не надано підтверджуючих документів щодо пошкодження, знищення, втрату майна, що знаходиться на балансі підприємства і є об`єктом оподаткування, єдиним джерелом для сплати податків або яке перебуває у податковій заставі (акт про надзвичайну подію, інвентаризаційний опис, протокол інвентаризаційної комісії, підписаний представником територіального органу ДСНС, згідно з яким відбувається відображення таких подій у бухгалтерському обліку та викладаються фактичні події, зазначаються понесені матеріальні втрати (перелік майна, його вартість); заява до правоохоронних органів; акт незалежного оцінювання; наявність страхового полісу, заява про страховий випадок тощо). Не зазначено обставини, що призвели до втрати та/або неможливості вивезення первинних документів, податкові (звітні) періоди, а також загальний перелік первинних документів (із зазначенням реквізитів), копій документів та інформації, які передбачені Переліками документів, затвердженими Наказом № 225.

Суд дослідив матеріали справи, всебічно і повно з`ясував усі фактичні обставини, об`єктивно оцінив докази, які мають юридичне значення для вирішення спору по суті та встановив таке.

Товариство з обмеженою відповідальністю «Дунапак Таврія» зареєстровано 21.12.2021 р. за адресою: Херсонська область, м. Олешки (колишня назва - м. Цюрупинськ), вул. Гвардійська, буд. 103. Починаючи із цього часу і до 24.02.2022 р. ТОВ «Дунапак Таврія» здійснювало господарську діяльність за адресою: Херсонська область, м. Олешки, вул. Гвардійська, буд. 103.

Указом Президента України від 24.02.2022 року № 64/2022 «Про введення воєнного стану в Україні», у зв`язку з військовою агресією російської федерації проти України, на підставі пропозиції Ради національної безпеки і оборони України, в Україні введено воєнний стан із 05 години 30 хвилин 24 лютого 2022 р. строком на 30 діб. В подальшому указами Президента України воєнний стан неодноразово продовжувався.

Відповідно до Наказу Міністерства з питань реінтеграції тимчасово окупованих територій України «Про затвердження Переліку територій, на яких ведуться (велися) бойові дії або тимчасово окупованих російською федерацією» від 22.12.2022 № 309, територія Олешківської міської територіальної громади, зокрема м. Олешки Херсонської обл., починаючи із 24 лютого 2022 р. і досі, тимчасово окупована російською федерацією та на ній ведуться бойові дії.

Згідно з наказом ТОВ «Дунапак Таврія» № 6/1 від 24.02.2022 р. та актом здійснення заходів щодо зупинення виробництва та припинення експлуатації заводу за адресою: Херсонська обл, м. Олешки, вул. Гвардійська, буд. 103 від 24.02.2022 р., у зв`язку з військовою агресією російською федерацією проти України усі виробничі потужності заводу за адресою Херсонська обл., м. Олешки, вул. Гвардійська, 103 повністю зупинено з 08:00 год 24 лютого 2022 року.

Після цього ТОВ «Дунапак Таврія» не здійснює жодної господарської діяльності за адресою: Херсонська обл., м. Олешки, вул. Гвардійська, 103.

Відповідно до Виписки з ЄДР від 14.09.2022 ТОВ «Дунапак Таврія» змінило місцезнаходження на 81750, Львівська обл., Стрийський район, м. Ходорів, вул. Стрілецька, буд.11.

Товариство з обмеженою відповідальністю «Дунапак Таврія» подало до Західного міжрегіонального управління ДПС по роботі з великими платниками податків повідомлення про неможливість вивезення первинних документів за вих. № 78 від 08.09.2022 р до якого долучило фотопідтвердження факту влучання ракет в будівлю: за адресою Херсонська обл., м. Олешки, вул. Гвардійська, 103.

28.10.2022 Західне міжрегіональне управління ДПС по роботі з великими платниками податків, розглянувши отримане повідомлення ТОВ «Дунапак Таврія» про неможливість вивезення первинних документів, прийняло рішення №2662/6/33-00-52 від 28.10.2022 про відмову у застосуванні положень підпункту 69.28 пункту 69 підрозділу 10 розділу XX «Перехідні положення» Податкового кодексу України від 2 грудня 2010 р, із внесеними змінами.

Рішення мотивоване тим, що зі змісту поданого повідомлення слідує, що платником податків невірно вказано підставу подання повідомлення про неможливість вивезення первинних документів, а саме підпункт 69.1 пункту 69 підрозділу 10 розділу XX «Перехідних положень» Податкового кодексу України від 2 грудня 2010 року, із внесеними змінами, а не підпункт 69.28 пункту 69 підрозділу 10 розділу XX «Перехідних положень» Податкового кодексу України від 2 грудня 2010 року, із внесеними змінами, не зазначено який саме перелік первинних документів на підставі яких здійснюється облік доходів, витрат та інших показників, пов`язаних з визначенням об`єктів оподаткування та/або податкових зобов`язань, на підставі первинних документів, регістрів бухгалтерського обліку, фінансової звітності, інших документів, пов`язаних з обчисленням і сплатою податків і зборів, ведення яких передбачено законодавством, неможливо вивезти з територій, на яких ведуться (велися) бойові дії, та на територіях, тимчасово окупованих збройними формуваннями російської федерації. Також, не надано жодних підтверджуючих документів (акти прийому передачі документів до архіву, довідок, акти знищення документів, тощо), що саме первинні документи за період 2012-24.02.2022 роки знаходилися за місцем знаходження підприємства, а саме: Херсонська область, м. Олешки, вул. Гвардійська, буд. 103.

Вважаючи протиправним рішення про відмову у застосуванні положень підпункту 69.28 пункту 69 підрозділу 10 розділу ХХ «Перехідні положення» Податкового кодексу України від 02.10.2010 №2755-VІ, із внесеними змінами, позивач звернувся із цим позовом до суду.

При вирішенні спору по суті суд керується таким.

Відповідно ч.2 ст. 19 Конституції України, органи державної влади та органи місцевого самоврядування, їх посадові особи зобов`язані діяти лише на підставі, в межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України.

Відносини, що виникають у сфері справляння податків і зборів, зокрема вичерпний перелік податків та зборів, що справляються в Україні, та порядок їх адміністрування, платників податків та зборів, їх права та обов`язки, компетенцію контролюючих органів, повноваження і обов`язки їх посадових осіб під час адміністрування податків, а також відповідальність за порушення податкового законодавства регулює ПК України в редакції, чинній на час виникнення спірних правовідносин.

Відповідно до п. 69.28. п.69 підрозділу 10 розділу ХХ Податкового кодексу України (в редакції чинній на момент виникнення спірних правоввідносин), встановлено, що до платників податків/податкових агентів, які провадили діяльність на територіях, на яких ведуться (велися) бойові дії, та на територіях, тимчасово окупованих збройними формуваннями Російської Федерації, і не можуть пред`явити первинні документи, на підставі яких здійснюється облік доходів, витрат та інших показників, пов`язаних з визначенням об`єктів оподаткування та/або податкових зобов`язань, як виняток із положень статті 44 цього Кодексу застосовуються спеціальні правила для підтвердження даних, визначених у податковій звітності.

Підставами неможливості пред`явлення первинних документів є втрата (знищення чи зіпсуття) первинних документів або знаходження їх на територіях, на яких ведуться (велися) бойові дії, та на територіях, тимчасово окупованих збройними формуваннями Російської Федерації, у разі якщо їх неможливо вивезти або їх вивезення пов`язане з ризиком для життя чи здоров`я платника податків, фізичних осіб чи неможливе у зв`язку з адміністративними перешкодами, встановленими органами влади.

У разі втрати та/або неможливості вивезення первинних документів платник податків/податковий агент подає до контролюючого органу в довільній формі повідомлення про неможливість вивезення первинних документів, підписане керівником підприємства та головним бухгалтером, в якому зазначаються: обставини, що призвели до втрати та/або неможливості вивезення первинних документів, податкові (звітні) періоди, а також загальний перелік первинних документів (за можливості - із зазначенням реквізитів).

Дані та показники податкової звітності платника податків/податкового агента за податкові (звітні) періоди, зазначені у повідомленні, не можуть бути піддані сумніву лише на підставі відсутності первинних документів. Подане повідомлення є також підставою для збереження витрат (включаючи витрати у зв`язку з придбанням цінних паперів/корпоративних прав) та/або від`ємного значення об`єкта оподаткування податком на прибуток (включаючи від`ємний фінансовий результат за операціями з цінними паперами/корпоративними правами), та/або податкового кредиту з податку на додану вартість, та/або суми від`ємного значення податку на додану вартість минулих податкових (звітних) періодів без наявності договірних, розрахункових, платіжних та інших первинних документів, обов`язковість ведення і зберігання яких передбачена правилами ведення бухгалтерського обліку та нарахування податку.

Після подання до контролюючого органу повідомлення про неможливість вивезення первинних документів у зв`язку з їх знаходженням на територіях, на яких ведуться (велися) бойові дії, та на територіях, тимчасово окупованих збройними формуваннями Російської Федерації, запроваджується мораторій на проведення документальних перевірок щодо зазначених у повідомленні податкових (звітних) періодів.

Якщо після подання повідомлення про неможливість вивезення первинних документів платнику податків/податковому агенту стане відомо про втрату таких документів, такий платник податків/податковий агент зобов`язаний подати до контролюючого органу повідомлення про втрату первинних документів із зазначенням обставин такої втрати.

Платники податків/податкові агенти, які подали повідомлення про втрату первинних документів відповідно до цього підпункту, не підлягають перевірці контролюючим органом щодо зазначених у повідомленні податкових (звітних) періодів, у тому числі після завершення дії воєнного стану.

Втрата документів, що не пов`язана з проведенням на територіях, на яких ведуться (велися) бойові дії, та на територіях, тимчасово окупованих збройними формуваннями Російської Федерації, бойових дій, не надає права платнику податків/податковому агенту застосовувати положення цього підпункту.

Обов`язок доведення відсутності підстав для застосування положень цього підпункту покладається на контролюючий орган. Платник податків/податковий агент, який безпідставно застосував положення цього підпункту, вважається таким, що ухиляється від сплати податків, та несе відповідальність, передбачену цим Кодексом та іншими законами України.

У разі відмови у застосуванні положень цього підпункту контролюючий орган не пізніше одного місяця з дати отримання відповідного повідомлення від платника податків/податкового агента видає вмотивоване рішення із зазначенням підстави та доказів такої відмови.

Рішення контролюючого органу може бути оскаржено в адміністративному чи судовому порядку. До винесення остаточного рішення по справі контролюючий орган не може піддавати сумніву показники податкової звітності, а також ініціювати проведення будь-якої перевірки платника податків/податкового агента щодо податкових (звітних) періодів, зазначених у відповідному повідомленні.

У податкових (звітних) періодах, зазначених у відповідному повідомленні, не може бути переглянуто у бік збільшення суми податкових зобов`язань з податків і зборів, задекларовані в податкових деклараціях за зазначені податкові (звітні) періоди, у бік збільшення суми від`ємного значення об`єкта оподаткування податком на прибуток, задекларовані в податкових деклараціях/розрахунках за зазначені податкові (звітні) періоди, у бік збільшення суми бюджетного відшкодування податку на додану вартість, заявлені в податкових деклараціях за зазначені звітні періоди.

Перелік територій, на яких ведуться (велися) бойові дії, та територій, тимчасово окупованих збройними формуваннями російської федерації, визначається Кабінетом Міністрів України.

Таким чином, зазначеною нормою ПК України передбачений певний пільговий режим для платників податків у зв`язку зі збройною агресію та веденням бойових дій, якій звільняє їх від відповідальності за втрату первинних документів та наслідків передбачених п.п.44.5, 44.6 ПК України, щодо повноважень контролюючого органу на ухвалення рішень, з врахування того, що у платника податків були відсутні первинні документи на час складення відповідної податкової звітності.

Умовами застосування цього режиму є: 1) провадження платником податків діяльності на території активних бойових дій або на тимчасово окупованих російською федерацією територіях України; 2) неможливість пред`явити первинні документи, на підставі яких здійснюється облік доходів, витрат та інших показників, пов`язаних з визначенням об`єктів оподаткування та/або податкових зобов`язань, у зв`язку з втратою (знищенням чи зіпсуттям) первинних документів або знаходженні їх на територіях, на яких ведуться (велися) бойові дії; 3) повідомлення платником податків про зазначені обставини у довільній формі; 4) не доведення контролюючим органом того, що втрата документів, відбулася не внаслідок проведенням на територіях, на яких ведуться (велися) бойові дії, та на тимчасово окупованих російською федерацією територіях України, бойових дій.

Суд зазначає, що Переліком територій, на яких ведуться (велися) бойові дії або тимчасово окупованих російською федерацією, затверджений наказом Міністерства з питань реінтеграції тимчасово окупованих територій України №309 від 22.12.2022, передбачено, що Територія Олешківської міської територіальної громади, зокрема м. Олешки Херсонської обл., починаючи із 24 лютого 2022 р. і досі, тимчасово окупована російською федерацією територія та на ній ведуться бойові дії, таким чином перша умова для застосування вимог п.п. 69.28 п. 69 підрозділу ХХ Перехідні положення ПКУ у позивача є в наявності.

Крім того, конструкція норми п.п.69.28 дає підстави стверджувати, що заява платника податків про втрату документів, не потребує будь-яких доказів, зокрема документів, актів, фото, відео, свідчень очевидців та ін. Діє презумпція правдивості заяви платника податків, доти поки не буде спростовано протилежне. За такою конструкцією, платник податків не повинен нічого доводити та підтверджувати будь-якими доказами. Для платника податків достатньо лише заявити про наявність обставин передбачених п.п. 69.28. У разі незгоди з можливістю застосування до платника податків положень п.69.28, саме контролюючий орган повинен надавати докази на підтвердження своєї позиції. У цьому випадку, контролюючий орган жодним чином не спростував повідомлення платника податків про те, що підприємство здійснює господарську діяльність на території м. Олешки Херсонської області, і дана територія деокупована від військ російської федерації, а лише поставив його під сумнів та переклав обов`язок доказування на платника податків. Отже, доводи відповідача про те, що позивачем не надано жодних підтверджуючих документів (акти прийому передачі документів до архіву, довідок, акти знищення документів, тощо), що саме первинні документи за період 2012-24.02.2022 роки знаходилися за місцем знаходження підприємства, а саме: Херсонська область, м. Олешки, вул. Гвардійська, буд. 103, є необґрунтованими.

Ба більше, суд зазначає, що територія м. Олешки Херсонської області є окупованою з 24.02.2022 року і дана обставина загальновідомою та не потребує доказування

Відповідно до ч. 3 ст. 78 КАС України, обставини, визнані судом загальновідомими, не потребують доказування.

Таким чином, суд висновує, що позивач не повинен надавати будь-які докази щодо знаходження документів на тимчасово окупованій території, а саме в м. Олешки, Херсонської області.

Стосовно доводів відповідача про те, що платником податків невірно вказано підставу подання повідомлення про неможливість вивезення первинних документів, а саме підпункт 69.1, а не підпункт 69.28 п. 69 підрозділу 10 розділу ХХ Податкового кодексу України, та те, що платником не зазначено який саме перелік документів неможливо вивезти, суд зазначає, що, із назви поданого ТОВ «Дунапак Таврія» документу за вих. № 78 від 08.09.2022 р. та його змісту чітко прослідковується, що це повідомлення про неможливість вивезення первинних документів саме у зв`язку з окупацією російською федерацією даної території. Ба більше, відповідач у прийнятому ним рішенні №2662/6/33-00-52 від 28.10.2022 р. вказав, що розглядав повідомлення саме про неможливість вивезення первинних документів відповідно до п.69.28. Крім того, зі змісту вказаного повідомлення слідує, що таке стосувалось усіх первинних документів за період 2012-24.02.2022.

Також, суд зазначає, що оскільки у цьому випадку діє презумпція правдивості повідомлення платника податків про втрату документів, вона може бути спростована лише наданням контролюючим органом переконливих доказів на спростування цього повідомлення, доведенням того, що платник податків зловживає своїм правом, та втратив документи за обставин, що не пов`язані з проведенням на територіях, на яких ведуться (велися) бойові дії, та на тимчасово окупованих російською федерацією територіях України, бойових дій. Натомість, відповідач жодного аргументу на спростування тези позивача не навів, ані у спірному рішенні, ані під час судового розгляду. Таким чином, повідомлення позивача залишилося неспростованим.

Відповідно до ст. 17 Закону України «Про виконання рішень та застосування практики Європейського суду з прав людини» суди застосовують при розгляді справ Конвенцію та практику Суду як джерело права.

Оцінюючи наявні докази, суд дотримується позиції, вказаної у рішенні Європейського суду з прав людини, яку він висловив у пункті 53 рішення у справі «Федорченко та Лозенко проти України», відповідно до якої суд при оцінці доказів керується критерієм доведення «поза розумним сумнівом».

Так, по справі «Компанія «Вестберґа таксі Актіеболаг» та «Вуліч проти Швеції» Суд визначив, що «...адміністративні суди, які розглядають скарги заявників стосовно рішень податкового управління, мають повну юрисдикцію у цих справах та повноваження скасувати оскаржені рішення. Справи мають бути розглянуті на підставі поданих доказів, а довести наявність підстав, передбачених відповідними законами, для призначення податкових штрафів має саме податкове управління.».

Таким чином, оскаржуване рішення Західного міжрегіонального управління ДПС по роботі з великими платниками податків є протиправними та підлягає скасуванню.

Щодо позовних вимог про зобов`язання Західне міжрегіональне управління ДПС по роботі з великими платниками податків (ідентифікаційний код 44045187) повторно розглянути повідомлення Товариства з обмеженою відповідальністю Дунапак Таврія вих. № 78 від 08.09.2022 р. та прийняти рішення з урахуванням висновків суду, викладених у судовому рішенні, суд зазначає таке.

Дослідивши приписи п.п. 69.28 п. 69 Перехідних положень Податкового кодексу України, суд дійшов висновку, що положення вказаного пункту є дискреційними.

Так, дискреція - це не обов`язок, а повноваження адміністративного органу, оскільки юридична концепція дискреції передбачає можливість вибору між альтернативними способами дій та/або бездіяльністю. У разі, якщо законодавство передбачає прийняття лише певного конкретного рішення, то це не є реалізацією дискреції (повноважень), а є виконанням обов`язку.

Дискреція є необхідною та безальтернативною для управлінської діяльності адміністративного органу юридичною конструкцією, завдяки якій вирішується низка важливих завдань, центральними з яких є забезпечення справедливої, ефективної та орієнтованої на індивідуальні потреби приватної особи правозастосовної та правотворчої діяльності названих суб`єктів.

Дискреція не є довільною, вона завжди здійснюється відповідно до закону (права), оскільки згідно з частиною другою статті 19 Конституції України «органи державної влади та органи місцевого самоврядування, їх посадові особи зобов`язані діяти лише на підставі, в межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України».

Зв`язаність дискреції адміністративного органу законом (правом) робить можливим здійснення адміністративними судами перевірки рішень (дій), прийнятих адміністративним органом внаслідок реалізації дискреційних повноважень.

У рішеннях Європейського суду з прав людини склалася практика, яка підтверджує, що дискреційні повноваження не повинні використовуватися свавільно, а суд повинен контролювати рішення, прийняті на підставі реалізації дискреційних повноважень, максимально ефективно (див. рішення у справі «Hasan and Chaush v.Bulgaria» №30985/96).

Згідно з Рекомендацією Комітету Міністрів Ради Європи №R(80)2, прийнятої 11.03.1980 року, державам-членам стосовно здійснення адміністративними органами влади дискреційних повноважень, як дискреційне повноваження слід розуміти повноваження, яке адміністративний орган, приймаючи рішення, може здійснювати з певною свободою дискреції, тобто, коли такий орган може обрати з кількох юридично допустимих рішень те, яке він вважає найкращим за певних обставин.

Таким чином, дискреція - це елемент управлінської діяльності. Вона пов`язана з владними повноваженнями і їх носіями органами - державної влади та місцевого самоврядування, їх посадовими і службовими особами. Дискрецію не слід ототожнювати лише з формалізованими повноваженнями, вона характеризується відсутністю однозначного нормативного регулювання дій суб`єкта. На законодавчому рівні поняття «дискреційні повноваження» суб`єкта владних повноважень відсутнє. У судовій практиці сформовано позицію щодо поняття дискреційних повноважень, під якими слід розуміти такі повноваження, коли у межах, які визначені законом, адміністративний орган має можливість самостійно (на власний розсуд) вибирати один з кількох варіантів конкретного правомірного рішення. Водночас, повноваження державних органів не є дискреційними, коли є лише один правомірний та законно обґрунтований варіант поведінки суб`єкта владних повноважень. Тому, у разі настання визначених законодавством умов відповідач зобов`язаний вчинити конкретні дії і, якщо він їх не вчиняє, його можна зобов`язати до цього в судовому порядку.

Тобто, дискреційне повноваження може полягати у виборі діяти, чи не діяти, а якщо діяти, то у виборі варіанту рішення чи дії серед варіантів, що прямо або опосередковано закріплені у законі. Важливою ознакою такого вибору є те, що він здійснюється без необхідності узгодження варіанту вибору будь-ким.

Вказані правові висновки також відповідають правовій позиції Верховного Суду, викладеним в постанові від 15.12.2021 року по справі №№1840/2970/18, що враховується судом відповідно до ч. 5 ст. 242 КАС України.

Таким чином, суд дійшов висновку, що з урахуванням ч. 2 ст. 9 КАС України належним способом захисту прав позивача буде зобов`язання Західне міжрегіональне управління ДПС по роботі з великими платниками податків (ідентифікаційний код 44045187) повторно розглянути повідомлення Товариства з обмеженою відповідальністю Дунапак Таврія вих. № 78 від 08.09.2022 р. та прийняти рішення з урахуванням висновків суду, викладених у цьому рішенні

Відповідно до частини 1 статті 77 Кодексу адміністративного судочинства України кожна сторона повинна, довести ті обставини, на яких ґрунтуються її вимоги та заперечення, крім випадків, встановлених статтею 78 цього Кодексу.

Частиною 2 статті 77 Кодексу адміністративного судочинства України визначено, що в адміністративних справах про протиправність рішень, дій чи бездіяльності суб`єкта владних повноважень обов`язок щодо доказування правомірності свого рішення, дії чи бездіяльності покладається на відповідача, якщо він заперечує проти адміністративного позову.

Враховуючи встановлені, на підставі системного аналізу положень чинного законодавства України та матеріалів справи, обставини справи, суд дійшов висновку, що викладені в адміністративному позові вимоги позивача є такими, що підлягають задоволенню.

Відповідно до частини 1 статті 139 КАС України при задоволенні позову сторони, яка не є суб`єктом владних повноважень, всі судові витрати, які підлягають відшкодуванню або оплаті відповідно до положень цього Кодексу, стягуються за рахунок бюджетних асигнувань суб`єкта владних повноважень, що виступав відповідачем у справі, або якщо відповідачем у справі виступала його посадова чи службова особа.

Таким чином, за рахунок бюджетних асигнувань відповідача на користь позивачки слід стягнути сплачений нею при зверненні до суду із цим позовом судовий збір.

Керуючись ст. 2, 9, 77, 78, 90, 139, 241-246, 262, Кодексу адміністративного судочинства України, суд,

ухвалив:

Позов Товариства з обмеженою відповідальністю Дунапак Таврія (81750 Львівська область Стрийський район м. Ходорів вул. Стрілецька 11; ЄДРПОУ 38045226) до Західного міжрегіонального управління ДПС по роботі з великими платниками податків (79000 Львівська область вул. Стрийська 35; ЄДРПОУ 44045187) про визнання протиправною бездіяльності, зобов`язання вчинити дії задовольнити повністю.

Визнати протиправним та скасувати рішення Західного міжрегіонального управління ДПС по роботі з великими платниками податків № 2662/6/33-00-52 від 28.10.2022 р. про відмову у застосуванні положень підпункту 69.28 пункту 69 підрозділу 10 розділу XX Перехідні положення Податкового кодексу України від 2 грудня 2010 року № 2755-VI, із внесеними змінами.

Зобов`язати Західне міжрегіональне управління ДПС по роботі з великими платниками податків (ідентифікаційний код 44045187) повторно розглянути повідомлення Товариства з обмеженою відповідальністю Дунапак Таврія вих. № 78 від 08.09.2022 та прийняти рішення з урахуванням висновків суду, викладених у цьому рішенні.

Стягнути на користь Товариства з обмеженою відповідальністю Дунапак Таврія (ЄДРПОУ 38045226) за рахунок бюджетних асигнувань Західного міжрегіонального управління ДПС по роботі з великими платниками податків (79000 Львівська область вул. Стрийська 35; ЄДРПОУ 44045187) судові витрати з оплати судового в сумі 5368 (п`ять тисяч триста шістдесят вісім грн 00 к.

Рішення може бути оскаржене, згідно зі ст. 295 КАС України, протягом тридцяти днів з дня його проголошення. Якщо в судовому засіданні було оголошено лише вступну та резолютивну частини рішення суду, або розгляду справи в порядку письмового провадження, зазначений строк обчислюється з дня складення повного судового рішення.

Рішення набирає законної сили, згідно зі ст. 255 КАС України, після закінчення строку подання апеляційної скарги всіма учасниками справи, якщо апеляційну скаргу не було подано. У разі подання апеляційної скарги рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили після повернення апеляційної скарги, відмови у відкритті чи закриття апеляційного провадження або прийняття постанови судом апеляційної інстанції за наслідками апеляційного перегляду.

Апеляційна скарга на рішення суду подається до Восьмого апеляційного адміністративного суду.

СуддяГрень Наталія Михайлівна